Las Fuentes del Derecho

La palabra “fuente” es el lugar de donde surge el derecho y

de donde proviene el contenido de éste. Son las fuentes de
las cuales se nutre el derecho. Sirve para agilizar la
investigación, dentro de sus funciones, dado que por
ejemplo consultando a las fuentes se logra un resultado
más positivo de acuerdo con el derecho que se esté
reclamando o defendiendo.
Las fuentes del derecho permiten:
1) Poder agrupar en conjunto todas las herramientas que
exige el derecho.
2) Saber de dónde proviene el derecho.

Su clasificación:

Leyes
Formales
Costumbre
Fuentes del
Derecho
Jurisprudencia
Materiales
Doctrina
 Directas: leyes y
costumbre Directas:
Son
Fuentes aquellas
Indirectas: cuya
doctrina y
jurisprudencia
constitución misma evidencia la relación inmediata con el contenido
del derecho. La constitución, los tratados internacionales, las leyes,
y la costumbre, forman parte de ésta clase.

Indirectas: Son aquellas que mantienen una relación mediata con

los contenidos de la disciplina, medida precisamente por las fuentes
directas, que toman para sí estas fuentes indirectas, generalmente
en la forma de la investigación e interpretación. La jurisprudencia y
la doctrina son las fuentes indirectas por excelencia.

1° Fuente: LEYES
La ley representa la norma escrita. Ésta es la principal fuente en el
derecho argentino, esto se debe a que nuestro régimen,
proveniente del derecho romano.

Es la regla emanada de la autoridad legítima para regular las

conductas sociales de los miembros de una comunidad. La ley es
ley siempre y cuando sea emanada mediante el proceso de
formulación de las leyes según lo establece la C.N.

Características:
Obligatorias: Para todos los habitantes de la nación.
Generales: Están previstas para un número indefinido de
personas y situaciones.
Auténticas: (Principio de legalidad) Deben crearse de
acuerdo a modo prescripto por la normativa vigente.
Estable: La ley mantiene su vigencia hasta que se deroga
por otra. Debe ser una norma que haya pasado por todo el
sistema como lo estipula la CN que derogue o modifique a
la ley.
La derogación puede ser derogación expresa, en donde
la nueva ley dispone expresamente la derogación de la
anterior o por derogación tácita, cuando la nueva ley
resulta contradictoria o incompatible con la anterior, esto se
resuelve aplicando el principio de ley posterior.

Suficientemente promulgada: La publicación de la ley que

permita a los habitantes conocer la norma instituida.

Proceso de sanción de ley:

El Gobierno de nuestra Nación consta de 3 poderes:
legislativo, ejecutivo y judicial.
El poder legislativo es ejercido por el Congreso Nacional.
Este está compuesto por 2 Cámaras: la de senadores y la
de Diputados, ambas constituyen el Parlamento, cuya
función es la de legislar; además ejerce el control del
gobierno. Los integrantes de la Cámara de Diputados
representan al pueblo y son elegidos directamente por este.
Su número depende de la cantidad de habitantes. Los
senadores son los representantes de los Estados
provinciales y de la Capital Federal.
 El proceso de creación de las leyes tiene 3 pasos:
1. La sanción es un acto por el cual ambas Cámaras del
poder Legislativo crean la regla general o presentan
un proyecto de ley. (También la ciudadanía puede
mediante el derecho de iniciativa popular iniciar un
proyecto de ley). La 1ra instancia de sanción es la
cámara de origen que luego de ser aprobada pasa a
la cámara revisora.
2. Luego que estas 2 cámaras aprueban la ley se
comienza con la promulgación, es en donde el Poder
Ejecutivo establece el cumplimiento de la ley.
3. Y finalmente la publicación, se publica la ley en el
boletín oficial y recién ahí son obligatorias.

Clasificación de leyes:
En sentido material y formal:
Formales: Es la que surge
Leyes del congreso. Solo es ley
toda disposición emanada
del Poder Legislativo,
Formales Materiales conforme con lo q
establece la C.N.
Materiales: Son todos los actos jurídicos pero que no son
creados conformes con lo que estipula la C.N. (Ejemplo:
Decretos, resoluciones, tratados).

Según su estructura y cómo están dirigidas:

 Rígidas: Va a tener
Leyes disposiciones precisas y
concretas "la mayoría de
edad se adquiere a los 18".
Rígidas Flexibles El Estado establece su
cumplimiento como
obligatorio. Ej: no matar.
Flexibles: Son elásticas, se limitan a enunciar un concepto
general, fluido; el juez al aplicar la ley tiene un cierto campo
de acción dentro del cual puede interpretar a ley. (Adquiere
importancia la acción del Juez) Ej: “Podrá tener
determinado derecho en el momento que vaya adquiriendo
la autonomía progresiva del niño". Queda en el juez
determinar cuándo se cumple esa autonomía.

Según la relación que tenga con la voluntad de las partes:

Imperativas: Son las que
Leyes dependen de la voluntad
de las personas. El
trabajador no puede
Imperativas Supletorias renunciar a las vacaciones
o horas extra. No puede
desconocer lo estipulado.

Supletorias: Pone a la voluntad de las partes como

principal a la hora de resolver la cuestión. Las partes de
común acuerdo pueden modificar o dejar sin efecto. Se
llaman supletorias ya que suplen la voluntad de las partes
expresada en el contrato y pueden ser dejadas sin efecto, o
modificadas, por la voluntad de las partes). Ej: "Venta de
libro usado".

Por la naturaleza de su sanción:

Leyes

Mas que Menos que Imperfecta

Perfectas
perfectas perfectas s

Perfectas: La sanción es la nulidad del acto.

Más que perfectas: Acarrean además una
Pena.
Menos que perfectas: No conllevan sanción, ni nulidad.
Imperfectas: No cuentan con sanción alguna para su
violación.

2°fuente: Costumbre
Es una conducta generalizada, que la mayor parte de la
sociedad la adopta, un comportamiento social. Debe ser
constante, que perdure en el tiempo, que no sea un hecho
aislado, de manera uniforme, que esa conducta tenga
similitud y sea pareja entre todos los que la realizan
generalizándolo de forma pacífica con una conciencia de
obligatoriedad, y con la certeza de que esa costumbre se
origina en una situación jurídicamente exigible. Se impone
porque es el comportamiento social el que le da un sentido
determinado a una norma.

Características:

3 clasificaciones según la ley:

Interpretativa
(Secundum Legem)

Más allá de a ley

Costumbre
(Praeter Legem)

Contraria a la Ley
(Contra Legem)

Interpretativa o Secundum legem: Lo que hacen es aclarar

o definir la interpretación sobre una norma. Significa que la
solución de la conducta va estar regulada en la ley, la ley
va a contemplar que la resolución esté escrita en la propia
norma.

Más allá de la ley o Praeter legem.: No está escrita en la

ley, pero la norma nos remite a que la solución se resuelva
a través de la costumbre. Vienen a remediar un vacío u
omisión legal, supliendo a la ley.

Contraria a la ley Contra Legem: Son aquellas que

jmodifican de hecho, o derogan, una ley vigente.
“… Son las de status más polémico, pues aquellos que
sostienen una postura férrea respecto a los procedimientos
y formas legales que debe adoptar la creación normativa
en cualquiera de sus niveles, estiman como inadmisible
que una costumbre sea capaz de modificar directamente
alguna norma. Este pensamiento parece exagerar el
alarmismo al respecto, pues se entiende que la costumbre,
prospera lentamente y si algún día deroga una norma
raramente sería a causa de una conspiración ideológica.
Las costumbres contra legem pueden ser muy valiosas
para evidenciar la letra muerta que existe, profusamente en
algunos casos, en todo sistema jurídico; para denunciar de
hecho a la hipocresía que supone sostener una serie de
normas que no guardan relación alguna con la realidad
social del tiempo en el que aún rigen, ya porque fueron
creadas en tiempos remotos, ya porque fueron dictadas
bajo regímenes autoritarios o de acuerdo a preceptos
morales antediluviano.”
3° FUENTE: jurisprudencia
La jurisprudencia: Son fallos basados en la interpretación
jurídica de cierta norma. Es la labor de los jueces al decidir
mediante sus sentencias, en un caso concreto. A través de
ella los litigantes podrían conocer cuál es la interpretación
que realizaban los jueces. La jurisprudencia se constituye
con las decisiones de las Cámaras de apelaciones,
supremas cortes de provincia y/o Corte Suprema de justicia
de la Nación. Ésta no es obligatoria, pero los fallos de la
corte son los que cuestionan esta obligatoriedad.
La jurisprudencia se fortalece cuando la solución aportada
por las sentencias se va reiterando de manera uniforme. La
solución uniforme aportada por la jurisprudencia muchas
veces ha inspirado a los legisladores a dictar una norma en
relación al tema por ella abordado.
Fallos plenarios:
Son aquellos que tienen lugar cuando la Sala de una
Cámara de Apelaciones falla en un sentido opuesto al que
lo hizo, en los diez años anteriores, otra Sala de la misma
Cámara.
Cuando la Cámara en pleno define la doctrina con que
debe resolverse la contradicción (siempre precisamente en
el campo de o doctrinario y no de los hechos o casos
concretos) se emite un fallo plenario que se convierte en
obligatorio, aunque de manera parcial, puesto que ejerce
ese atributo sólo respecto a los Juzgados de primera
instancia que dependan de la Cámara interviniente y
asimismo a las Salas que la componen.
Los fallos plenarios surgieron como una herramienta para
lograr homogeneidad jurídica y acabar con la contradicción
de diferentes soluciones judiciales ante casos fácticos
similares, en pos de lograr la seguridad jurídica y cumplir
con el principio de igualdad ante la ley consagrado en el
art. 16 de la Constitución Nacional.

4° FUENTE: Doctrina
Es la opinión jurídica de científicos del derecho, es decir,
aquellos que dedicaron su vida al estudio e investigación
de aspectos generales del derecho. Escriben tratados y
libros, opiniones respaldadas por leyes. Se pueden citar en
la demanda, pero no es determinante, como por ejemplo la
Doctrina Safari. No tiene obligatoriedad como fuente de
derecho.
A través de las notas, opiniones y/o comentarios sobre
determinados institutos jurídicos de los conocedores del
derecho fueron orientando en la interpretación y aplicación
de la norma y/o en la elaboración de esta.
Los jueces han hecho uso de ella para fortalecer los
argumentos de sus sentencias y los legisladores se han
servido de la misma, entre otras fuentes, para elaborar sus
proyectos de ley.

5° FUENTE: Los principios generales del

derecho
 Los principios generales del derecho son guías o
directrices, con contenido normativo propio, reguladoras de
las conductas humanas. Son principios fundamentales que
estructuran un sistema jurídico determinado. Conceptos
que contribuyen a la función del derecho.
Cumplen la función de integrar la norma jurídica ante el
vacío, oscuridad o ambigüedad que está podía presentar.
Las conclusiones de fórmulas abiertas permiten a los
jueces adaptar razonablemente su solución conforme a los
cambios operados en la realidad.