Derecho Privado Unidad 2

1. Fuentes del derecho: conceptos, clasificaciones, jerarquía de las fuentes. Critica al art. 1 del
CCC.

Fuente del derecho

Concepto: Todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el conjunto de reglas jurídicas aplicables
dentro de un Estado en un momento determinado.

Clasificaciones:

Fuentes Formales: Dotadas de autoridad. Son obligatorias en virtud de un mandato legislativo. Ley –
Costumbre Obligatoria – Jurisprudencia Obligatoria – Principios Generales del Derecho.

Fuentes Materiales: No tienen autoridad u obligatoriedad. Contribuyen a fijar el contenido de la norma.

Ayudan al entendimiento. Costumbre – Jurisprudencia – Doctrina.

Jerarquía de las fuentes

Sentido Propio: Alude a la jerarquía entre reglas de distinto origen (Ley, Costumbre)

Sentido Impropio: Refleja las relaciones entre reglas del mismo origen (Ley > Decreto > Ordenanza)

Critica al Art. 1 del CCC

• El Art. 1 alude a los tratados de derechos humanos. Es obvio que en el derecho argentino todos los
tratados son fuente de derecho, y tienen una jerarquía superior a la de la ley.

• La mención de la jurisprudencia ha desaparecido del texto del Código sancionado. Suprimen la

jurisprudencia. La jurisprudencia tiene en nuestro sistema jurídico un arraigado reconocimiento como
fuente del derecho.

• La “finalidad de la norma” no es una fuente, sino un criterio de interpretación.

• El Art. 1 omite la mención de los principios generales, limitándose a aludir a “los principios y valores
jurídicos”
2. La ley: concepto, caracteres. Clasificaciones. Ley de orden público: orden público (art. 12 del CCC). Otras
clasificaciones. Normas Imperativas y Supletorias. La formación de la ley. Jerarquía de las normas. Derogación de la ley.
Actos contrarios a la ley.

Ley

Concepto: Es la fuente más importante del Derecho. Es una regla social emanada de una autoridad
competente.

• Precepto Común (Alcance general)

• Justo (Garantía de igualdad de tratamiento para casos iguales)

• Estable.

• Obligatoria (Debe aplicarse)

• Suficientemente promulgado (Ha sido establecida por el Legislador conforme al mecanismo

constitucional)
Caracteres:

1. Obligatoriedad: Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Republica.

2. Generalidad: Se establece para un número indeterminado de personas o de hechos.

3. Justicia: Tratamiento igualitario para situaciones semejantes adecuada a la CN.

4. Autenticidad: Emana del poder con función legislativa ejercido en forma legítima.

Clasificaciones de la ley

• Ley en sentido material: Es toda norma general y obligatoria, emanada de autoridad competente. Se
incluyen entonces la misma CN, los tratados cuando han sido incorporados al derecho interno por el
mecanismo previsto en la Constitución, las leyes sancionadas por el Congreso. EJ: Ordenanza.

• Ley en sentido formal: Es toda norma emanada desde el Congreso conforme al mecanismo
constitucionalmente determinado. EJ: Dar una pensión a una persona determinada por sus servicios a la
Patria.

• Ley Imperativa: Es la ley que excluye o suprime la voluntad privada. No puede modificarse ni
sustraerse a esas consecuencias.

1. Preceptivas: Ordena positivamente una consecuencia jurídica forzosa. Normas de Derecho Penal
2. Prohibitivas: Es la que prohíbe algo. Prohibición de Robo.

• Ley Supletoria: Suplen la voluntad no expresada. Respetan la iniciativa y la voluntad de los

particulares.

1. Complementarias: Suplen la falta de manifestación de voluntad de las partes.

2. Interpretativas: Determinan la voluntad de las partes cuando ella se ha manifestado de manera
dudosa.

• Rígidas: A determinado hecho, determinada sanción.

• Flexibles: Tiene un contenido que debe apreciarse

• Ley de orden Público: Aquellas que interesan al orden social o a las instituciones fundamentales que
integran el Estado. Forman la normativa básica de una sociedad, los pilares sobre los que se asienta la
estructura de la organización social. Responde normalmente a un interés general, colectivo.

Las partes de una relación jurídica que se desenvuelve exclusivamente en el territorio de la República no
pueden prescindir de las disposiciones de orden público del derecho argentino; están obligadas por ellas
(art. 12 Cód. Civ. y Com.).

La formación de las normas

1. Sanción: Es el acto por el cual el Congreso aprueba un proyecto de Ley. Siguiendo el mecanismo
establecido por la CN.
2. Promulgación: Es el acto por el cual el presidente de la Nación atestigua la existencia de la ley y
ordena a las autoridades que la cumplan y que la hagan cumplir en todas sus partes.
3. Publicación: Conocimiento general, no es obligatoria sin ella.

(Art. 2 [Link]: las leyes no son obligatorias sino después de su publicación, y desde el día en que
ellas lo determinen. Si nada dicen, al 8º día.)
Jerarquía de las normas

La CN, revestida de supralegalidad, obliga a que las normas y los actos estatales se ajusten a ella; todo
el orden jurídico político del Estado debe ser congruente o compatible con la Constitución formal.

Derogación de la ley: Debe hacerse por otra ley expresa o tacita de modo cuando surge
incompatibilidad absoluta entre la nueva y las anteriores. Puede ser total o parcial.

1. Desueto: No aplicación real de una ley durante un tiempo prolongado, formándose una costumbre
contraria a sus postulados.

Actos contrarios a la ley: La consecuencia de la infracción de la ley es aplicar la sanción que la misma
señale como medio de lograr el restablecimiento del orden jurídico, perturbado por la infracción. ("los
actos prohibidos por las leyes son de ningún valor, si la ley no designa otro efecto para el caso de
contravención". De ella se derivaba que la sanción de los actos contrarios a la ley es la nulidad.)

3. La costumbre: concepto, elementos. Usos y prácticas. Usos convencionales o de tráfico. Clasificaciones

y prueba de la costumbre. La costumbre en el Derecho Civil y Comercial.

Costumbre

Concepto: Es un uso implantado en una comunidad y considerado por ella como jurídicamente
obligatorio.

 Fuente formal: cuando es norma jurídica, obligatoria

 Fuente material: cuando inspira las soluciones que adopta (la ley, las sentencias o jurisprudencia, o la
doctrina)

Elementos:

1. Objetivo: Uso reiterado, uniforme, general constante y jurídico. EJ: Obligatoriedad de las normas.
2. Subjetivo: Considerarlo como jurídicamente obligatorio. EJ: Usar vestimenta en la vía pública.

Usos y prácticas (Usos convencionales o de tráfico).

Son definidos como los que de modo corriente y uniforme se observan en la práctica de los negocios
jurídicos.

Clasificación

1. Secundum Legem: Existe cuando el legislador remite la solución a la costumbre.

2. Praeter legem: Se recurre a ella cuando no hay ley exactamente aplicable al caso.
3. Contra Legem: Es la costumbre contra la ley o derogatoria.

Prueba de la costumbre

1. El juez puede requerir la prueba de la costumbre cuando la misma no es de público y notorio

conocimiento.
2. Deberán probase los hechos.
3. Siendo un hecho rige el principio de amplitud de prueba.

LA COSTUMBRE EN EL DERECHO COMERCIAL

a) Interpretación: Normalmente los comerciantes con sus prácticas van creando verdaderas normas
jurídicas que se anticipan a la ley y que sirven para resolver sus necesidades económicas.
b) Normas del Código de Comercio (título preliminar) se refiere a la costumbre.

c) Jerarquía: ante una situación no reglada legalmente por el Código de Comercio, la mayoría considera
que la costumbre prevalece sobre la Ley Civil, pues la costumbre mercantil forma parte del Derecho
Comercial.

4. Los principios y valores: concepto. Fuente de esos principios. Valores jurídicos. Enumeración
de principios generales. Limites en su aplicación

Principios y valores:

Conceptos: Son ideas rectoras, en otras palabras, principios jurídicos. Son los pensamientos directores
de una relación existente o posible. (Larenz)

Fuente de esos principios

• Iusnaturalista: los principios del derecho natural

• Positivista: los principios generales del ordenamiento jurídico del Estado

Funciones

• Como fuente

• Como elemento de interpretación de la ley.

ARTICULO 2°.- INTERPRETACIÓN. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos,
los PRINCIPIOS Y LOS VALORES JURÍDICOS, de modo coherente con todo el ordenamiento.

ENUMERACIÓN DE PRINCIPIOS GENERALES

— la capacidad de las personas físicas es la regla y la incapacidad la excepción;

— las incapacidades no pueden extenderse por analogía;

— la libertad de formas de los actos jurídicos;

— la buena fe creencia y la buena fe lealtad;

— no cabe atender a quien alega su propia torpeza;

— se repudia el fraude a la ley;

— no debe atenderse a quien actúa en contradicción con sus propios actos;

— ha de prohibirse la justicia por mano propia;

— ha de estarse por la conservación de los actos jurídicos;

— pacta sunt servanda;

— sin perjuicio de que ad imposibilis nemo tenetur y rebus sic stantibus;

— el patrimonio es garantía común de los acreedores;

— el género nunca perece;

— no se puede ejercer coerción sobre el deudor de obligaciones de hacer; 68

— debe rechazarse el enriquecimiento sin causa;

— res perit et crescit domino;

— prior in tempore potior in iure;

— numerus clausus;

— el interés familiar prevalece sobre el interés individual;

— el superior interés del niño;

— prohibición de pactos sobre herencias futuras;

— protección integral de la legítima.

Limites en su aplicación: La aplicación de los principios generales como fuente de auto integración
requiere, como dato previo, que no exista una normativa aplicable al caso.

5. Jurisprudencia: concepto, importancia actual. Elementos. Métodos de unificación.

Concepto: Alude a las decisiones emanadas de los tribunales que sientan doctrina al decidir las
cuestiones sometidas a ellos. Es este sentido el que nos ocupa y el que genera el debate de si constituye
o no una verdadera fuente del derecho.

Importancia actual: Es fundamental conocer las sentencias judiciales y la jurisprudencia para el ejercicio
profesional, el enfoque correcto de litigios y la labor doctrinaria, ya que aportan una visión concreta del
derecho.

Elementos:

1. Reiteración de pronunciamientos de los tribunales en sentido uniforme sobre una cuestión de

derecho.
2. Los pronunciamientos deben emanar de tribunales de cierta jerarquía, como las Cámaras Nacionales
de Apelación, las Cortes Superiores de Provincia y la Corte Suprema nacional.
3. La jurisprudencia se construye a partir de los motivos o considerandos de la sentencia, que son
series de proposiciones jurídicas que han decidido al juez a sentenciar en un sentido particular.
4. Los motivos o considerandos son abstractos y generalizables, y pueden convertirse en jurisprudencia
porque contienen los elementos de la norma de derecho objetivo.

Método de unificación:

La unificación de la jurisprudencia se logra cuando los pronunciamientos dictados sobre una determinada
materia resultan obligatorios, en cuanto a su doctrina jurídica, para el mismo tribunal que los emite o para
los tribunales inferiores.

6. Doctrina concepto e importancia. Valor como fuente.

Doctrina

Concepto: La doctrina está constituida por la obra de los juristas expresada a través de los libros, de los
artículos, los comentarios a las sentencias judiciales, las críticas de la legislación.

Importancia: La importancia de la doctrina en el ámbito jurídico argentino radica en su contribución al

desarrollo y mejoramiento del derecho mediante la interpretación de textos legales vigentes y la
formulación de propuestas. Se lleva a cabo a través de medios como libros, revistas especializadas y
eventos académicos. Instituciones y profesionales del derecho, como el Colegio de Abogados y la
Federación Argentina de Colegios de Abogados, juegan un papel fundamental en la producción doctrinal.
Valor como fuente: Solo se le reconoce el carácter de fuente material en el sentido de que contribuye al
conocimiento y a la interpretación de las normas vigentes.

7. Otras fuentes. Autonomía de la voluntad. Equidad. Reglas corporativas. Derecho comparado.

Equidad: hace a la aplicación de las leyes, pero no a la integración del ordenamiento

Autonomía de la voluntad: Es fuente del Derecho, en la medida en que por vía de los contratos las
partes crean normas a las cuales deben ajustarse como si fuese la ley misma.

Reglas Corporativas: normativas establecidas por corporaciones profesionales, como los colegios de
abogados o médicos, que regulan aspectos éticos y prácticos del ejercicio de una profesión.

Derecho Comparado: De gran utilidad para el mejoramiento de la legislación para la actividad doctrinaria
y enseñanza del derecho.

8. Aplicación e interpretación de la ley: concepto. Vinculación. Prueba del derecho. Interpretación:

concepto y clases. Actividad interpretativa. Métodos interpretativos. Elementos y reglas de la
interpretación. La interpretación integradora.

Aplicación e interpretación de la ley

Aplicación

Concepto: Cuando se trata de someter las relaciones nacidas entre las personas a las normas jurídicas.

Interpretación: Interpretar es buscar el sentido y el valor de la norma para medir su extensión precisa y
apreciar su eficiencia.

Clases de interpretación

Según quien la formule

1. Legislativa
2. Judicial
3. Doctrinaria

Según su alcance

1. Declarativa
2. Restrictiva
3. Extensiva

Actividad Interpretativa

1. Determinación del sentido de los elementos que aparean en el supuesto hecho de la norma.

2. Atribución de carga de valor a conceptos indeterminados.

Vinculación: Aplicación e interpretación son actividades íntimamente ligadas, ya que solo puede ser
debidamente aplicado lo que es comprendido en su propia razón de ser

Prueba del derecho: El derecho se presume conocido por el juez, como por cualquier otro ciudadano,
por lo que no corresponde probar la existencia de una norma jurídica aplicable para la resolución del
proceso.

Métodos interpretativos:
Escuela de la Exegesis

1. Creció al amparo del código napoleón, el gran cuerpo legal inspiraba enorme respeto a sus
comentaristas, quienes pertenecieron que en él se debían encontrar todas las soluciones.

Dos postulados básicos

1. Todo está en la ley.

2. Se debe buscar la intención del legislador.

Escuela de la libre investigación científica

1. Se origina en los finales del siglo XIX, como una crítica a la exegesis.

2. Interpretación evolutiva.

3. Libre investigación.

Otros métodos modernos

1. La teoría pura del derecho (Kelsen)

2. El trialismo (Normativa, Sociológica y Justicia) (Werner Goldschmidt)

Elementos y reglas de la interpretación

Cuatro elementos por Savigny

1. Gramatical (Palabra)

2. Lógico (Estructuración del pensamiento)

3. Histórico (Promulgación de la ley)

4. Sistemático (Conexión interna que enlaza a todas las instituciones y reglas jurídicas)

La interpretación integradora: El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción
mediante una decisión razonablemente fundada".

9. Efectos de la ley con relación al tiempo: planteo del problema. Planteo. Valores en juego.
Principio de irretroactividad. Excepciones. Cuando una ley es retroactiva. Doctrinas. La cuestion
en el CCC. Análisis del art. 7 del CCC. Juicios en trámite. Excepciones aplicables a los
consumidores. Efectos de la ley con relación al territorio.

Efectos de la ley con relación al tiempo

Planteo del problema

1. La ley nueva no alcanza a las situaciones jurídicas nacidas al amparo de la legislación anterior.
2. La ley rige para esas situaciones
3. La ley nueva puede regir algunos aspectos de esas situaciones jurídicas.

¿Qué ha de suceder con las relaciones y situaciones jurídicas que existen, que están constituidas y en
curso, al tiempo de esa entrada en vigor de la nueva ley?

En teoría pueden darse tres respuestas a este tema:

— la ley nueva no alcanza a las situaciones jurídicas nacidas al amparo de la legislación anterior

— la ley nueva rige también para esas situaciones jurídicas;

— la ley nueva puede regir algunos aspectos de esas situaciones jurídicas; en principio; aquellos que no
hayan sido concluidos definitivamente bajo la legislación sustituida.

Valores en juego:

Progreso y avance legislativo: Se valora el progreso y la mejora que representa la nueva ley en
comparación con la legislación anterior

Seguridad jurídica: Se destaca la importancia de la seguridad jurídica, que implica mantener la estabilidad
y certeza en las relaciones y situaciones jurídicas establecidas.

Principio de irretroactividad

Las leyes rigen para el futuro y en principio no tienen efecto retroactivo.

Tres excepciones:

— las leyes de orden público,

— las leyes interpretativas,

— leyes expresamente retroactivas.

Cuando una ley es retroactiva:

Doctrina de los derechos adquiridos: cuando afecta a derechos ya adquiridos bajo la legislación anterior.

La doctrina de los hechos cumplidos: Esta doctrina sostiene que, en principio, una ley no puede afectar
hechos ya cumplidos bajo la legislación anterior.

La doctrina de Roubier: Introduce el principio del efecto inmediato de la ley nueva hacia el futuro, pero
con excepción para contratos de duración en el tiempo, los cuales quedan sujetos a la ley en vigor al
momento de su conclusión para respetar la voluntad de las partes.

Análisis del Art. 7 del CC Y CN

Eficacia Temporal

1. A partir de su entrada en vigor, las leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurídicas existentes.
2. Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden público, excepto disposición en contrario.
3. Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecución.

Juicios en trámite :Se aplica a un caso judicial que comenzó bajo la vigencia de una ley y se ve afectado
durante su trámite por la sanción de una ley que sustituye a la anterior

Excepciones: Si la ley derogada sigue siendo aplicable en situaciones donde las nuevas leyes están
dirigidas a proteger a la parte más débil en un contrato.

Excepciones en cuanto al territorio: Los efectos de la ley con relación al territorio se refieren a la
determinación de qué normativa legal se aplicará y qué tribunal tendrá competencia para resolver
conflictos en el contexto de relaciones jurídicas que se extienden más allá de las fronteras de un país.