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Costumbre como Fuente Jurídica en Derecho

La sentencia establece que para que una costumbre sea considerada una fuente jurídica válida, debe descansar en el convencimiento popular y tener una observancia uniforme y continua. Rechaza las costumbres "secundum legem" y "contra legem", y solo presta atención a las costumbres "praeter legem" o "extra legem" que surjan al margen de la administración pública. En este caso, la costumbre alegada por el recurrente no es válida porque su actividad está regulada por la ley y los reglamentos.

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Paula Luis Tejera
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Costumbre como Fuente Jurídica en Derecho

La sentencia establece que para que una costumbre sea considerada una fuente jurídica válida, debe descansar en el convencimiento popular y tener una observancia uniforme y continua. Rechaza las costumbres "secundum legem" y "contra legem", y solo presta atención a las costumbres "praeter legem" o "extra legem" que surjan al margen de la administración pública. En este caso, la costumbre alegada por el recurrente no es válida porque su actividad está regulada por la ley y los reglamentos.

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CASO PRÁCTICO Nº1

LA COSTUMBRE COMO FUENTE JURÍDICA

Sentencia del Tribunal Supremo de 10 de enero de 1992. Sala de lo contencioso administrativa.


Sección 4.

2. La costumbre, en el ámbito del Derecho, puede nacer como regla y puede llegar a ser eficaz
siempre que descanse en el convencimiento popular y tenga una observancia uniforme y
continuada. La costumbre es norma que –siempre que no sea contraria a la moral o al orden
público- es capaz de regular situaciones respecto de las cuales no exista ninguna disposición
legal pero, en todo caso, la costumbre ha de ser probada (art. 1-3 del Código Civil)

El Derecho Administrativo rechaza, en todo caso, las costumbres “secundum legem” y “contra
legem”. Respecto de la costumbre “praeter legem” o “extra legem”, hay que prestar atención
únicamente a aquellas situaciones nacidas al margen de la actividad de la Administración,
teniendo ello en cuenta y dado el contenido del proceso seguido en primera instancia, no
pueden ser estimadas las alegaciones del apelante, porque la costumbre no opera en
actividades como la que desarrolla el recurrente, que es una actividad sometida a la Ley y a los
Reglamentos y necesitada del correspondiente control sanitario y administrativo. El control
necesario de la actividad dicha no puede confundirse con la normativa reguladora de los
impuestos o tributos que puedan ser aplicables.

Por otra parte, el análisis de la prueba practicada en el proceso, con el contenido que ha
quedado expresado, no es suficiente para que puedan ser estimadas las alegaciones del
apelante.

1. Señale los elementos que conforman la costumbre como fuente jurídica. Localícelos en
el fundamento jurídico de la Sentencia.
2. ¿Qué quiere decir la expresión costumbre “contra legem”?. ¿Es una fuente jurídica en
el ordenamiento jurídico español? ¿Por qué?
3. ¿Qué quiere decir la expresión costumbre “secundum legem”? ¿A su juicio puede
entenderse que es aceptada por el ordenamiento jurídico español como fuente
jurídica? En la sentencia citada ¿se configura como fuente jurídica? ¿Por qué?
4. ¿Qué quiere decir la expresión costumbre “praeter legem”? ¿Puede aceptarse como
fuente en el ordenamiento jurídico español? ¿Por qué? ¿En la sentencia aparece como
fuente jurídica? ¿Se aplica?.
5. Desde el punto de vista teórico cuáles serían los argumentos a favor de la costumbre
como fuente jurídica?
6. Desde el punto de vista de la representación jerárquica del ordenamiento jurídico
señale que lugar ocupa la costumbre como norma.

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