Universidad de Costa Rica

Facultad de Derecho
Escuela de Derecho

TESIS DE LICENCIATURA

LA APLICACIÓN DE LA TEORÍA DE LA EXCESIVA

ONEROSIDAD SOBREVINIENTE EN LOS CONTRATOS
DE SUMINISTRO

Por

SURAYE ZAGLUL FIATT

Ciudad Universitaria Rodrigo Facio

Abril 2010
 ÍNDICE GENERAL

INTRODUCCIÓN....................................................................................................................... 1
CAPÍTULO PRIMERO: GENERALIDADES SOBRE EL CONTRATO DE SUMINISTRO ....................... 7
TÍTULO PRIMERO: DEFINICIÓN Y FUNCIONALIDAD DEL CONTRATO DE SUMINISTRO ....... 11
SECCIÓN PRIMERA: ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONTRATO DE SUMINISTRO
..................................................................................................................................... 14
SECCIÓN SEGUNDA: LA EMPRESA COMO PROTAGONISTA DENTRO DEL CONTRATO DE
SUMINISTRO ................................................................................................................. 18
A. PERFILES DEL CONCEPTO ECONÓMICO DE EMPRESA ............................................. 22
SECCIÓN TERCERA: EL CONSUMIDOR, LA OTRA FACETA DEL CONTRATO DE SUMINISTRO
..................................................................................................................................... 29
TÍTULO SEGUNDO: CARACTERÍSTICAS Y DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS
COMERCIALES................................................................................................................... 34
SECCIÓN PRIMERA: CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE SUMINISTRO ..................... 35
A. BILATERALIDAD .................................................................................................. 35
B. ONEROSIDAD ....................................................................................................... 37
C. CONMUTATIVIDAD ............................................................................................... 38
D. EJECUCIÓN SUCESIVA .......................................................................................... 39
E. MERCANTILIDAD.................................................................................................. 41
F. INNOMINADO ........................................................................................................ 43
G. CONSENSUAL ....................................................................................................... 44
H. PRINCIPAL ........................................................................................................... 45
I. PREFERENCIA Y EXCLUSIVIDAD ............................................................................ 45
SECCIÓN SEGUNDA: ANÁLISIS COMPARATIVO DEL CONTRATO DE SUMINISTRO CON EL
CONTRATO DE COMPRAVENTA ..................................................................................... 49
A. CARACTERÍSTICAS COMPARTIDAS ....................................................................... 49
B. CARACTERÍSTICAS DISÍMILES .............................................................................. 52
TÍTULO TERCERO: LAS PARTES EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO .................................. 56
SECCIÓN PRIMERA: REQUISITOS PARA SER PARTE........................................................ 56
A. SUMINISTRANTE .................................................................................................. 59
B. SUMINISTRADO .................................................................................................... 61
SECCIÓN SEGUNDA: OBLIGACIONES DE LAS PARTES .................................................... 62
A. OBLIGACIONES DEL SUMINISTRADOR .................................................................. 62
B. OBLIGACIONES DEL SUMINISTRADO .................................................................... 67
SECCIÓN TERCERA: OBJETO DEL CONTRATO ............................................................... 70
SECCIÓN CUARTA: EL PRECIO DENTRO DEL CONTRATO DE SUMINISTRO ..................... 74
TÍTULO CUARTO: EFECTOS DEL CONTRATO ..................................................................... 78
SECCIÓN PRIMERA: FORMAS DE TERMINAR EL CONTRATO ........................................... 78
SECCIÓN SEGUNDA: RESPONSABILIDAD GENERADA .................................................... 86

ii
 SECCIÓN TERCERA: LAS GARANTÍAS DENTRO DEL CONTRATO DE SUMINISTRO .......... 91
A. GARANTÍA POR VICIOS OCULTOS O REDHIBITORIOS ............................................. 92
B. GARANTÍA POR EVICCIÓN .................................................................................... 95
CAPÍTULO SEGUNDO: TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE ................... 98
TÍTULO PRIMERO: GENERALIDADES SOBRE LA TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD
SOBREVINIENTE ............................................................................................................... 98
SECCIÓN PRIMERA: DEFINICIÓN DOCTRINARIA ............................................................ 99
SECCIÓN SEGUNDA: SUPUESTOS DE APLICACIÓN ....................................................... 105
A. CONMUTATIVIDAD Y ONEROSIDAD .................................................................... 105
B. CONTRATOS DE OBLIGACIÓN DIFERIDA O CONTINUADA ..................................... 106
C. OCURRENCIA DE HECHOS POSTERIORES, EXTRAORDINARIOS E IMPREVISIBLES .. 107
D. PRESTACIÓN POSTERIOR EXCESIVAMENTE ONEROSA ......................................... 108
E. AUSENCIA DE MORA, CULPA O DOLO .................................................................. 110
SECCIÓN TERCERA: DESARROLLO Y EVOLUCIÓN DE LA TEORÍA ................................ 111
TÍTULO SEGUNDO: BÚSQUEDA DE LA EQUIDAD: RELACIÓN CON OTRAS CLÁUSULAS Y
FIGURAS JURÍDICAS ........................................................................................................ 115
SECCIÓN PRIMERA: CLÁUSULAS Y TEORÍAS RELACIONADAS ..................................... 115
A. TEORÍA DE LA CLÁUSULA “REBUS SIC STANTIBUS” ............................................ 116
B. TEORÍA DE LA PRESUPOSICIÓN ........................................................................... 118
C. TEORÍA DE LA BASE DEL NEGOCIO ..................................................................... 120
D. LA FRUSTRACIÓN DEL FIN .................................................................................. 123
E. DOCTRINA DE LA IMPREVISIÓN .......................................................................... 126
SECCIÓN SEGUNDA: DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS JURÍDICAS ........................... 129
A. FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO .................................................................... 130
B. LA LESIÓN ......................................................................................................... 132
C. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA ...................................................................... 133
TÍTULO TERCERO: SOLUCIONES PROPUESTAS POR LA TEORÍA DE LA EXCESIVA
ONEROSIDAD .................................................................................................................. 134
SECCIÓN PRIMERA: RESOLUCIÓN CONTRACTUAL ....................................................... 135
A. RESCISIÓN VERSUS RESOLUCIÓN ....................................................................... 138
SECCIÓN SEGUNDA: REACOMODO DE LAS PRESTACIONES .......................................... 142
SECCIÓN TERCERA: CLÁUSULAS DE ESTABILIZACIÓN ................................................ 144
A. CLÁUSULA DE INTERESES .................................................................................. 148
B. LA CLÁUSULA MERCANCÍA Y VALOR MERCANCÍA .............................................. 150
C. LA CLÁUSULA ORO Y VALOR ORO ...................................................................... 152
D. LA CLÁUSULA MONEDA EXTRANJERA Y VALOR MONEDA EXTRANJERA ............. 154
E. LA CLÁUSULA DE REVISIÓN Y LA CLÁUSULA DE VARIACIÓN MÍNIMA ................. 157
F. LAS CLÁUSULAS ÍNDICE O DE ESCALA MÓVIL ..................................................... 157
TÍTULO CUARTO: APORTES DE LA JURISPRUDENCIA Y DE LA LEGISLACIÓN ................... 162
SECCIÓN PRIMERA: JURISPRUDENCIA ......................................................................... 162
A. JURISPRUDENCIA NACIONAL ............................................................................. 163
B. JURISPRUDENCIA DE DERECHO COMPARADO ..................................................... 172

iii
 SECCIÓN SEGUNDA: LEGISLACIÓN ............................................................................. 193
A. LEGISLACIÓN NACIONAL ................................................................................... 193
B. LEGISLACIÓN DE DERECHO COMPARADO .......................................................... 198
CAPÍTULO III: LA APLICACIÓN DE LA TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE
EN LOS CONTRATOS PRIVADOS DE SUMINISTRO .................................................................. 207
TÍTULO PRIMERO: LA CARACTERIZACIÓN DEL CONTRATO DE SUMINISTRO FRENTE A LA
TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE .................................................. 209
SECCIÓN PRIMERA: SUBSUNCIÓN DE LA TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD
SOBREVINIENTE EN LAS DIFERENTES CARACTERÍSTICAS Y ELEMENTOS DEL CONTRATO
DE SUMINISTRO........................................................................................................... 211
A. OBLIGACIONES A TRACTOS Y BILATERALIDAD................................................... 211
B. CONMUTATIVIDAD Y ONEROSIDAD ................................................................... 213
C. PRECIO Y OBJETO: COMPATIBILIDAD NECESARIA ............................................... 215
D. PRINCIPIOS RECTORES........................................................................................ 218
SECCIÓN SEGUNDA: ¿SON APLICABLES LAS SOLUCIONES PLANTEADAS POR LA TEORÍA
DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE PARA EL CONTRATO DE SUMINISTRO
ANTE UN EVENTUAL INCUMPLIMIENTO? ..................................................................... 227
A. EL INSTITUTO DE LA RESOLUCIÓN ..................................................................... 229
B. REACOMODO DE LAS PRESTACIONES ................................................................. 232
TÍTULO SEGUNDO: EFECTOS DEL CONTRATO ................................................................. 238
SECCIÓN PRIMERA: LA RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL CONTRATO DE SUMINISTRO Y
SU RELACIÓN CON LA TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE............ 238
SECCIÓN SEGUNDA: GARANTÍAS OFRECIDAS DENTRO DEL CONTRATO DE SUMINISTRO Y
SU DEBIDA RELACIÓN CON LA TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE 243
TÍTULO TERCERO: EL CONTRATO DE SUMINISTRO Y LA TEORÍA DE LA EXCESIVA
ONEROSIDAD SOBREVINIENTE EN EL DERECHO COMPARADO ......................................... 247
SECCIÓN ÚNICA: TRATAMIENTO DADO POR EL DERECHO COMPARADO ..................... 247
CONCLUSIONES GENERALES .............................................................................................. 256
BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................... 268

iv
 FICHA BIBLIOGRÁFICA

Autora
Zaglul Fiatt, Suraye (2010)

Título
La aplicación de la Teoría de la Excesiva Onerosidad Sobreviniente en
los Contratos de Suministro

Director
Dr. Víctor Pérez Vargas

Palabras Claves
Suministro, excesiva onerosidad sobreviniente, imprevisión, equilibrio
sinalagmático, lesión, caso fortuito, fuerza mayor, enriquecimiento sin causa,
álea contractual, autonomía de la voluntad, equidad, buena fe, empresa,
cláusulas de estabilización, consumidor, rebus sic stantibus, pacta sunt
servanda, tracto sucesivo, rescisión, resolución, reacomodo de las
prestaciones

v
 RESUMEN

Zaglul Fiatt, Suraye (2010) La aplicación de la Teoría de la Excesiva Onerosidad

Sobreviniente en los Contratos de Suministro, Tesis de Licenciatura en Derecho,
Universidad de Costa Rica.

El contrato de suministro surge como respuesta a una serie de factores económicos y

jurídicos que otros convenios comerciales no habían podido suplir. Por su naturaleza
periódica y continua, logra crear acuerdos de abastecimiento en el tiempo, eliminando el
uso reiterado y necesario de la compraventa. No obstante, el tracto sucesivo que caracteriza
al suministro hace que sea plausible que situaciones fuera del álea normal se presenten y
cambien las circunstancias originales durante su transcurso. La excesiva onerosidad
sobreviniente es una de las eventualidades que afectan el contrato de estudio. Cuando ésta
se presenta, el suministro sólo podrá tomar dos caminos: la resolución completa y
definitiva del acuerdo o, el reacomodo de las prestaciones para equilibrar de nuevo la
relación.

Actualmente en la legislación costarricense no se encuentran tipificados el contrato de

suministro así como tampoco la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, por ende la
idea de la fusión de ambos términos no se encuentra establecida legislativamente. No
obstante, por interpretación analógica de doctrina extranjera y por vía jurisprudencial, se ha
logrado resolver algunos casos en Costa Rica pero dejando siempre un vacío normativo de
considerable magnitud y consecuente incerteza jurídica para los afectados y terceros.

De ahí que el presente trabajo de investigación pretende comprobar y desarrollar la

posibilidad de aplicación de la cláusula de la excesiva onerosidad sobreviniente en los

vi
contratos de suministro dejando claro la viabilidad de su utilización dado el marco
normativo de fondo que ambos términos poseen.

La metodología a aplicar está basada en la investigación en libros, revistas, trabajos finales

de graduación, documentos de internet, lectura de resoluciones tanto nacionales como
extranjeras así como de doctrina, entre otros, de forma que el panorama a desarrollar sea
amplio y apto para entender todas las aristas que el tema conlleva.

Después del estudio propuesto se ha podido determinar que las condiciones actuales del
ordenamiento jurídico costarricense son aptas para el desarrollo y tipificación tanto del
contrato de suministro como de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente.
Asimismo, es plausible la fusión y por ende interacción de ambos términos dado que la
naturaleza del contrato de suministro abre el paso para que, en caso de una sobrevenida y
excesiva onerosidad, el acuerdo pueda ser resuelto o reacomodado para evitar perjuicios a
las partes.

Por la estructura y función del contrato de suministro, es necesario que el suministrador o

proveedor, tenga una estructura de empresa, de forma que pueda cumplir con las
expectativas del abastecido de forma amplia, rápida y completa.

Las garantías –protecciones de todo contrato oneroso- serán aplicables al contrato de

suministro, ya que en este convenio, el dinero y el precio son elementos esenciales.

El estudio del contrato de suministro y de la posible aplicación de la teoría de la excesiva

onerosidad sobreviniente se hace necesario por cuanto el mundo actual requiere de
agilidad, congruencia y rapidez en todas las transacciones que realiza, de forma tal que las
partes tengan la suficiente confianza de pactar por plazos prolongados evitando
complicaciones innecesarias que deriven del tiempo.

vii
 INTRODUCCIÓN

En el marco de un mundo globalizado, las relaciones comerciales exigen cada día mayor
rapidez, agilidad y simplicidad. Los productos deben entregarse a tiempo y ser rentables,
de otra manera su acceso al mercado es imposible.

La competencia mercantil demanda sagacidad e ingenio en la dinámica negocial. El

comerciante siempre busca la satisfacción de su abastecido, de ahí que busque prolongar la
continuidad de dicha dependencia el mayor período posible.

La compraventa desde siempre ha sido la reina de las transacciones. Por medio de este
contrato se han intercambiado mercancías de manera eficiente y puntual. No obstante, la
secuencia reiterada no forma su estructura intrínseca, es decir, cada nuevo contacto
comercial es un acuerdo distinto y único.

El contrato de suministro viene a suplir esa deficiencia en la venta. La periodicidad y

continuidad son características esenciales del mismo. La realidad negocial ha puesto en
evidencia que dichas particularidades no se encuentran en las formas existentes –propias de
la tradición romanística- de ahí la necesidad de innovar y combinar institutos, que generen
y se adecuen a esta nueva etapa del comercio.

Hoy se dice que el tiempo tiene un valor más grande que el dinero. La velocidad en las
negociaciones hace la diferencia entre un comerciante y otro. El contrato de suministro
provee al suministrado la posibilidad de que, en un solo movimiento, se definan las
prestaciones requeridas por un período de tiempo, en la forma y en el lugar que éste desee.
Las ventajas saltan a la vista: no se necesitan nuevos convenios y por ende, no se requieren
profesionales que intervengan en la producción de los mismos; el intercambio es continuo,
disminuyendo el tiempo de entrega por el conocimiento anticipado del mismo y, su forma

1
 2

es simple y harto conocida por su similitud con la compraventa lo que lo hace un contrato
accesible y de gran utilidad.

De lo anterior se desprende la importancia que tiene el aludido tema en la esfera comercial.

De ahí que el estudio y práctica sea conveniente para mejorar y simplificar las relaciones
mercantiles.

La imprevisibilidad es un factor con el que se debe mediar en todo convenio económico.

Predecir lo que sucederá con el desenvolvimiento de un contrato con absoluta certeza, es
un asunto de infructuosos resultados. La doctrina, no obstante, es indiferente ante un rango
de eventualidad, a la que considera como álea normal del contrato. Sin embargo, en el
supuesto de un exceso sobrevenido respecto a la onerosidad, la ley ha provisto la
posibilidad de que se resuelva el acuerdo, para así proteger a la parte que se encuentra
ligada a la posición de desventaja por el desequilibrio contractual.

La ruptura de un pacto no produce siempre los efectos más satisfactorios. La trascendencia

de un acuerdo puede ser tal, que es preferible ajustar las prestaciones del mismo antes que
perderlo; aún cuando la estabilidad de las obligaciones no se esté dando. De ahí que la
cláusula de la excesiva onerosidad sobreviniente plantea dos alternativas, ya sea terminar
el contrato elaborado o reconciliar las posiciones entre los sujetos intervinientes.

La posibilidad de aplicación de dicha cláusula en el contrato de suministro no es inocente.

El transcurso del tiempo –requisito esencial de dicho contrato- puede mudar las
condiciones y por ende, desembocar en una alteración grave respecto a lo establecido
inicialmente. Claro está, dicha variación debe ser extraordinaria y no estar contemplada
dentro del azar permitido.
 3

La doctrina, la jurisprudencia y la legislación costarricense tienen un vacío en cuanto a la

cohesión de los términos jurídicos antes relacionados. La teoría no ha desarrollado a
profundidad el tema aludido, sino que simplemente se ha propuesto atraer para sí, las
condiciones y manejos de las figuras en institutos más conocidos. La jurisprudencia,
tampoco se ha visto en la necesidad de ahondar en el enlace pacífico de ambos. Sin
embargo, el voto trescientos sesenta y cinco del veintiséis de diciembre de mil novecientos
noventa a las catorce horas veinte minutos, plantea cómo la Sala Primera elaboró todo un
planteamiento detrás de una problemática real en un contrato de suministro. Por su parte, la
normativa legal es escasa, sino nula, pues la interpretación analógica ha tenido la necesidad
de llenar los espacios que ha dejado la carencia existente.

Muestra don Guillermo Cabanellas que por analogía puede entenderse aquella resolución
de un caso o, la interpretación de una norma que se funda en el espíritu de un ordenamiento
positivo o en los principios generales del Derecho, de ahí que se resuelvan las lagunas
propias de toda creación humana.

El contrato de suministro, tal como su nombre lo indica, forma parte del gran grupo de
negocios jurídicos que existen y, por ende, éste posee todos los elementos propios del la
subclase que lo contiene: los contratos. No es de extrañarse que ante similitudes con otras
figuras hermanas, los numerales y votos jurisdiccionales, se acoplen a estos institutos
relacionados; sin embargo, la observación detallada provee diferencias que muchas veces
no son tomadas en cuenta al momento de producción jurídica.

De lo anterior se desprende que, existe una necesidad imperiosa de realizar una búsqueda
incesante de información y un debido estudio sistemático así como genérico del tema para
poder concebir luego, de ser posible, la aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad
sobreviniente a este tipo de contratos y, de ser permisible, determinar el potencial que
dicha cláusula genera en la figura de análisis.
 4

El tema elegido corresponde a la posibilidad de aplicación de la teoría de la excesiva

onerosidad sobreviniente propiamente en los contratos privados de suministro.

A continuación se detallan los objetivos general y específicos que se pretende abarcar con
este proyecto de investigación.

Objetivo General

Determinar la aplicación y manejo de la cláusula de la excesiva onerosidad sobreviniente

en el contrato de suministro.

Objetivos específicos

1. Establecer una definición del contrato de suministro que incluya las características
de dicho acuerdo, las obligaciones de las partes, los requisitos para su formación y
los efectos que pueden derivarse a partir del uso del mismo.
2. Desarrollar el significado de la cláusula de la excesiva onerosidad sobreviniente
según su formación histórica.
3. Concretar la participación actual de la cláusula de la excesiva onerosidad
sobreviniente como medida para proteger a la parte en desventaja ante un
desequilibrio contractual.
4. Exponer las razones que evidencian la posibilidad de aplicar la cláusula de la
excesiva onerosidad sobreviniente en los contratos de suministro.
5. Presentar de manera ordenada y lógica la cohesión de dos términos jurídicos que,
hasta ahora, la doctrina ha estudiado someramente.
 5

6. Estudiar dos de los posibles efectos de la excesiva onerosidad sobreviniente

aplicados al contrato de suministro: la resolución del contrato y el restablecimiento
de las prestaciones
7. Determinar otros efectos realizables en el contrato de suministro después de
precisarse en éste la condición extraordinaria, imprevisible y onerosa.
8. Estudiar el alcance y forma de la figura en el Derecho extranjero.

La hipótesis que se pretende desarrollar consiste en la debida comprobación de la

posibilidad de aplicación de la cláusula de la excesiva onerosidad sobreviniente en los
contratos de suministro.

Asimismo, la metodología a seguir consistirá en los siguientes puntos:

1. Investigación en libros, revistas, votos, tesis de grado, páginas de Internet y otros

documentos.
2. Entrevistas con profesionales en el área.
3. Búsqueda en la legislación existente respecto a las formas generales de los
contratos similares para subsumir el contrato existente en los mismos y obtener
elementos importantes.
4. Estudio de contratos de la vida real para determinar las generalidades de los
contratos de suministro.

Finalmente la estructura del trabajo consistirá en tres capítulos, de los cuales el primero se
enfoca en el estudio amplio del contrato de suministro, el segundo, analiza la teoría de la
excesiva onerosidad sobreviniente y el tercero busca los puntos concordantes entre ellos, es
decir, la aplicación de la teoría en los contratos de suministro.
 6

Para el desarrollo del tema, cada capítulo se subdividirá en títulos y secciones, de forma
que se complete y complemente el análisis de manera sencilla y ordena.
CAPÍTULO PRIMERO: GENERALIDADES SOBRE EL CONTRATO DE
SUMINISTRO

El Derecho es una ciencia social. Como tal se encarga de regular las relaciones entre los
individuos; en este sentido, converge activamente con algunas situaciones cotidianas
escogiendo las que le son de interés.

Para que una situación resulte relevante y produzca la aludida confluencia, es necesario
que el ordenamiento jurídico determine que dicha relación social necesite de tutela
jurídica. Por el hecho de ser jurídico, esta intersubjetividad queda diferenciada respecto de
las relaciones humanas que no lo son.

El medio que ha encontrado el Derecho para normar la participación de los individuos en

sus relaciones interpersonales se le ha llamado Contrato. El contrato es una convención, un
acuerdo de dos o más personas para crear, normar o extinguir relaciones jurídicas
patrimoniales. Sin embargo, la acepción del término, ha variado según la historia ha
evolucionado, enriqueciéndose de nuevas ideas y adecuándose al momento en que es
utilizado.

De ahí que, en la época clásica romana, el contrato era visto como un acto lícito que
descansaba en un acuerdo de voluntades y buscaba la constitución de un vínculo
obligatorio. El efecto jurídico dependía exclusivamente del acuerdo mismo, y en ocasiones,
tal efecto se supeditaba a la forma o agere. No obstante, con el paso del tiempo, la
contratación se inclinó más a exaltar el acuerdo mismo, e incluso llega a constituir dicho
elemento, en requisito dominador.

7
 8

Posteriormente en el Derecho justinianeo, el contrato se conceptualiza como todo acuerdo

capaz de constituir a una persona en deudora de otra. Este acuerdo va a implicar toda clase
de negocios, ya sea que se encaminen a la constitución de obligaciones o de derechos
reales, o que sirvan para la modificación o extinción de cualquier relación jurídica.1

Propiamente en la época moderna por motivo de la posición de primacía que adquirieron

las relaciones comerciales, el término contrato se enfocó en conceptualizarse como toda
una estructura de regulación, con el fin de enmarcar la interrelación económica. En este
sentido, se habla de una interrelación por cuanto los actos económicos entre quienes
producen y comercializan los bienes o servicios y aquellos que los consumen o insumen
necesitan de un instrumento legal que les permita formalizar todas sus conexiones.2

En esta dirección, el papel del Estado se perfila regulatorio; siendo un custodio de la

atribución de esquematizar el marco legal, pero también depositando parte de esta facultad
en el instrumento contractual. Esto por cuanto el contrato a pesar de formarse gracias a la
voluntad de las partes y producir los efectos que las mismas quieran, genera también
consecuencias provenientes de la ley y los principios generales del Derecho.

El ordenamiento jurídico contractual se conforma de principios propios que le son de

ayuda para transmitir lo que los participantes deseen, no faltando a las normas generales
del Derecho. Parafraseando al filósofo italiano Giorgio del Vecchio3, los principios
generales del Derecho pueden describirse como axiomas contenidos dentro del sistema
jurídico que, encontrándose circunstanciados en un lugar y tiempo determinados, obligan
al juzgador a mantenerlos siempre vivos y presentes, en cada pronunciamiento judicial.

1
Justiniano op. cit. Iglesias
2
Ghersi y Barbier, Contratos Civiles y Comerciales: parte general y especial, empresas, negocios y
consumidores, 6ta ed., 2006, Buenos Aires, Argentina
3
Giorgio V. Op. cit.
 9

Ahondando sobre el tema, vale indicar que dentro de los apotegmas contenidos en la
legislación contractualista, se ubica la máxima referida a la autonomía privada. En la
misma, los particulares regulan sus relaciones recíprocas para la satisfacción de las
necesidades propias según su libre apreciación: la autonomía privada es el mecanismo que
mueve toda relación recíproca de intereses privados.4

En el Derecho Civil, la autonomía privada es un principio rector. Así lo ha reconocido la

jurisprudencia:

“(…) Nuestro sistema de contratación civil está regido por el principio de autonomía de la
voluntad, sea en la intención de las partes al convenir.”5

Al señalar que los contratos como subcategoría dentro del mundo del negocio jurídico se
encuentran regidos bajo la regla de que el sujeto tiene autonomía de voluntad, quiere
indicarse que estos pueden celebrarse o no, pero de hacerse, puede regularse como se
desee. Esto implica que los particulares pueden crear negocios nuevos o atípicos, no
regulados específicamente en la ley, siempre y cuando se observe la normativa
correspondiente. No obstante, la aludida autonomía sólo tendrá relevancia en el tanto el
negocio reúna los requisitos prescritos por la ley (capacidad del sujeto, aptitud del objeto,
formalidades, entre otros.) y no traspase la autonomía de los demás sujetos.

Como se apuntó supra, la voluntad es uno de los requisitos indispensables sin la cual es
imposible que se realice una negociación jurídica. La voluntad es el elemento que le da
soporte al negocio, es decir, es la estructura del mismo, su elemento esencial para concebir
un contrato, ya que es la evidencia del querer interior del contratante.

4
Betti op cit. pág. 235
5
Resolución No. 95 de las 14:45 horas del 10 de junio de 1951 de la Sala Primera de la Corte Suprema de
Justicia de Costa Rica
 10

Para referirse a la de voluntad, el Código Civil costarricense habla de consentimiento, pero

se puede entender como referencia a ella según lo dejan ver los artículos 53 y 579 del
Código aludido. El profesor Baudrit claramente lo ha apuntado en el libro de su autoría,
Teoría General del Contrato, el cual apunta sobre la voluntad:

“(…) es un querer interno que cuando es exteriorizado por una manifestación de la

persona, produce efectos de derecho al configurar el consentimiento, que es la esencia del
contrato. La voluntad da nacimiento a un contrato cuando se integra a otra en un acuerdo
relativo a la producción de efectos jurídicos (…)”6

De esta manera, se establece que el consentimiento libre y claramente manifestado es

elemento esencial de los contratos pues la voluntad tiene fuerza vinculante, tal cual lo
estipulan los artículos 1007 y 1008 del mismo cuerpo de normas antes citado. De ahí que
mediante la declaración de voluntad y el consentimiento, y utilizando la autonomía privada
como canon, es posible la conformación del negocio jurídico.

Una vez establecido, el negocio jurídico contractual tiene como desafío el encuadrar la
actividad individual y social de la producción, circulación y consumo de bienes y servicios
de la comunidad dentro de la normativa legal. Esto es así, por cuanto es indudable que el
individuo continuamente debe acceder a bienes y servicios para la atención de las
necesidades básicas y por ende, debe estrechar relaciones que le permitan suplirlas.

De ahí que surge la necesidad de inquirir cuáles representan -en la cotidianidad de la vida y
del Derecho- los medios más adecuados para el funcionamiento adecuado de estas
actividades suplidoras, no dejando de lado la búsqueda de la practicidad y simplicidad que
las relaciones de hoy requieren para desenvolverse.

6
Baudrit Carrillo Diego, Teoría General del Contrato, Editorial Juricentro, 3ª Edición, San José, Costa Rica,
2000
 11

TÍTULO PRIMERO: DEFINICIÓN Y FUNCIONALIDAD DEL CONTRATO DE

SUMINISTRO

“(…) la celebración del contrato es un acto en que interviene la voluntad negocial de los
contratantes, que simultáneamente obran en función de circunstancias objetivas, que
sirven a la realización de la utilidad económica que le dio sentido al acto que las partes
buscaban alcanzar (…)”7

Tal como lo señala Zannoni en la definición precedente, el contrato tiene como fin el
proporcionar un medio para esgrimir -en papel o de forma verbal- la realidad económica y
social en que convergen los contratantes. Es decir, el negocio jurídico se apropia del
acontecer patrimonial-comercial y demás de los participantes así como de su querer
interno, para crear el instrumento que les permitirá, bajo todos los preceptos de ley,
conseguir los efectos jurídicos y no jurídicos propuestos.

En una de estas esferas de actuación del individuo, la que se refiere al quehacer comercial,
es posible observar la repetición masiva de ciertos actos jurídicos. Una vez que el Derecho
se percata de esto y de la utilización frecuente de un mismo acto, emplea su capacidad
para normar las situaciones que al respecto se derivan para facilidad de los involucrados.

Bajo este principio, nace un negocio jurídico cuya característica principal es la repetición
masiva de actos bajo una misma forma jurídica. Este es el llamado contrato de suministro.

El contrato de suministro surge como respuesta a un conjunto de factores tanto jurídicos

como económicos. El desarrollo de maquinaria más eficiente, procedimientos más
expeditos, mejoras en la producción en masa de bienes y servicios así como el incremento

7
Zannoni, op. cit. pág. Ghersi
 12

en la necesidad de actuaciones rápidas, son algunos de los antecedentes necesarios que le

han dado vida y repunte al contrato citado.

No obstante su continuo uso, en la actualidad carece de normativa especial. Esta situación

produce que ante cualquier espacio legal que se presente, analógicamente deba basarse en
la forma y preceptos de la figura contractual de la compraventa, en cuanto a su regulación
en materia civil y comercial, mas conservando siempre las salvedades pertinentes.

Sin embargo, para el Lic. Roberto Muguillo8, la legislación costarricense encaja sin
problemas, la concepción del contrato de suministro dentro de los numerales 420, 421, 441
y 446 del Código de Comercio, aún cuando estos estén referidos a la compraventa
mercantil, pero salvando siempre sus determinadas diferencias.

Dentro de las ventajas que esta forma legal presenta, está el hecho que agiliza los trámites
comerciales por cuanto permite una periódica renovación de las prestaciones, es decir, se
torna innecesario la constitución de nuevos acuerdos toda vez que el contrato de suministro
en sí mismo absorbe la continuidad de objeto del que se pretende abastecer el
suministrado. Esto no sólo proporciona una gran economía en términos de actividad
mercantil, sino que asimismo optimiza los costos por concepto de recurso humano y
técnico empleados al momento de contratar.

Una definición que puntualiza lo anteriormente citado es la de Roberto Muguillo, quien en

su libro, El contrato de suministro en el Derecho costarricense, lo ha definido de la
siguiente manera:

8
Muguillo, op. cit. París
 13

“(…) aquél por el cual una parte se obliga, a cambio del pago de un precio, como
contraprestación, a ejecutar a favor de la otra, prestaciones periódicas o continuadas de
las cosas.”9

La cualidad más admirada del contrato de suministro posiblemente sea el hecho de que con
la determinabilidad del tiempo se realicen entregas del bien –o bienes- mueble en que se
concurre entre las partes, es decir, entre abastecido y suministrador. La exactitud al tiempo
de celebrar el negocio subordina que la actividad sea detallada específicamente de manera
que se disminuyan los trámites cada vez que se quiere contratar, esto es, se hace en un solo
momento para una duración escogida. De ahí que se produzca un ahorro de tiempo y
dinero y sea más factible para ambas partes la utilización de este contrato frente al típico de
compraventa.

Por su parte, los Tribunales costarricenses han propuesto la siguiente definición en la

sentencia No. 453 del 30 de noviembre del 2001:

“(…) aquel por el cual una persona se obliga a suministrar a otra periódicamente,
determinados bienes en los plazos y lugares estipulados, a cambio de un precio (…)”10

Que la cosa o cosas hayan de ser elaboradas con arreglo a características peculiares fijadas
previamente es un presupuesto obligatorio en este contrato. La delimitación de plazos,
lugares y cantidades en donde entregar y por ende, recibir la mercadería, es una cuestión
esencial.

Las obligaciones y actitudes que deben tomar tanto el suministrado como el suministrador,
estarán dirigidas a perfeccionar su relación comercial en cuanto a la respectiva agilidad en

9
Muguillo, op. cit. pág. 20
10
Resolución No. 453 de las 9:15 del 30 de noviembre del 2001del Tribunal Segundo Civil Sección Primera
de la Corte Suprema de Justicia
 14

los trámites pertinentes, así como a buscar la propia funcionalidad de la empresa que cada
uno conforma. Por esta razón es que líneas adelante se hará una reseña sobre la
importancia de la empresa dentro del contrato de suministro.

De previo a la continuación del análisis, es necesario hacer un alto para estudiar el origen y
evolución histórica que ha sufrido el contrato de suministro de forma que se comprenda a
cabalidad las funciones y la definición que actualmente se maneja dentro del ámbito
comercial.

SECCIÓN PRIMERA: ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONTRATO DE

SUMINISTRO

El vocablo “suministro”, según la definición etimológica, deriva del latín suministrare, que
significa sub (bajo) y ministrare (servir), por lo que unidos ambas partes significa “proveer
lo necesario”.11

Desde tiempos remotos, y con el fin de asegurar provisión de víveres, armas y utensilios
para los ejércitos o para obras públicas, se desarrollaron diferentes formas de lo que hoy se
conoce como contrato de suministro. Con la intención de satisfacer necesidades del Estado
por medio de la adquisición de bienes, este convenio se forjó principalmente dentro del
ámbito del derecho público. No obstante, con el tiempo se extiende su uso en el derecho

11
Beteta Salas Cristian, monografía sobre El Contrato de Suministro en la legislación peruana, tomado de la
siguiente dirección electrónica:
http://www.wikilearning.com/monografia/contrato_de_suministro_en_la_legislacion_peruana-
antecedentes_historicos/2924-3. En el mismo orden, Castillo Freyre Mario, Tratado de los Contratos, Vol. 1:
Historia del Suministro, tomado de la siguiente dirección electrónica:
http://books.google.co.cr/books?id=Qftk_u8968QC&pg=PA23&lpg=PA23&dq=Historia+del+Contrato+de+
Suministro&source=bl&ots=60T3hQEN-c&sig=iYUF3ZgQ-
kib8ExoocYFFtezoZk&hl=es&ei=U5LwSorMGcHDlAf_2cz7CA&sa=X&oi=book_result&ct=result&resnu
m=3&ved=0CA4Q6AEwAg#v=onepage&q=Historia%20del%20Contrato%20de%20Suministro&f=false
 15

privado evolucionando paralelamente al crecimiento de la producción y el tráfico industrial

y comercial.

Fue hasta la Edad Media que logró su desarrollo como una fase de la evolución mercantil
de la venta, teniendo como esencia la disponibilidad de la mercancía al momento de la
celebración del contrato.12 Ciertas referencias apuntan a que su consolidación tuvo lugar en
los países de origen germánico, pero aún ahí dicho convenio no ostentaba identidad propia,
sino que era considerado como una ejecución diferida de la compraventa. Lo anterior
quedó plasmado en la Ley Bávara de 1727, en donde el uso y regulación del suministro era
remitido a las normas de venta. De ahí que, actualmente ambos contrato compartan
características similares.

Algunos autores señalan que posterior a la época medieval, su uso quedó en el olvido hasta
la primera mitad del siglo XX. A partir de este momento y con el continuo desarrollo del
proceso industrial y comercial de la empresa, retoma su importancia y uso en el ámbito
mercantil.

Alcanzó su autonomía en razón de la función económica que cumple hasta 1923, con la
legislación civil rusa y posteriormente, con el Código Civil italiano de 1942. Los Códigos
colombiano y peruano también lo legislan en 1971 y 1984 respectivamente.

Según su regulación en el derecho moderno, el suministro cuenta con dos sistemas

distintos:

a) el germano: en cual, como se indicó líneas atrás, remite al contrato de compraventa,

b) el latino: el cual lo considera como un contrato con autonomía propia.

12
Schaube op. cit. Castillo Freyre
 16

Para Castillo Freyre, la noción latina surgió al someter a jurisdicción mercantil las
empresas de suministro, dándole el carácter de objetivo al número de repeticiones de las
prestaciones de cualquier naturaleza. Contrario sucedía con la visión germana, la cual
profesaba que dicho contrato únicamente podía referirse a prestaciones diferidas para la
satisfacción de necesidades futuras.

Ya el Derecho Civil italiano, desde 1924 tenía claro que el contrato de estudio remitía a
prestaciones continuadas y periódicas de cosas muebles, diferenciando su uso de aquél que
presuponía el suministro de servicios. No obstante, la introducción del contrato como
forma autónoma en la legislación colombiana, permitió que se suministrara tanto bienes
muebles como servicios al utilizar esta forma contractual (artículo 968). No comparten esta
idea, el ordenamiento costarricense, peruano, portugués y español13.

En Costa Rica, el contrato de suministro no se encuentra tipificado en el ordenamiento, sin

embargo, realizando una interpretación extensiva de normativa extranjera y de principios
generales del derecho comercial, casuísticamente se ha aparejado con las leyes de la
compraventa, mas con las respectivas diferencias pertinentes.

Para Messineo, Garriguez, Malagarriga, Muñoz y otros, al suministro deben aplicársele las
normas de la compraventa. Asimismo, Muguillo citando a Simon propone que en los
artículos 420, 421, 438, 441 y 446 de la legislación mercantil costarricense, se evidencia
que se trata al suministro como una especie diferenciada de la compraventa.14

Al respecto, la Sala Primera de la Corte ha definido dicho acuerdo como:

13
Castillo Freyre Mario, Tratado de los Contratos, Vol. 1: Historia del Suministro, tomado de la siguiente
dirección electrónica:
http://books.google.co.cr/books?id=Qftk_u8968QC&pg=PA23&lpg=PA23&dq=Historia+del+Contrato+de+
Suministro&source=bl&ots=60T3hQEN-c&sig=iYUF3ZgQ-
kib8ExoocYFFtezoZk&hl=es&ei=U5LwSorMGcHDlAf_2cz7CA&sa=X&oi=book_result&ct=result&resnu
m=3&ved=0CA4Q6AEwAg#v=onepage&q=Historia%20del%20Contrato%20de%20Suministro&f=false
14
Muguillo, op. cit. París p. 205
 17

“…contrato bilateral por el cual una persona se obliga a suministrar a otra,

periódicamente, determinados bienes en los plazos y lugares estipulados, a cambio del
pago de un precio. Su diferencia con la compraventa pura y simple radica en que ésta es
un contrato de ejecución instantánea y se realiza normalmente en forma individual, en
cambio, cuando tales compraventas se realizan dentro de un contrato de suministro
mercantil, hay una continuidad en la realización de tales operaciones de
compraventa…(el resaltado no es del original)”15

En este segmento, la Sala condiciona las prestaciones del suministro como una forma
continuada y periódica de las obligaciones dentro del esquema de la compraventa, sin dejar
de lado las diferencias que deban establecerse en cada caso.

Asimismo y tal como se indicó líneas atrás, este órgano jurisdiccional máximo presupone
que el suministro esté conformado por entregas periódicas o continuadas de bienes
corporales, omitiendo el hecho de que los servicios entren dentro de esta modalidad
contractual.

Modernamente, el contrato de suministro ha surgido con motivo del amplio desarrollo del
intercambio en la sociedad y de la producción en masa. La injerencia de soluciones rápidas
a las necesidades ha hecho que surjan modalidades contractuales novedosas que satisfagan
completamente lo solicitado sin dejar de lado la calidad y eficiencia. De ahí que el contrato
de suministro sea de gran utilidad para las empresas productoras y distribuidoras y
conduzca a esta organización de factores de producción a ser protagonista inminente dentro
de este proceso de estudio.

15
Resolución No.365 de las catorce horas veinte minutos del veintiséis de diciembre de mil novecientos
noventa de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 18

SECCIÓN SEGUNDA: LA EMPRESA COMO PROTAGONISTA DENTRO DEL

CONTRATO DE SUMINISTRO

El tema de la empresa, ocupa un lugar central en el estudio del derecho comercial

contemporáneo y dentro del contrato de suministro propiamente, por lo que ha sido
abarcado en el medio jurídico desde varios métodos. Un sector de la doctrina se ha
empeñado en denominarlo y autodefinirlo como noción meta-teórico, es decir, como un
instituto que encuentra su fundamento basándose en una serie de parámetros más allá del
derecho y la economía mas sin embargo, a partir de estos, analizando su disciplina jurídica.

En sentido inverso, otro sector ha establecido su criterio partiendo del estudio de la

legislación, doctrina y regímenes jurídicos, para concluir con una definición particular pero
fundamentada en este ámbito.

Propiamente en el caso costarricense, el Código de Comercio no alude, salvo contadas

excepciones, a una tesis esclarecedora del término lo que obliga a realizar un análisis de la
realidad vigente, las costumbres y principios y el derecho extranjero.

No obstante la visión jurídica esbozada anteriormente, es indudable que la figura de la

empresa juega, dentro del ámbito jurídico general, un papel fundamental respecto de todas
las relaciones referidas al aspecto económico. De ahí que, existen muchos tipos de
empresas, dependiendo del tipo de actividad económica que se realice o de la forma
jurídica que adquiera. No obstante, para que una empresa obtenga el título de “comercial”
se requiere que ejercite labores típicamente comerciales y/o industriales.

Al respecto, apunta don Gastón Certad en su Libro Temas de Derecho Comercial, que:
 19

“(…) la empresa, como tal vez ninguna otra institución jurídicamente relevante, deriva su
configuración jurídica y su reglamentación de la realidad económica-social. Muchas
enunciaciones doctrinarias, no se comprenderían plenamente o del todo, sin una remisión
preliminar a una serie de datos metajurídicos provenientes de la economía, de la técnica
hacendaria y de la sociología (…)”16

El fenómeno económico en una comunidad es un elemento inevitable ya que los procesos

de producción y cambio, como elementos de consumo, están siempre inmersos. Esto es así
por cuanto actualmente es casi imposible que una misma persona consuma lo que produzca
y produzca lo que consuma, por tanto siempre necesitará de otros. Sin duda alguna, la
globalización ha facilitado este intercambio y lo ha ampliado a términos inimaginables.

La empresa, es la célula básica de la economía, es su punto de arribo y de salida. Las hay

pequeñas, medianas, grandes. El elemento teleológico que la define parte de la idea de la
producción de bienes o servicios para negociar así como la actividad de intermediación y
de cambio. Es decir, el punto central radica en que no se trate de bienes de consumo
personal, sino que los mismos sean para comercializar.

La empresa maximiza los beneficios en el tanto se dedique a aquello para lo que es capaz y
logre negociar lo que le hace falta para su trabajo. En este sentido, el suministrador,
apoyado en la figura de la empresa, aporta al suministrado aquel producto que este último
requiere de forma que sea intercambiado por el precio correspondiente. Ambas partes
optimizan las ganancias al aprovechar la capacidad que tienen en una actividad y no se
desgastan en conseguirlas de manera propia.

Por estas razones, se ha entendido a la empresa como aquella que inicia y se desarrolla con
una idea consecuencia de la observancia de la oportunidad de un negocio. Ésta se
16
Certad Maroto Gastón, Temas de Derecho Comercial, Editorial Juricentro, 1ª Edición, San José, Costa
Rica, 2007
 20

consolida como un organismo social integrado por una serie de elementos: humanos,
técnicos, materiales, entre otros, cuyo objetivo natural y principal es la obtención de
utilidades, o bien, la prestación de servicios a la comunidad, coordinados por un
administrador quien tomará decisiones en forma oportuna para lograr la consecución de los
objetivos para los que fueron creados.17

Por su parte, la jurisprudencia costarricense, hace alusión a las diferentes categorías para
que una organización de factores de producción se localice como empresa y en este caso
particular, como empresa comercial, que es lo que atañe el respectivo trabajo. En lo que
interesa la Sentencia No. 104 de la Sala Primera de la Corte dispone:

“(…) 1) Actividad de intermediación en la circulación de los bienes: el empresario

adquiere bienes y, sin transformar su sustancia, media en su intercambio (…) El
intercambio, en la expresión más simple, es la enajenación de un bien a cambio de un
precio. La intermediación requiere un bien propio o ajeno para luego ser vendido. 2)
Actividad industrial dirigida a la producción de bienes o de servicios: el empresario
organiza económicamente su actividad con el fin de producir nuevos bienes,
transformando la materia prima, para luego venderlos; aunque no es típicamente
comercial, está comprendida dentro de este tipo de empresas. (…)”18

Como indica la definición precedente, una empresa típicamente comercial es aquella en la

que media un intercambio de bienes y/o servicios responsables de abastecer un
determinado sujeto que ha pactado con la misma. En este sentido, el empresario sería el
encargado de llevar a cabo esta labor en aras de suplir, mediante los distintos factores de

17
Más información sobre empresa en: http://www.ipyme.org/IPYME/es-
ES/EmprendedoresCreacionEmpresas/CreacionEmpresas/DecisionCrearEmpresa.htm
18
Resolución No. 104 de las 8:40 del 3 de setiembre de 1993, Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia
de Costa Rica
 21

producción convertidos en bienes o servicios, la mercancía necesaria que su correlativo

contractual requiere.

Bajo esta misma línea, y tomando en cuenta la definición supra citada, puede definirse
como empresarial y por ende, mercantil la naturaleza del contrato de suministro, en el tanto
es necesaria en alguna medida la organización empresarial para poder cumplir con la
prestación. Esto implica que el suministrante por medio de la empresa a la que forma parte,
realizará una labor de intercambio de mercancías por el cambio de un precio.

Encasillar la función de la empresa abastecedora dentro de la definición propuesta por la

Sala Primera no es difícil. Como se verá en apartados posteriores, es apropiado que el
suministrador se desenvuelva por medio de una organización empresarial para
proporcionar los bienes necesarios al suministrador de forma que logre la satisfacción que
busca.

Tomando en cuenta al elemento subjetivo de la empresa, ha de decirse que se refiere a

aquél que se enfoca en la organización de factores. En el caso particular, es decir, el
suministrador, observa el cumplimiento de todas las características para constituirse en
empresario y por ende, para utilizar la empresa como medio de cumplir con la forma
contractual pactada. En el apartado siguiente, se estudiará a profundidad lo correspondiente
al aspecto subjetivo de la empresa, al sujeto de al empresa y posteriormente, se analizará la
perspectiva objetiva de la misma.
 22

A. PERFILES DEL CONCEPTO ECONÓMICO DE EMPRESA

i. PERFIL SUBJETIVO

De previo al desarrollo de este apartado, debe hacerse la aclaración que elemento subjetivo
y teorías subjetivas de empresa no corresponden a términos sinónimos. El primero, hace
referencia al empresario y lo que implica su actividad. Por su parte, las teorías subjetivas
reflejan concepciones ideológicas de la empresa desde la perspectiva de sujeto de
derechos, en contraposición al objeto como mecanismo vivo de trabajo. En párrafos
posteriores se estudiará la teoría objetiva.

En lo que respecta al sujeto de la empresa, es decir, al empresario, al Derecho le interesa su

función o la actividad que pretende ejercer. Este esquema involucra, la obra del empresario
en la coordinación de los factores de producción, como el capital y el trabajo pero también
los deberes y obligaciones que le derivan al empresario por su calidad de “jefe de
empresa”.19

El empresario ordena, organiza y activa lo correspondiente a la actividad que piensa

desarrollar de forma que pueda concluir de manera eficiente el fin para el que creó la
empresa. Su labor consiste en personalizar las actuaciones de la empresa para alcanzar las
motivaciones propuestas, esto implica que deberá dirigir y controlar todos los procesos que
se lleven a cabo en la misma. Por su parte otras teorías suponen que el empresario
simplemente constituye el perfil representativo que le da vida a la empresa, eliminando su
carácter activo dentro de las mismas y reduciéndolas a cuestiones de representación.

19
Certad Maroto Gastón, Temas de Derecho Comercial, Editorial Juricentro, 1ª Edición, San José, Costa
Rica, 2007, pág. 36
 23

No obstante, don Gastón Certad apunta al hecho de que una persona se conformará como
empresario independientemente de todo carácter formal o administrativo, sino únicamente
por el ejercicio de la actividad.

El Código de Civil italiano específicamente en el artículo 2082, define qué se entiende por
empresario:

“…es aquél que ejerce profesionalmente una actividad económica organizada para la
producción o el intercambio de bienes y servicios.”20

Por el contrario, el Código de Comercio Costarricense no enuncia las labores por cumplir
del empresario, es decir, éstas no son taxativas en el tanto no están delimitadas. No
obstante, de conformidad con la doctrina nacional y extranjera se ha entendido que no se
requiere de la exclusividad para constituirse en empresario.

Apunta don Gastón Certad que el determinar efectivamente en qué consiste la obra de
organización desarrollada por el empresario es un problema que busca solución tanto en el
área económica como en el aspecto social. Esto significa que, por ejemplo, un cuidador de
carros no será considerado como empresario debido a la conciencia social de la que goza
éste, aún cuando pueda constituirse como todo un empresario en una actividad
determinada.21

Por otra parte, enfocándose en la visión subjetiva de empresa, debe constatarse que ésta no
se trata de un conjunto de medios productivos inertes, sino que ésta corresponde a una
independencia jurídica y al surgimiento de un sujeto nuevo con realidad propia.22 Esto

20
Artículo 2082 Código Civil Italiano, op. cit. Certad p.35
21
Certad Maroto Gastón, Temas de Derecho Comercial, Editorial Juricentro, 1ª Edición, San José, Costa
Rica, 2007, pág. 35
22
Garriguez, op. cit. pág. 200
 24

quiere decir que, se verá toda la organización como un sujeto como identidad propia, capaz
de funcionar como un individuo en las labores en las que se desempeña.

Por lo tanto, desde este punto se vista se desprende que la empresa se desenvuelve como
un sujeto y es éste el que la define y no su actividad u objeto. Las críticas a esta corriente
no se han hecho esperar. Inclusive, con este perfil, se crea una imagen errónea y diferente a
la realidad jurídica, en donde se establece que es la naturaleza del sujeto la que califica a la
empresa, cuando la realidad ha demostrado lo contrario (el tipo de actividad califica al
sujeto).23

Señalaba el doctor Certad:

“(…) la actividad de la persona física se califica por su comportamiento, por su estilo de

vida; el sujeto es indiferente, neutro, respecto a la actividad: un sujeto capaz puede
desarrollar actividad empresarial (…)”24

El profesor Gastón Certad discrepa con el Doctor Fernando Mora en cuanto a que este
último plantea que el Código de Comercio costarricense basa su desarrollo normativo bajo
la perspectiva subjetiva de la empresa. Mora afirma que el comerciante o empresario es
regulado por el Derecho y a partir de ahí, es regulada la empresa. Certad arguye que, si
bien es cierto, en algunos acápites del cuerpo de leyes se habla de empresa, y algunas
instituciones se revelan como manifestaciones directas de este perfil, el Código de
Comercio Costarricense no se puede configurar inmerso en éste.

Decidir si el suministrador se ve inmerso en este proceso es una cuestión que se analizará

en párrafos posteriores. Por lo pronto debe hacerse hincapié en que el Código de Comercio

23
Certad Maroto Gastón, Temas de Derecho Comercial, Editorial Juricentro, 1ª Edición, San José, Costa
Rica, 2007, pág. 205
24
Ibíd.
 25

costarricense no tipifica el contrato de suministro y por ende tampoco las actividades que
realizaría el suministrador como empresario, por lo que la subsunción dentro de una u otra
deberá basarse en un análisis doctrinario y jurisprudencia de la normativa nacional y
extranjera de forma que sea plausible arribar a una conclusión.

Otra visión al respecto –la perspectiva objetiva- salta como una posible respuesta a la
carencia de una definición clara y precisa del asunto. A continuación su desarrollo.

ii. PERFIL OBJETIVO

Este aspecto se perfila en el hecho de que la manifestación de la empresa tiene un nombre,

el cual es el de hacienda, y que se refiere a objetos. En este sentido, la empresa se define
como el conjunto de bienes organizados por el empresario para la realización de los
objetivos de la empresa.25 En muchos momentos ambos términos llegan a confundirse,
incluso algunos autores los utilizan de forma indiscriminadamente.26

Como se señaló en el acápite anterior, la paridad entre los términos hacienda y empresa,
debe resolverse. En este sentido, la primera, está conformada por una naturaleza
instrumental y patrimonial distinta a la de la empresa, la cual está referida a la actividad de
organización de bienes y servicios. Asimismo, la titularidad de la empresa no coincide con
la titularidad de la hacienda. En la primera, pueden participar: el poseedor, el
usufructuario, el comodatario, etc. Por su parte, es titular de hacienda únicamente, el
propietario desposeído, el nudo propietario, el comodante, entre otros.

25
Mora, Fernando, Introducción al Derecho Comercial. 3ª edición Costa Rica Editorial Juritexto pág. 210
26
Al respecto ver Mossa, Ferrarini, entre otros.
 26

La noción de empresa como acto objetivo ha sufrido amargas críticas. Tal es el caso de
Carnelutti, quien al respecto cita:

“(…) determinar la noción de actividad del empresario constituye un serio problema

jurídico, porque ella consta de una pluralidad de actos dirigidos a un único fin (…)”27

Es decir, no es razonablemente posible, encuadrar la actividad y profesionalidad del

empresario tomando en consideración los actos que éste realice, por cuanto los mismos
pueden ser de muy variada naturaleza y no necesariamente dirigidos a una actividad
comercial particular.

Para el doctor Certad, el tipo de actividad de la empresa es lo que califica al sujeto y no

viceversa.28 En la definición objetiva, se intenta definir a la empresa como un bien
inmaterial. La sentencia No. 131 del diecisiete de noviembre de 1972 la estableció de esta
manera:

“…empresa significa, en sentido amplio, organización adecuada de una actividad

económico para la producción e intercambio de bienes y servicios en masa, según una
moderna corriente doctrinaria…”29

No obstante la definición supra citada, en gran cantidad de oportunidades la doctrina y

jurisprudencia costarricense ha adoptado el criterio subjetivo de empresa, generando
errores y controversias en lo que respecta al tema de la empresa en general y sin aclarar los
nublados generados hasta el momento.

27
Carnelutti, op. cit. pág. 215
28
Certad, Maroto Gastón, Temas de Derecho Comercial, Editorial Juricentro, 1ª Edición, San José, Costa
Rica, 2007, p. 205
29
Resolución No. 131 de las diez horas del diecisiete de noviembre de 1972 de la Sala de Casación de la
Corte Suprema de Justicia de Costa Rica, cit. p. Certad. P. 220
 27

iii. LA EMPRESA EN EL CASO DE ESTUDIO

Específicamente en la figura contractual de estudio, es claramente atendible que el

suministrador, y en ocasiones el suministrado, encajan en el modelo de la empresa (en una
concepción general) expuesta en los incisos antes reseñados.

Lo anterior encuentra fundamento en que la circulación e intercambio de bienes son la

razón de ser de la actividad que realizan. El suministrador procura entregar la mercadería
por él creada o al menos, comercializar aquellos objetos que tiene en su poder con el
suministrado, quien al recibirlos, mercadeará sus productos de la manera que le resulte más
conveniente. De esta forma, se satisfacen las necesidades de ambos en un período de
tiempo determinado.

De nuevo, la Sala Primera, haciendo referencia al artículo 2082 del Código Civil Italiano
ha establecido que el suministrador es un empresario, al indicar que este último es:

“(…) quien ejercita profesionalmente una actividad económica organizada hacia el fin de
la producción o el intercambio de bienes o servicios (…)”30

Es decir, el elemento principal –según la Sala Primera- para constituirse en empresario es

que la actividad del mismo esté referida al intercambio de bienes y servicios. En este
sentido y contemplando las palabras de Joaquín Garrigues, fácilmente puede denotarse la
relación entre un concepto y otro. Según Garrigues el contrato de suministro se define
como:

30
Resolución No. 104 de las 8:40 del 3 de setiembre de 1993, Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia
de Costa Rica
 28

“(…) aquel por el que una empresa (suministrador o proveedor) se obliga mediante un
precio unitario a entregar a otra (suministrado) cosas muebles en épocas y cantidad fijada
en el contrato o determinados por el acreedor de acuerdo con sus necesidades (…)”31

La anterior enunciación ubica como sustantivos equivalentes aplicables, los términos

empresa-suministrador y empresa-suministrado. No indicando con esta aseveración que no
exista diferencias, sino que, el concepto de empresa envuelve, como anteriormente se
señaló, tanto el sentido de la persona del suministrador y del suministrado cuando su actuar
lo permita.

Los beneficios económicos que provee la institución de la empresa dentro del contrato de
suministro se acreditan tomando en cuenta que la razón de ser del contrato es el hallar la
satisfacción a las necesidades crecientes del tráfico comercial, mediante una respuesta
rápida y segura ante las mismas. En ese sentido, el suministrado obtiene, el
aprovisionamiento de un modo certero, estable o permanente de las mercaderías que
requiere en su campo de acción y el proveedor asegura la colocación de éstas en el
mercado, obteniendo ventajas significativas para ambos sujetos.

Las partes del contrato de estudio pueden ubicarse dentro del concepto de empresa. Desde
las perspectivas subjetiva y objetiva, el suministrador y el suministrado logran completar el
significado de ésta por cuanto necesitan de una organización de factores de producción
para suplir los requerimientos comerciales, mas también, se actúa como una individualidad
al contratar tomando en consideración la necesaria participación de un “jefe” de empresa
para perfeccionar el contrato.

Por la naturaleza del contrato de suministro, no es plausible la realización del convenio sin
una organización que logre abastecer por todo el tiempo pactado y de conformidad con la

31
Garrigues, op. cit. pág. 105
 29

calidad y cantidad solicitada el producto. El modelo de la empresa, por su parte, permite,

cumplir con los requerimientos programados, dar abasto en las labores en cuanto a calidad,
cantidad y tiempo y garantiza el producto, de modo que, esta organización de factores de
producción se convierte en el mejor instrumento para la consecución de fines.

A continuación se remite la investigación al concepto de consumidor, por cuanto esta

figura está arraigada en el contrato de suministro y ha tenido un despliegue importante
como perspectiva legal- funcional en los últimos años en lo que respecta a la doctrina.

SECCIÓN TERCERA: EL CONSUMIDOR, LA OTRA FACETA DEL CONTRATO DE

SUMINISTRO

Todo el sistema jurídico de alguna manera está relacionado con el Derecho del
consumidor. En este sentido, esta rama legal, corta transversalmente todo el ordenamiento,
es decir, no puede ser limitado o encasillado en un área determinada.32 De ahí que a este
derecho le sean aplicables las disposiciones en lo que respecta el Derecho Contractual y
propiamente, al contrato de suministro de mercancías.

Las nuevas teorías contractuales benefician ya no a la parte más débil sino a aquella que
asume el papel de consumidor. De esta manera y, debido a la conformación mercantil, se
hace necesario atender el inicio y término de la cadena de producción, de forma tal que se
proteja a aquél que se encuentra en una situación de peligro e injusticia en dicha
convención contractual. El objetivo, es reestablecer la relación de equidad y equilibrio por
medio de normativa imparcial.

32
Parafraseo, Rivero, Juan Marcos, Quo Vadis: Derecho del Consumidor, Biblioteca Jurídica DIKE, 1ª
Edición, San José, Costa Rica, 1997, pág. 20
 30

El Derecho a la competencia no sólo eleva la calidad de los productos, sino que también
regula el marco de lealtad en el que deben moverse los comerciantes. De ahí que el artículo
46 de la Constitución Política señale en su párrafo último lo siguiente:

“(…) Los consumidores y usuarios tienen derecho a la protección de su salud, ambiente,

seguridad e intereses económicos; a recibir información adecuada y veraz; a la libertad
de elección, y a un trato equitativo. El Estado apoyará los organismos que ellos
constituyan para la defensa de los derechos.”33

Es decir, la propia Carta Magna ha establecido que el Estado y sus órganos deberán apoyar
y velar por que se constituyan derechos de igualdad de trato y no discriminación de forma
que sean beneficiados los consumidores como parte débil del trato.

Aunado a lo anterior, en el artículo 32 de la Ley de la Promoción y Competencia en sus

incisos c y d se lee:

“Sin perjuicio de lo establecido en tratados, convenciones internacionales de las que

Costa Rica sea parte, legislación interna ordinaria, reglamentos, principios generales de
derecho usos y costumbres, son derechos fundamentales e irrenunciables del consumidor,
los siguientes:
(…)
c) El acceso a la información, veraz y oportuna, sobre los diferentes bienes y servicios,
con especificación correcta de cantidad, características, composición, calidad y precio.
d) La educación y la divulgación sobre el consumo adecuado de bienes o servicios, que
aseguren la libertad de escogencia y la igualdad de contratación (…)”

33
Artículo 46 de la Constitución Política de Costa Rica
 31

Por su parte, el artículo de la misma ley de cita deja constando las obligaciones del
comerciante y productor con respecto al consumidor, de las cuales interesan:

“a) Respetar las condiciones de la contratación.

b) Informar suficiente al consumidor, en español, de manera clara y veraz, acerca de los
elementos que incidan en forma directa sobre su decisión de consumo. Debe enterarlo de
la naturaleza, la composición, el contenido, el peso, cuando corresponda, las
características de los bienes y servicios, el precio de contado en el empaque, el recipiente,
el envase o la etiqueta del producto (…). De acuerdo con lo dispuesto en el reglamento de
la presente ley, cuando el producto que se vende o el servicio que se presta se pague al
crédito, deben indicarse, siempre en forma visible, el plazo, la tasa de interés anual sobre
saldos, la base, las comisiones y la persona, física o jurídica que brinda el financiamiento,
si es un tercero. (…)
g) Garantizar todo bien o servicio que se ofrezca al consumidor, de conformidad con el
artículo 40 de esta Ley.
k) Establecer, en las ventas a plazos, garantías de pago proporcionales a las condiciones
de la transacción.”

El voto No. 00399 del 11 de julio del año 2003, proveniente de la Sala Primera de la Corte
ha dejado claro la necesidad de intervención del Derecho del Consumidor como regulador
del status entre contratantes. Al respecto apunta:

“Aún cuando la contratación civil supone la igualdad de status de ambos contratantes, hay
ciertos supuestos en los cuales el legislador ha inclinado la tutela a favor de uno de ellos,
apreciando que no se encuentran en perfecta posición de paridad. Por tal motivo se ha
ocupado de reglar “derechos mínimos” cuya renuncia anticipada es nula, con el fin de
 32

evitar que el contratante en posición de ventaja saque partido de su status, abusando del
derecho y contrariando la buena fe”34

En el contrato de suministro propiamente, el suministrado adquiriría el papel de

consumidor cuando con éste se termina la cadena de negociación, esto es, cuando consume
los bienes que ha solicitado al proveedor.

“Se estima que la mayoría de las decisiones del consumidor se refieren a la adquisición de
bienes y servicios. Este proceso se desarrolla entre el momento en que el consumidor se
torna consciente de una necesidad y la adquisición final del bien de consumo”35.

No obstante, en la mayoría de los contratos de suministro, el abastecido no alcanza este

papel final, sino que es una especie de intermediario entre el consumidor final y el
suministrador. Sin embargo, la jurisprudencia ha aceptado que, aún cuando cumpla esta
función, se convertirá en consumidor si ocupa el rol de pequeño industrial o comerciante.
Además, el numeral 31 de la Ley de Promoción de la competencia y defensa efectiva del
consumidor ha establecido como consumidores beneficiarios:

“Artículo 31: (…) los productores y comerciantes, tanto del sector público como del
privado, quedan obligados a cumplirla”36

A pesar de las anteriores salvedades, el suministrado como receptor de bienes y el

suministrador como emisor de estos, deberán apegarse a lo establecido en la Ley 7472, en
lo que respecta a las prestaciones negociales. Así lo ha determinado el artículo supra citado
el cual manifiesta las obligaciones a las que están expuestas las partes al decidir contratar.

34
Resolución No. 00399 de las nueve horas cuarenta minutos del once de julio del dos mil tres de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
35
Rivero, Juan Marcos, Quo Vadis: Derecho del Consumidor, 1ª edición, Biblioteca Jurídica DIKE, San
José, Costa Rica, p. 92
36
Artículo 31 Ley 7472 de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor
 33

Esta norma alcanza aspectos como garantía, equilibrio de las prestaciones,

proporcionalidades en cuanto al pago, respeto del convenio, entre otros.

Por lo tanto, esto implica que, a la legislación mercantil aplicable debe también sumársele
la Ley de cita y su respectivo reglamento y por ende las partes se ven envueltas en la
realización del convenio de conformidad con esta normativa. Esto trae consigo, un mayor
respaldo en lo que al contrato se refiere, pero también, una información más clara y veraz
en cuanto a las posibilidades de oferta y contratación que el suministrador pudiera estar
buscando.

La protección que brinda la Ley 7472 absorbe el tema de la excesiva onerosidad

sobreviniente al obligar a la equidad, los buenos usos mercantiles y a la ley en el contrato
pactado. Así lo ha determinado el artículo 34 de la ley citada al disponer:

“Artículo 34: Obligaciones del comerciante (…)

o) Apegarse a la equidad, los buenos usos mercantiles y a la ley en su trato con los
consumidores…”37

El inciso a) del numeral supra citado exige el respeto por las condiciones de la
contratación, es decir, el apego a lo pactado. No obstante, este inciso obliga a la literalidad
en el tanto la situación no varíe de una manera en exceso perjudicial para las partes, ya
que, el fin de la ley es el no perjuicio del consumidor.

El consumidor es el destinatario del quehacer de la empresa. Tal como lo afirma Ghestin,

se debe conciliar la utilidad con la justicia, provecho con equidad, de forma que la
contratación que se obtenga sea equilibrada y se logre el intercambio de bienes y servicios

37
Artículo 34 Ley 7472 de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor
 34

de manera plena guardando una relación razonable.38 De otra forma, ambas partes se verán
afectadas pues una no puede sobrevivir sin la otra y llegar a buen término.

El tema del consumidor es extenso y medianamente reciente. Actualmente ha impregnado

toda la legislación de su influencia en el tanto todo productor o comerciante debe acatar su
normativa de manera integral para evitar sanciones y multas de la Comisión y otros entes
competentes.

TÍTULO SEGUNDO: CARACTERÍSTICAS Y DIFERENCIAS CON OTROS

CONTRATOS COMERCIALES

El contrato de suministro, excepcionalmente, puede revestir la forma de un acuerdo de

principio o convenio marco. A propósito de esta característica, este tipo de contrato ha sido
definido por la Sala de Casación como:

“el compromiso contractual de hacer una oferta o proseguir una negociación en curso
con el fin de llegar a la conclusión de un contrato, cuyo objeto está determinado sólo en
forma parcial y en todo caso insuficiente para que el contrato esté formado”39

De acuerdo con esta definición, el suministro podría consistir en un convenio marco o

acuerdo de principio, en el que las partes se obligan a la conclusión de futuros contratos de
compraventa.

38
Ghestin, op. cit. p. 60
39
Resolución No. 275 de las 15:10 horas de 19 de setiembre de 1990 de la Sala Primera de la Corte Suprema
de Justicia de Costa Rica
 35

A partir de esta última definición y tomando en cuenta las características generales de los
contratos y propiamente su aplicación al contrato de estudio, se esbozan algunas cualidades
del suministro.

SECCIÓN PRIMERA: CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE SUMINISTRO

A. BILATERALIDAD

El contrato de suministro se ubica dentro de la categoría de contrato bilateral de naturaleza

mercantil. La bilateralidad se refiere a las mutuas prestaciones que se producen entre el
comprador y el vendedor, es decir, el efecto que produce el contrato es en recíprocas
direcciones.

Es importante acotar que si bien confluyen dos o más voluntades para la formación de un
contrato, lo que califica como unilateral o bilateral es el hecho de los efectos que se
producen a raíz del mismo. Al respecto, el Tribunal Segundo Civil Sección Primera ha
señalado:

“(…) La dogmática suele distinguir entre contratos bilaterales y unilaterales. En los

primeros hay reciprocidad de obligaciones, en el sentido de que unas -las que afectan a
una de las partes-, son la causa de las otras -que afectan a la otra parte-, creando
contraprestaciones entre ellas. Los unilaterales, por el contrario, sólo obligan a una de las
partes, o a ambas pero no por medio de contraprestaciones o de prestaciones recíprocas
que sustenten las obligaciones de la contraparte (…)”40

40
Resolución No. 170 de las nueve horas cincuenta minutos del veintitrés de junio del dos mil seis del
Tribunal Segundo Civil Sección Primera de Costa Rica
 36

A los contratos bilaterales también se les conoce como sinalagmáticos, entendiéndose con
este término que en el convenio va a existir un equilibrio contractual, por cuanto a cada
obligación le quedará correspondida una contraprestación del otro sujeto que interviene.

El profesor Diego Baudrit en su libro Teoría General del Contrato apunta:

“Por sus efectos, o por las obligaciones surgidas de ellos, los contratos son unilaterales o
bilaterales, dependiendo en el primer caso de que las obligaciones o compromisos que
resultan del pacto sólo se radiquen en una de las partes, sin una obligación o compromiso
recíproco de la otra partes; y, en el segundo caso, cuando todos los contratantes resultan
obligados, unos hacia otros, y existe reciprocidad de esas obligaciones (…)”41

Para el caso particular, debe entenderse que el contrato de suministro cumple con lo
establecido previamente por lo que se ubica dentro de esta categoría de los contratos. El
abastecido tiene la responsabilidad de entregar el precio debido al momento de recibir la
mercadería o cuando lo pacten las partes. Recíprocamente, el suministrador se compromete
a proveer el producto en el tiempo y en la forma estipulada.

En el desarrollo del trabajo se evidenciará las prestaciones y contraprestaciones que tienen

las partes que hacen que el contrato de suministro sea un convenio bilateral.

41
Baudrit Carrillo, Diego, Teoría General del Contrato, Editorial Juricentro, 3ª edición, San José, Costa Rica,
2000
 37

B. ONEROSIDAD

Cuando se dice que un contrato es a título oneroso es porque el adquirente del objeto llega
a ser dueño mediante un contravalor que debe entregar al enajenante.42 En otras palabras,
un convenio oneroso es aquél en el que cada una de las partes contratantes recibe o va a
recibir una ventaja patrimonial, que es la contrapartida de la ventaja o beneficio que ha
recibido o que va a recibir de la otra parte.43

En el caso del suministro, el suministrador obtiene una remuneración por concepto del
producto que ha entregado al suministrado. Es decir, la recompensa monetaria recibida
viene como resultado del compromiso adquirido al contratar en donde, el sujeto
abastecedor se obliga a entregar durante un plazo y en los momentos determinados, una
mercancía específica. Por lo tanto, hay una implicación de que se den sacrificios
económicos de las partes.

Al respecto, Alberto Brenes Córdoba ha calificado como oneroso:

“(…) Son onerosos, o a título oneroso, los que se celebran por el interés y utilidad
recíprocos de las partes bajo la estipulación de mutuas prestaciones. Oneroso quiere decir
que pesa o grava, porque no se obtiene lo que se desea sino mediante un contravalor que
debe otorgarse (…)”44

42
Brenes Córdoba, Alberto, Tratado de los Contratos, Editorial Juricentro, 5ª Edición, San José, Costa
Rica,1998
43
Baudrit Carrillo, Diego. Teoría General del Contrato, Editorial Juricentro, 3ª Edición, San José, Costa Rica,
2000
44
Brenes Córdoba, Alberto, Tratado de los Contratos, Editorial Juricentro, 5ª Edición, San José, Costa
Rica,1998
 38

En cuanto a la naturaleza del suministro como compraventa especial, la onerosidad del

contrato sugiere, por la entrega periódica de cosas, bienes o mercadería, que responde a un
interés de lucro, es decir, de obtener una ganancia.

Además, es de considerar la importancia de los contratos onerosos en cuanto en estos, la

parte cuenta con al menos dos tipos de garantías legales: la garantía por evicción y la
garantía por vicios ocultos. Las mismas más adelante se expondrán para el caso que atañe.

C. CONMUTATIVIDAD

Un contrato es conmutativo cuando las obligaciones que contrae cada uno de las partes,
pueden determinarse o están determinadas desde que se inicia la formación del contrato; es
decir, hay precisión en cuanto al contenido de las prestaciones que cada contratante tiene
que cumplir.

El contrato de suministro se ubica dentro de esta clasificación (en contraposición a los

contratos aleatorios) por cuanto las partes pueden prever en el momento de conformación,
los sacrificios, riesgos y ventajas económicas que deben asumir con la suscripción del
mismo.

Brenes Córdoba indica que cuando la prestación a favor de cada estipulante a trueque de lo
que da, consiste en una ventaja cierta, se está en presencia de un contrato conmutativo.45

Sin embargo, el hecho de conocer las condiciones en que se va a desarrollar el convenio,

no implica que no se puedan generar situaciones que salen absolutamente de la esfera de
posibilidad de conocimiento, esto es, circunstancias sobrevinientes durante el contrato. En

45
Ibíd
 39

estos casos, cuando el evento imprevisible ataque desmedidamente el contrato, se ha

previsto la posibilidad de hacer un reacomodo en las prestaciones. Esto significa que,
cuando se rompa el sinalagma o equilibrio contractual, el legislador ha permitido que se
pacten nuevas condiciones para evitar desventajas en la relación contractualista.

Como se indicó supra, a diferencia de este tipo de contratos, los llamados aleatorios,
conviven e incluso, nacen a la luz con el elemento del azar en una muy alta proporción,
siendo las situaciones imprevistas absolutamente generalizadas.

D. EJECUCIÓN SUCESIVA

El contrato de suministro se caracteriza por ser de ejecución sucesiva, es decir, su

cumplimiento se escalona en el tiempo. En este tipo de contratos, las obligaciones se van
cumpliendo en cada uno de los instantes de la vigencia del convenio y a través del tiempo.

El suministro es ejemplo de este tipo de contrato por cuanto tiene una serie de obligaciones
que, aunque están ligadas estructuralmente, son particulares en cuanto a su ejecución.
Señala Diego Baudrit:

“(…) En los contratos de tracto sucesivo (…) se presentan obligaciones que se reciben
fraccionadamente, y satisfacen temporalmente los intereses en juego (…)”46

Sobre el particular continúa diciendo:

46
Baudrit Carrillo Diego, Teoría General del Contrato, Editorial Juricentro, 3ª Edición, San José, Costa Rica,
2000
 40

“(…) es en los contratos de ejecución sucesiva en los que se aplicaría la teoría de la

imprevisión, por la que se faculta al juez para revisar el contenido de las prestaciones que
se han agravado para uno de los contratantes en presencia de circunstancias
razonablemente imprevisibles (…)”47

A propósito de la cita anterior, en el capítulo segundo se analizará el tema de las

circunstancias sobrevinientes dentro de un contrato, y propiamente en el capítulo tercero,
se analizarán estos hechos sobrevenidos en el contrato de suministro.

Los contratos de ejecución sucesiva, pueden tener un plazo determinado, establecido por la
ley o por las partes. Precisamente, esta es una gran diferencia que presenta el contrato de
suministro con el de compraventa, por ejemplo, pues esta última está dentro del grupo de
contratos de ejecución simultánea, los cuales se cumplen por una única prestación que
implica la entrega y el precio inmediato de la cosa.

En el contrato de suministro, se encuentra que lo que media es un acuerdo en el cual el

suministrante se obliga a realizar prestaciones periódicas o continuas de cosas, a favor del
suministrado, y éste se obliga a pagarle por ello un precio en dinero. Es decir, durante el
plazo del convenio, hay una serie de obligaciones por ambas partes que se desarrollan
continuamente con el paso del tiempo.

La periodicidad se ve reflejada en el tanto las mercancías que el suministrador se obliga a

proveer son entregadas a razón de determinados días, meses o incluso años. Con estricta
claridad, las fechas de inicio y finalización deben estar expresamente dispuestas.

47
Ibíd
 41

E. MERCANTILIDAD

Como se dijo supra, la evidencia de que el contrato de suministro es de naturaleza

mercantil radica en que es necesaria en alguna medida la organización empresarial para
poder cumplir con la prestación.

La normativa costarricense expresamente señala que si en una relación jurídica una de las
partes es un comerciante, el contrato celebrado entre ésta y el otro contrayente, hace que el
mismo se repute como mercantil y, por ende, regido por las disposiciones del Código de
Comercio.

Además, dentro de las cualidades propias a todo contrato mercantil, se enumera el lucro, es
decir el desprendimiento de una ganancia. De esta forma resulta fuera de toda lógica
racional pensar en un contrato mercantil, que resulte gratuito en su ejecución.

Otro particular que le atribuye la Sala Primera al término mercantil, es el hecho de que se
dé un intercambio de bienes y servicios. Si esto es así, dicho contrato puede calificarse
como mercantil. Al respecto, puede verificarse la sentencia 296 del 26 de abril del dos mil
siete que indica:

“Precisamente, la empresa constituye una estructura con capacidad para actuar, dirigida
a alcanzar en este caso, los objetivos atinentes a la prestación de servicios. De ahí, lo
primordial es ese conjunto organizado, independiente de los sujetos que la componen.
Situación que en la especie contribuyó a definir el carácter mercantil de la relación, sin
que se haya podido demeritar con los planteamientos desarrollados en el presente
agravio…”48

48
Resolución No. 296 de las diez horas cincuenta minutos del veintiséis de abril del dos mil siete de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 42

Por su parte, el Código de Comercio costarricense en el numeral primero dispone:

“Las disposiciones contenidas en el presente Código rigen los actos y contratos en él

determinados, aunque no sean comerciantes las personas que los ejecuten. Los contratos
entre comerciantes se presumen actos de comercio, salvo prueba en contrario. Los actos
que sólo fueren mercantiles para una de las partes, se regirán por las disposiciones de
este Código”49.

De lo anterior es posible concluir que, basta con que una de las partes sea comerciante para
que el contrato se califique como tal y se le apliquen las disposiciones del Código de
Comercio.

En el contrato de examen, tal como se indicó líneas atrás, es necesario, la presencia de una
empresa que actúe como mediador para el intercambio de bienes y servicios entre
suministrado y suministrador. Este último, ineludiblemente, debe ser un comerciante y, es
por esta razón que la normativa aplicable es la del Código de Comercio (y supletoriamente
la del Código Civil).

En síntesis, “Los contratos de derecho privado son civiles o mercantiles, según sea el
ámbito negocial en que se ubiquen los sujetos que en ellos participen.”50

49
Artículo 1 Código de Comercio de Costa Rica
50
Baudrit Carrillo, Diego, Teoría General del Contrato, Editorial Juricentro, 3ra Edición, San José, Costa
Rica, 2000
 43

F. INNOMINADO

El contrato de suministro se encierra en esta categoría ya que no existe una regulación

específica en la normativa costarricense. Sin embargo, lo cierto es que:

“(…) en la medida que genera verdaderas obligaciones jurídicas contractuales para las
partes, le son aplicables todas las normas generales relativas al pago o cumplimiento de
las obligaciones. Asimismo, en cuanto a la obligación de entrega que general el suministro
de mercaderías, son aplicables las normas relativas a la tradición de la cosa vendida en el
contrato de compraventa (…)”51

Para Baudrit, los contratos innominados son acuerdos que no están expresamente en la ley,
ni pertenecen a un régimen independiente en la doctrina o en la costumbre. Además, por lo
general son una combinación de contratos nominados, cuyas regulaciones no pueden serles
aplicables pues aquellos son denominados precisa y fundamentalmente, mientras que estos,
no.

Por su parte, Brenes Córdoba apunta a que un contrato innominado, o sin nombre, son
aquellos en los que el legislador no ha distinguido con nombres particulares, pues su
variado contenido, no permite una clasificación concreta y son de rara ocurrencia, por eso
no necesitan distinciones especiales.

En presencia de una laguna normativa en un acuerdo de suministro, es preciso recurrir a las

normas de la compraventa mercantil, por cuanto es ésta el contrato nominado de naturaleza
más similar y con quien comparte más características el suministro. Asimismo, no deben

51
París Rodríguez, Hernando, Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª
Edición, San José, Costa Rica, 2003
 44

dejarse de lado los principios generales del Derecho, los cuales, siempre son fuente
primaria ante omisiones.

G. CONSENSUAL

Los contratos que se forman o concluyen por el simple acuerdo manifiesto de las partes
son llamados consensuales. En este sentido, lo único que se necesita es el consentimiento
de todas las partes contratantes.

En contraposición a este tipo de acuerdos, se encuentran los solemnes, los cuales necesitan
no sólo el consentimiento de las partes sino también otras formalidades prescritas por ley,
por ejemplo, el tener que realizarse a través de escritura pública.

Sin embargo, y para beneficio del suministrado y suministrador, en esta transacción, el

contrato se forma cuando se da el acuerdo, es decir, no es necesario ningún otro trámite
adicional para que desplieguen los efectos jurídicos correspondientes. No obstante, por
cuestiones de prueba, se prefiere que el convenio se haga por medios escritos y sea firmado
por todas las partes así como que esté presente un tercero que de fe de la legalidad del
asunto.

Cualquier formalidad extrínseca, es ajena a estos contratos, en el sentido de conformación

y perfeccionamiento, incluso, el pago del precio, en este supuesto no es un elemento
formador del convenio, aunque sí es una obligación del suministrado.
 45

H. PRINCIPAL

Para ser incluido dentro de los contratos principales, es necesario que el acuerdo sea
formado o concluido de manera libre e independiente, es decir, que puedan ser concluidos
o formados sin proceder de un contrato anterior, supletorio o complementario.

Los contratos accesorios por el contrario, suponen necesariamente la existencia de otro

contrato para asegurar su cumplimiento o su complemento. Esto es, su validez está
supeditada a que otro contrato se manifieste a la vida jurídica. De manera que, si el
contrato principal termina, por cualquier motivo, el accesorio deja de existir.

El contrato de suministro es un contrato principal, pues no depende de ningún otro acuerdo

o transacción para que nazca a la vida jurídica. De ahí, que esta característica constituya
otra ventaja económica para todos aquellos que pactan por medio de este instrumento legal.

I. PREFERENCIA Y EXCLUSIVIDAD

En el contrato de suministro, se puede establecer un pacto tendiente a que continúen las

relaciones entre las partes. A este pacto se le conoce como pacto de preferencia, en virtud
del cual, el suministrado se obliga a dar preferencia al suministrante en la estipulación de
un contrato posterior para el mismo objeto. Según Messineo, la preferencia o prelación es
un derecho personal y no, un derecho real.

La ley italiana permite el pacto de preferencia siempre que la obligación no dure más de
cinco años. En caso de que se convenga en un tiempo mayor, éste se reducirá en cinco años
con respecto a esta limitante. Para Ferri, la limitación de la eficacia del tiempo encuentra
 46

justificación en el principio por el cual las limitaciones a la libertad individual no son

permitidas si no se establece un límite de tiempo.52

Señala Bauche Garciadiego que, el suministrante debe indicarle al suministrado las

condiciones que le han sido propuestas por terceros respecto a un nuevo contrato. En este
sentido, el suministrador debe declarar si quiere hacer uso o no del derecho de
preferencia.53 Al acordar este pacto, se hace bajo pena de preclusión, en el término
establecido en el contrato, o si no se ha establecido el plazo, según lo determine el uso y la
costumbre.

Existe otra cláusula que es aplicable a este tipo de contratos. Se conoce con el nombre de
pacto de exclusividad a aquella limitación a la libertad contractual que busca la
permanencia de las relaciones continuas entre las partes en el suministro.

En esta línea, por efecto del contrato de suministro, el suministrante debe de poder contar
con la colocación estable de determinada cantidad de productos, de energías o de
mercaderías. Por su parte, el suministrado debe a su vez poder contar en modo continuo
con el aprovisionamiento de que tiene necesidad.

Garrigues54 refiriéndose a la cláusula de exclusividad dispone que el aspecto negativo de la

misma es que representa una limitación a la libertad contractual al imponer al concedente
de la exclusiva la obligación de no celebrar determinada clase de contrato con persona no
distinta al concesionario. En este sentido, se engendraría una obligación de no hacer.

52
Ferri op. cit. pág. 357
53
Parafraseo, Bauche Garciadiego Mario, La Empresa, Editorial Porrúa S.A., 1ª Edición, 1977 Guadalajara,
México
54
Garrigues op. cit. pág. 358
 47

Continúa Garrigues argumentando que, sin embargo, el aspecto positivo de la cláusula

radica en que representa un incremento del patrimonio del beneficiario al adquirir éste una
posición de monopolio, en el sentido de que sólo él tiene derecho a obtener contratos y
prestaciones que de otra forma podrían obtener otros.

El Código Civil italiano en los numerales 1567 y 1568 reglamenta lo relacionado con la
cláusula de exclusividad. En este sentido, Messineo lo analiza como dos posibilidades: que
la cláusula se establezca a favor del suministrante o que se establezca a favor del
suministrado.

En el primer supuesto – a favor del suministrante- Messineo explica que el suministrado

quedaría obligado a proveerse de lo que constituye el contrato de suministro acudiendo
exclusivamente al suministrador. Salvo pacto en contrario, no podría abastecerse de otra
forma.

En el segundo presupuesto –a favor del suministrado- el suministrador no puede

(obligación de no hacer) proporcionar a otro ni directa o indirectamente (por interpuesta
persona) lo que constituye el objeto del suministro.55 En este punto, el suministrado
respondería a los daños si contraviene a la obligación de exclusividad, únicamente
quedaría a salvo si se existe pacto en contrario. Lo anterior por cuanto quien se beneficia
de la exclusividad no puede exigirle al suministrante que se vea perjudicado en su
actividad.

Para Messineo, el pacto de exclusividad debe tramitarse con cuidado por cuanto hoy día se
utiliza principalmente para defender a las empresas de la concurrencia ajena y en muchos
casos, incluso, suprime tal competencia.

55
Messineo, op. cit pág. 358
 48

La cláusula de exclusividad puede afectar tanto al comprador como al vendedor e incluso a

ambos, según Joaquín Garrigues. Para este autor, el pacto será lícito cuando no se traduzca
en una violación intolerable de las normas sobre la competencia. En este sentido, se trata
de una cuestión de límites tanto temporales como espaciales para evitar cualquier abuso.56

El peligro de abuso, aparecerá de parte del suministrador cuando imponga precios o

condiciones de tal naturaleza que el suministrado se vea en la imposibilidad de adquirir la
mercancía objeto del suministro, ya que le será demasiado gravoso y no podrá faltar a
dicha estipulación dado la cláusula de exclusiva.

Asimismo, puede generar abuso por parte del suministrado cuando habiéndose dejado a su
arbitrio la cantidad que puede adquirir, prescinda de sus adquisiciones impidiendo al
propio tiempo, por aplicación de la cláusula, que otros realicen esas mismas compras, lo
cual se traduciría en un daño para el suministrante y para los consumidores en especial. 57

Debe reiterarse, que no todos los contratos de suministro optan por esta cláusula al
momento de formar el contrato. Lo anterior por cuanto de esta forma evitan contraer
obligaciones adicionales que pueden perjudicarlos en el futuro, en el supuesto de que
cambien las circunstancias monetarias, sociales o económicas en general, en que
inicialmente habían pactado.

56
Garrigues, op. cit. pág 359
57
Ibíd.
 49

SECCIÓN SEGUNDA: ANÁLISIS COMPARATIVO DEL CONTRATO DE

SUMINISTRO CON EL CONTRATO DE COMPRAVENTA

La compraventa es un contrato bilateral, oneroso que puede ser de naturaleza civil o

mercantil. Para el caso que atañe el presente trabajo, lo que interesa es que la venta se
configure comercial.

Para muchos autores, el contrato de suministro constituye una simplificación de trámites,

que de otra forma instituirían una serie consecutiva de compraventas a lo largo del tiempo.
Esto es, por medio de un solo acuerdo, se pacta el suministro de una determinada
mercadería por un plazo específico. De ahí que, no es necesario realizar un contrato cada
vez que se requiera el objeto de trabajo, sino que, por medio de uno solo, se genera toda la
prestación.

En esta segunda sección se pretende hacer una comparación entre ambos contratos, de
forma que sea factible determinar tanto sus semejanzas y diferencias. Lo anterior tiene
como finalidad encontrar la normativa legal aplicable al contrato de suministro, por cuanto
se configura innominado y por ende, sin disposiciones especiales específicas que le sean
aplicables.

A. CARACTERÍSTICAS COMPARTIDAS

Las similitudes entre el contrato de compraventa y el suministro son evidentes al ponerlos

ambos en comparación. De ahí que, a falta de la inexistente y necesaria normativa en este
último contrato, se ha optado por reglar, analógicamente, dicho convención por medio de
las pautas de la venta.
 50

La compraventa es un contrato traslativo de dominio mediante el cual, según la Sala

Primera, una persona denominada vendedor transmite o se obliga a transmitir a otra,
llamada comprador, la propiedad de un bien corporal a cambio del pago de un precio
determinado.58

El fin principal de este contrato es el intercambio de bienes corporales a cambio de una

suma de dinero. De ahí que desempeña, una importante función social y económica, al
facilitar la circulación de bienes.59

En la compraventa luce en toda su integridad la función del dinero como medio o medida
de cambio, porque se entrega y se recibe al ser la medida del valor de las cosas y, al mismo
tiempo, porque otorga al perceptor un poder de adquisición de otros bienes o un poder de
inversión o de colocación de capitales.60

El comercio se mueve esencialmente, sobre la base del contrato de cita pues configura el
mecanismo más ágil y sencillo para adquirir el pleno dominio de cualquier satisfactor. No
obstante, y tal como se indicó supra, la necesidad de prestaciones ágiles, rápidas y
continuas, obliga a que se utilice un contrato similar a la compraventa pero de manera
periódica. En este sentido, el suministro suple los faltantes de la compraventa en -lo
conducente- sin dejar de lado el intercambio de cosa y precio que se quiere.

En Costa Rica, se reserva la transmisión de bienes corporales para el contrato de

compraventa y deja para el contrato de cesión, el traslado de dominio de los bienes

58
Resolución No. 340 de las 14:50 del 5 de diciembre de 1990 Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia
de Costa Rica
59
Hernando París Los Contratos privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª Edición,
San José, Costa Rica, 2003
60
Diez Picazo Op. cit. pág. 17
 51

incorporales (derechos y acciones)61. De la misma forma, el contrato de suministro,

abastece al suministrado de cosas corporales de manera continua, satisfaciendo sus
intereses por determinado período de tiempo.

El Código Civil señala como cosas corporales, lo siguiente:

“Cosas corporales son todas, excepto los derechos reales y personales, que son cosas
incorporales”62

La contraprestación tanto en la compraventa como en el suministro de mercancías debe ser

una suma de dinero, por cuanto, de no ser entregado el dinero como pago por la cosa
entregada, se estaría actuando bajo el supuesto de otros contratos. En este punto es
indistinto si el pago en dólares, colones o euros; lo importante es que siempre debe mediar
el dinero.

El artículo 771 del Código Civil establece que:

“Cuando la deuda es una suma de dinero, el pago debe ser hecho en la case de moneda
estipulada. A falta de estipulación, en la moneda que estuviere en curso al contraerse la
deuda, y en caso de no poder hacerse el pago en la moneda debida, se hará en la usual y
corriente al verificarse el pago, computándola según el valor comercial y efectivo que
tuviere en esa época con relación a la moneda debida.”63

Tanto en la compraventa como en el suministro, desde la creación del contrato debe

consignarse un monto de dinero determinado y real que debe aportar el interesado en

61
Hernando París, Los Contratos privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª Edición,
San José, Costa Rica, 2003
62
Artículo 258 del Código Civil de Costa Rica
63
Artículo 771del Código Civil de Costa Rica
 52

obligarse pecuniariamente. Esta suma, debe estar con claridad especificada o al menos,
debe poder determinarse por medios objetivos.

B. CARACTERÍSTICAS DISÍMILES

La tesis que mantiene la Sala Primera en la sentencia 00365 del 26 de diciembre de 1990
apunta que:

“El contrato mercantil de suministro es un contrato bilateral por el cual una persona se
obliga a suministrar a otra, periódicamente, determinados bienes, en los plazos y lugares
estipulados, a cambio del pago de un precio. Su diferencia con la compraventa pura y
simple radica en que ésta es un contrato de ejecución instantánea y se realiza
normalmente en forma individual, en cambio, cuanto tales compraventas se realizan
dentro de un contrato de suministro mercantil, hay una continuidad en la realización de
tales operaciones de compra venta, de forma tal que el suministrador se obliga a vender o
entregar los bienes, periódicamente en los plazos y lugares establecidos y el suministrado
se obliga a recibirlos y a pagar el dinero correspondiente por cada uno de ellos (…)”64

Se despliega de la resolución precedente dos de las características más sobresalientes del

suministro: la ejecución sucesiva en el tiempo y la periodicidad.

Don Hernando París apunta que parte de la peculiaridad del contrato de suministro frente a
la compraventa, radica en su finalidad:

64
Resolución No. 365 de las 14:20 horas del 26 de diciembre de 1990 de la Sala Primera de la Corte
Suprema de Costa Rica
 53

“(…) en la compraventa pura y simple, es la traslación de dominio de una cosa corporal a

cambio del pago de un precio, es decir, el intercambio de cosas corporales por dinero. En
cambio, en el contrato de suministro hay un interés porque se realicen entregas periódicas
o reiteradas en el tiempo.”65

Con todo, no debe tratarse el contrato de suministro como una simple venta, no obstante,
dadas sus evidentes similitudes, es posible la aplicación de las normas relativas a la
compraventa únicamente en lo que sean compatibles con la naturaleza y finalidad del
contrato de suministro.

Las formas en que los seres humanos suplen y satisfacen sus necesidades varían casi
infinitamente en la práctica. En cada ocasión debe analizarse la naturaleza del acuerdo
según sea su contenido, ya que la naturaleza jurídica del contrato de suministro, como
muchos otros convenios, varía muchísimo dependiendo de cada caso.

Una correcta delimitación del supuesto en que se está trabajando permitirá determinar si
los contratantes están realizando un contrato de compraventa, con los elementos propios de
ésta o si se están moviendo bajo la sombra del suministro de mercancías.

Un indicio que representa una variante del contrato de compraventa es la necesidad de una
organización para cumplir con el suministro. Como se analizó supra, la empresa como
organización de factores de producción será la encargada de proporcionar la cantidad
requerida por el suministrado de forma que se supla la demanda solicitada.

La periodicidad de las entregas así como las posibles variaciones del precio de las cosas
entregadas en relación con índices objetivos (dada la continuidad que caracteriza al

65
Hernando París, Los Contratos privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª Edición,
San José, Costa Rica, 2003
 54

contrato), son otros elementos no incluidos específicamente dentro del contrato de venta
que diferencian el suministro.

La venta como tal, se perfecciona cuando se acuerda cosa y precio. El consentimiento libre
y claramente manifestado de ambas partes en cuanto a los anteriores presupuestos genera,
en el mismo momento, la transferencia de la propiedad. El suministro, por su parte, es un
contrato de ejecución sucesiva cuyos efectos son producidos a lo largo del tiempo, es decir,
durante todo el tiempo que dura la prestación.

En la misma línea se tiene que mientras la entrega de la cosa en la compraventa

normalmente se realiza en un acto, en el contrato que se estudia se da es una periodicidad
de las entregas de las mercancías, en los plazos y lugares previamente establecidos.

Asimismo, la pluralidad de las obligaciones que se producen dentro de un contrato de

suministro no asemeja al de venta en donde, por lo general, una sola prestación, genera los
efectos correspondientes.

Al respecto, explica Messineo:

“(…) el suministrante está obligado a efectuar varias prestaciones que constituyen una
serie de prestaciones conexas entre sí, aunque autónomas, y no sería concebible una
prestación única, mientras que en la venta, aún cuando ésta se cumpla en diversos
momentos, a entrega por partes, se da el fraccionamiento de una prestación.”66

Otra diferencia que salta a la vista entre ambos contratos va dirigida a la participación de
las personas como sujetos contratantes, ya que se debe indicar que en la compraventa
mercantil puede participar tanto una persona de derecho público como de derecho privado.
66
Messineo, Francesco Manual de Derecho Civil y Comercial, 8va ed. Argentina, Editorial Ediciones
Jurídicas Europa-América
 55

No así en el contrato privado de estudio, en el cual sólo pueden intervenir sujetos no

regidos por el derecho público.

Importante señalar como una característica y diferencia básica entre ambos contratos, el
hecho de que en la compraventa el precio estipulado es único, esto es, una vez que el
vendedor está satisfecho con el precio aportado por el comprador, hará entrega del bien al
mismo, es decir, en el acto instantáneo. En el suministro privado de mercaderías, el valor
monetario puede enfrentar variaciones en relación con el índice objetivo o de referencia,
dada la periodicidad que caracteriza al contrato y la pluralidad de obligaciones.

Continuando sobre el precio, debe indicarse que el mismo constituye una gran diferencia
entre ambos contratos, por cuanto en la compraventa, por disposición legal expresa, el
precio siempre debe ser dinero efectivo (artículos 1049 y 1052 del Código Civil, y 442 del
Código de Comercio). Contrario es el caso del suministro, en donde el pago puede estar
conformado por dinero, frutos u otros bienes.

Se estima digno de consideración el criterio externado por algunos autores en el sentido de

que institutos jurídicos como el estudiado, se dan gracias al fin socioeconómico que está
llamado a cumplir, es decir, el suministro continuo de mercancías. De ahí que su condición
de fondo y forma –en ausencia de reglamentación específica- habrá de determinarse con
referencia a dicha finalidad.67

La garantía de abastecimiento de la cosa mueble de forma continua por un período

determinado de tiempo a cambio de una cantidad de dinero de forma ininterrumpida por
todo el plazo de duración, son ventajas que presenta el contrato frente a la compraventa.

67
Pérez Mora, Ana Lorena El contrato privado de suministro de mercaderías en la legislación costarricense,
Tesis de Graduación para optar por el grado de Licenciatura en Derecho de la Universidad de Costa Rica
 56

TÍTULO TERCERO: LAS PARTES EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO

SECCIÓN PRIMERA: REQUISITOS PARA SER PARTE

“Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de
voluntad común, destinada a reglar sus derechos”. La anterior, es la definición que se
encuentra en el artículo 1137 del Código Civil argentino con respecto a la naturaleza del
contrato.

Este instituto –al igual que el acto jurídico dentro de la doctrina clásica del derecho- se
fundamenta en el “valor sicológico” de la voluntad, elemento que queda claramente
manifestado en la norma trascripta anteriormente.68

Además de las condiciones indispensables para la validez de las obligaciones en general,

esto es, para las que nacen de contrato, se requiere el consentimiento y las solemnidades
que la ley exija (artículo 1007 de Código Civil costarricense).

Como en todo contrato, el consentimiento debe ser libre y claramente manifestado. El

mismo, puede expresarse de forma oral o por escrito, prefiriendo siempre esta última
manera por cuanto facilita su probanza, es decir, es requisito ad probationem en
determinados contratos. Sin embargo, como señala el artículo 1008 el contrato es válido
sea escrito o sea oral.

La regla general es que basta que se produzca un acuerdo libre, completo y definitivo de
voluntades para que haya contrato. No es necesario que las manifestaciones de voluntad
coincidentes de las partes se revistan de solemnidades, como lo serían la forma escrita, la

68
Ghersi y Barbier, Contratos Civiles y Comerciales: parte general y especial, empresas, negocios y
consumidores, 6ta ed. Buenos Aires, Argentina
 57

escritura pública o algo similar. Es suficiente que las voluntades se exterioricen,

manifestando su acuerdo, expresa o tácitamente.

No obstante, para que la obligación se consuma, es requisito indispensable que las partes
tengan capacidad para obligarse. Al respecto el artículo 627 del Código de cita ha
establecido:

“Para la validez de la obligación es esencialmente indispensable:

1º. Capacidad de parte de quien se obliga
2º Objeto o cosa cierta o posible que sirve de materia a la obligación
3º Causa justa.”69

La falta de capacidad de quienes suscriben un contrato es un supuesto de nulidad según

corresponde en el ordenamiento. La capacidad expresa, es un requisito esencial e
indispensable y su ausencia conduce a la declaratoria de invalidez absoluta en la
negociación.

En sentido lato, la capacidad es la facultad que tienen los individuos para adquirir derechos
y deberes, es decir para ser sujeto de derecho, tanto desde una perspectiva activa como
pasiva, esto es, poder entablar relaciones jurídicas una vez cumplida una gama de
condiciones que impone el Ordenamiento Jurídico. Su tratamiento se ha tornado
particularmente difícil, pues no es un tema pacífico en el derecho civil ni mucho menos en
el mercantil ya que no es clara la legislación con el término genérico de capacidad.
Empero, se ha aceptado que para obligarse basta la capacidad de actuar.

Para consolidar el convenio, tanto el suministrante como el suministrado tienen que tener
capacidad para obligarse, pues de lo contrario el mismo carecería de validez. En este

69
Artículo 627 del Código Civil de Costa Rica
 58

sentido, no interesa si ambos son personas físicas o jurídicas, pues el Código no hace
diferencia al respecto. Al respecto, la resolución número 656 de las diez horas quince
minutos del ocho de setiembre del dos mil cinco, dispone:

“(…) Es una máxima plenamente aceptada en el moderno Estado de Derecho, la

capacidad del ser humano para autodeterminarse. Llegar a ese reconocimiento no ha sido
fácil. En su desarrollo, han jugado un importante papel tanto el ideal de justicia, aportado
por el cristianismo en el medioevo, como la influencia, en los siglos XVIII y XIX, del
idealismo alemán y de la escuela histórica del derecho, reconociendo la importancia de la
voluntad en las relaciones humanas. Con posterioridad, los principios inspiradores de la
revolución francesa, terminaron de configurar la autodeterminación del individuo bajo su
forma actual. Como corolario de lo anterior, se afirma que el Estado sólo reconoce la
dignidad de la persona como sujeto de derecho, en el tanto admita su libertad para decidir
el contenido y destino de sus actuaciones (autonomía de la voluntad). De lo contrario, le
serán asignados desde el exterior, con lo cual corre el riesgo de quedar reducido a un
objeto, víctima de la manipulación de poderes tanto públicos como privados. Una vez
reconocida esa autonomía, se acepta como una de sus principales manifestaciones la
autovinculación, la cual permite a cada sujeto regular sus relaciones libremente con otros
individuos, a fin de constituir vínculos con plena vigencia y fuerza de ley entre ellos. En la
medida en que se llevan a cabo esas relaciones, cada uno reconoce al otro como poseedor
de la capacidad para autodeterminarse; con lo cual, a su vez, reconoce su dignidad como
sujeto de derecho. Esta facultad de relacionarse y contraer obligaciones encuentra su
concreción en el contrato, entendido como pacto o acuerdo mediante el cual uno o varios
sujetos de derecho, ejerciendo su libertad, deciden entablar relaciones jurídicas a fin de
crear una situación generadora de derechos y obligaciones, lo que presupone libertad
para definir si desean o no realizar el negocio, sus condiciones relativas, en caso de que el
mismo se lleve a cabo, así como la forma contractual más adecuada a sus intereses e
incluso la posibilidad de optar por modelos atípicos. Esto es, la potestad para ir más allá
 59

de las formas clásicas de contratación previstas por el legislador sin quebrantar por ello
el Ordenamiento Jurídico. Así las cosas, todos estos aspectos quedan sometidos, única y
exclusivamente, a la voluntad de las partes. Es este el principio consagrado como libertad
contractual”70.

A. SUMINISTRANTE

El suministrante, también conocido como abastecedor, puede ser una persona física pero
normalmente, suele ser una empresa. Se ha considerado, que es un empresario mercantil
por cuanto, como se señaló supra, la operación del suministro requiere de una mínima
organización empresarial.

De ahí que, como persona jurídica y dentro del tema de la capacidad antes apuntado, se
debe tomar en consideración lo que al respecto dispone el artículo 182 del Código de
Comercio, que cita:

“La representación judicial y extrajudicial de la sociedad corresponderá al presidente del

consejo de administración, así como a los consejeros que se determinen en la escritura
social, quienes tendrán las facultades que allí se les asignen.”71

En la misma línea la Sala, en fecha reciente, consideró:

“II.- (...) La doctrina ius privatista contemporánea, casi de manera unánime, adopta la
teoría del órgano, recogida del Derecho Público. De conformidad con esta posición, la
persona jurídica, al igual que la física, está compuesta por órganos a través de los cuales

70
Resolución No. 656 de las 10:15 horas del 8 de setiembre del 2005 de la Sala Primera de la Corte Suprema
de Justicia de Costa Rica
71
Artículo 182 Código de Comercio de Costa Rica
 60

actúa y se expresa. Se entienden por tales a las personas, o grupos de personas físicas que,
por disposición de la ley o del pacto social en ausencia de ésta, están autorizados a
manifestar su voluntad y desarrollar la actividad del ente para la consecución de sus fines.
De tal manera que, en sus relaciones externas, quien obra es la persona jurídica”72

Lo anterior significa que, como persona jurídica, la empresa debe actuar por medio del
representante correspondiente de forma que sus actos tengan validez. En ese sentido, dicho
representante debe gozar de capacidad para responder por las obligaciones a las que se ata,
no pudiendo consolidar el suministro cualquier otro sujeto no legitimado.

Asimismo, el suministrador debe tener capacidad de actuar toda vez que, mediante este
contrato, realiza actos de disposición de la propiedad de determinados bienes, conforme se
concretan cada una de las entregas periódicas pactadas.

El suministro como tal implica un precio y requiere que uno de los sujetos, el
suministrador, sea comerciante. Es comerciante por cuanto se dedica de forma habitual
esto es, por la periodicidad de las entregas, al abastecimiento de bienes contra el pago de
un precio.

En principio, no existen restricciones en materia de legitimación para el suministrador,

salvo las establecidas para el vendedor en el contrato de compraventa en el artículo 1263
del Código Civil.73

72
Resolución No. 234 de las once horas diez minutos del veinte de junio de mil novecientos noventa y cuatro
del Tribunal Segundo Civil Sección Primera de la Corte Suprema de Justicia
73
París Hernando, Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casación. 3 ed., Costa Rica Editorial El
Cano
 61

B. SUMINISTRADO

Por su parte, el suministrado o abastecido satisface sus necesidades en materia de

producción asegurándose un aprovisionamiento continuo que le ahorra tiempo y esfuerzo.

El abastecido se obliga a pagar el precio, a cambio de que se le transfiera el dominio de un

bien corporal determinado o determinable. En principio debe tener capacidad de actuar, es
decir, ser mayor de edad y no poseer limitaciones que le impidan conocer y entender sus
actos.

Sin embargo, también el sujeto debe estar legitimado para la contratación específica que
realiza. Analógicamente, en el caso de la compraventa, los artículos 1068 y 1263 del
Código Civil contienen algunas restricciones importantes, que a falta de normativa en el
contrato de estudio, resultan relevantes para este último.

Correspondientemente, el artículo 1069 del Código de cita sanciona con anulabilidad la

compraventa celebrada en contravención a esas restricciones; anulabilidad que sólo podrá
ser alegada por el sujeto o sujetos afectados con exclusión de la persona a quien
comprende la prohibición infringida. Por tratarse de un caso de anulabilidad, el vicio es
subsanable mediante la confirmación o ratificación del acto por parte del interesado, o
bien, por el transcurso de tiempo. Sobre este tema se ahondará en los capítulos
procedentes.
 62

SECCIÓN SEGUNDA: OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Cita el artículo 692 del Código Civil:

“Toda obligación tiene por objeto dar, hacer o dejar de hacer alguna cosa, y puede
referirse a todas las cosas que están en el comercio de los hombres, aún a las futuras
como los frutos por nacer”74

Como en todo contrato, los sujetos involucrados están constreñidos a cumplir prestaciones.
Si el convenio es bilateral, dichas obligaciones tendrán su correspondiente partida
recíproca. Como se vio líneas atrás, el contrato de suministro se ubica dentro de esta
característica, de ahí que cada sujeto deberá cumplir con su respectiva posición para poder
llevar a buen término el contrato.

A. OBLIGACIONES DEL SUMINISTRADOR

El suministrador tiene a su cargo una serie de obligaciones que deben cumplirse a través
del tiempo en el contrato de estudio. Estas son:

1. ENTREGAR LA COSA EN EL TÉRMINO ESTABLECIDO Y EN LA CANTIDAD ACORDADA

Como todo contrato de naturaleza mercantil, el suministro se perfecciona no sólo con el

consentimiento de las partes sino con la entrega efectiva del objeto acordado en las
cantidades acordadas.

74
Artículo 692 del Código Civil de Costa Rica
 63

En este sentido, el suministrador una vez que ha consolidado el contrato con el

suministrado se obliga a depositar en el lugar establecido, la mercancía correspondiente.
De esta manera, de previo, las partes deben establecer el tiempo y periodicidad con que
deben realizar las mismas. Asimismo, el suministrador deberá indicar la cantidad que desea
que le sea abastecida pues una obligación del suministrador es el entregar la cantidad que
se le solicita de manera precisa.

Sobre el particular el numeral 1070 del Código Civil dispone:

“El vendedor está obligado a entregar la cosa vendida en el lugar en que ésta se
encontraba al tiempo del contrato.”75

En este sentido, si no se establece el lugar de entrega, debe entregase en el establecimiento

del vendedor, o en su domicilio, en defecto de aquél, según cita el artículo 451 del Código
de Comercio.

La entrega de lo suministrado se acostumbra hacerse en su totalidad. No obstante, el

contrato admite la posibilidad del abastecimiento por partes, siempre y cuando sea haga de
forma completa en un lapso de tiempo.

Cada una de las entregas debe cumplir con todos los requisitos propios del pago:

“… debe hacerse de conformidad con las características señaladas para la prestación

(artículo 764 del Código Civil). Debe cumplir con los requisitos de: identidad, que lo que
el deudor pague sea lo mismo que el acreedor esperar recibir -, integridad –que

75
Artículo 1070 del Código Civil de Costa Rica
 64

comprenda todos los elementos accesorios de la obligación-, e indivisibilidad – según las

estipulaciones del convenio que origina el pago y la naturaleza de la prestación-”76

Es importante señalar que, el suministrador no estará obligado a entregar la cosa mientras

el suministrado no satisficiere el precio, salvo que para el pago se hubiere estipulado plazo.
Lo anterior de acuerdo con el artículo 1072 del Código Civil. En el título siguiente se
analizarán todas las consecuencias de la actuación errada de alguna de las partes.

2. DAR LOS SERVICIOS NECESARIOS PARA EFECTIVIZAR LA ENTREGA

Efectivizar la entrega tiene que ver con la optimización de los recursos en un lapso
determinado. Esto es, el suministrador debe garantizarle a su cliente que la mercancía
solicitada estará en el momento y lugar que se solicitó.

Asimismo, debe el abastecedor, promover todos los mecanismos para el mantenimiento, de

la cosa, de modo que no se disminuya su potencial con el tracto sucesivo del convenio.

La entrega debe realizarse bajo estándares uniformes que le permita al suministrado no

sólo tener plena conciencia del cuándo, cómo y dónde se entregará la mercancía y de su
estado al momento de llegada, sino también que la cosa pueda cumplir el fin para el que se
creó. La periodicidad en este contrato, es un elemento típico y característico por lo que
debe estar plenamente determinado.

Es importante tomar en cuenta que si la mercadería no está determinada en cuanto a

especie sino que es genérica, el deudor no estará obligado a darla de la mejor calidad, ni el
acreedor a recibir la peor, según lo que dispone el artículo 770 del Código Civil. Lo
76
Resolución No. 320 de las catorce horas veinte minutos del nueve de noviembre de 1990 de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 65

anterior implica que parte de la efectividad de la entrega consiste en entregar una

mercancía que cumpla con la calidad de su especie.

Aunado a la entrega, el suministrador tiene derecho a que el comprador abastecido, le

firme un recibo donde conste la prestación realizada.

3. BRINDAR LA GARANTÍA POR EVICCIÓN Y POR VICIOS REDHIBITORIOS

Los artículos 1034 y 1035 dan el fundamento a la garantía por evicción. Dicha garantía
aplica para todo aquél que ha transmitido a título oneroso un derecho real o personal y que
debe garantizarle el libre ejercicio a la persona a quien se traspasó. Esto es, el
suministrador debe responderle al abastecido por la mercancía que le está dando al
suministrado.

Asimismo, con respecto a los vicios redhibitorios, debe indicarse que los mismos
corresponden a aquellos que aparecen cuando existe un vicio esencial en la cosa o cuando
se haya pactado así. El fundamento de dicha garantía se encuentra en el artículo 1015 del
Código Civil.

El suministrador está obligado por ley a otorgar ambas garantías en el tanto se desarrolla el
convenio. En este sentido, entran en juego una serie de aspectos, tal como la buena fe de
las partes, que deberá tomarse en consideración al momento de analizar un contrato.

La Ley de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor le ha dado una nueva

interpretación a la garantía por vicios redhibitorios que el Código Civil y Comercial
plantean. En estos códigos citados, se sigue el modelo clásico romano que implica tres
elementos para establecer la garantía.
 66

El tema de la garantía se desarrollará a profundidad en el próximo título en la sección

tercera.

4. AVISAR CON ANTICIPACIÓN SI SE VA A VARIAR EN ALGÚN ASPECTO LA ENTREGA

Las cláusulas que definen los precios de las mercancías deben ser señaladas
específicamente así como aquellas que se refieren a plazos de entrega, transporte y pago
para no acarrear nulidad ni alguna situación de incerteza para alguna de las partes, según lo
dispuesto en el Código Civil.

El marco de obligaciones de las partes está delimitado por la naturaleza misma de la

contratación. De tal manera, en el análisis de todo contrato debe atenderse a la buena fe
contractual y la equidad, a fin de establecer si entre las partes ha concurrido colaboración
mutua en la ejecución de las prestaciones.

Bajo este presupuesto, es obligación de ambas partes, el comunicar cualquier cambio

relacionado con la mercadería, con el precio, el plazo, entre otros, de forma que no se
genere una situación de incerteza y consecuente pérdida para la contraparte.

El aviso puede hacerse por distinto medios, lo que interesa es que de la interpretación del
contrato o de la voluntad de las partes sea claramente determinable que se puede o que se
ha incurrido en un cambio.

Es obligación del abastecedor comunicarse cualquier cambio en precios, plazos,

condiciones, etc. que deseen tomar en consideración, pues de otro modo, puede generarse
un desbalance en las prestaciones y ser causal de resolución contractual.
 67

B. OBLIGACIONES DEL SUMINISTRADO

1. PAGAR EL PRECIO

En el contrato de suministro de mercaderías, el suministrado está obligado a pagar el

precio convenido, como contrapartida de la obligación del suministrador de realizar cada
entrega en forma periódica.77

Cuando no se ha señalado plazo, el pago debe hacerse al tiempo de la entrega de la cosa,

por ser éstas, prestaciones que se suponen una a otra recíprocamente. Los artículos 418 del
Código de Comercio y 1087 del Código Civil sobre el particular exponen:

“Artículo 418: las obligaciones mercantiles son pagaderas el día indicado en el contrato,
y a falta de estipulación sobre el particular, serán exigibles inmediatamente, salvo que por
la naturaleza del negocio, o por la costumbre establecida se requiere un plazo…”78

Artículo 1087: el comprador debe pagar el precio de la cosa comprada en el lugar y en la

época determinada en el contrato. Si no hubiere convenio, debe hacerse el pago en el
tiempo y lugar en que se haga la entrega de la cosa”79

Sin embargo, debe tomarse en cuenta que, como se dijo líneas atrás, el tiempo, la
continuidad y periodicidad en este contrato es de elevada importancia por cuanto en esto
radica una de sus características principales.

77
París Rodríguez, Hernando, Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª
Edición, San José, Costa Rica, 2003
78
Artículo 418 del Código de Comercio de Costa Rica
79
Artículo 1087 del Código Civil de Costa Rica
 68

La falta de pago acarrea la resolución del contrato si así lo desea el abastecedor, por
aplicación del principio de que en los contratos bilaterales va implícita la condición
resolutoria por falta de cumplimiento.80

Por último, en el caso de que el pago se haya efectuado perfectamente y la entrega del
objeto sea efectiva, el suministrado tiene completo derecho de aceptar un recibo por parte
del suministrador de que ha cumplido con el pago.

2. RECIBIR LA COSA

El comprador está obligado a recibir la cosa vendida en el término fijado o en el que fuere
según la costumbre. A falta de término o uso, deberá entregarse el objeto inmediatamente
después de efectuado el pago y hasta veinticuatro horas después (artículo 465 del Código
de Comercio).

Si el suministrado no quiere recibir la mercadería, y no establece justa causa por tal

medida, el suministrador quedará facultado para exigir los gastos de conservación y para
depositar judicialmente los bienes (artículos 477 del Código de Comercio). Por el
contrario, si el suministrado acepta que la mercadería quede a su disposición, aún cuando
la misma no se haya entregado, es decir, en el caso de que se realice una traspaso virtual,
se tendrá como adjudicada la cosa y el abastecedor tendrá obligaciones de depositario
únicamente.

Según el artículo 462 del Código mercantil, debe apuntarse que el suministrado no está
obligado a recibir en condiciones diferentes en cuanto a cantidad y plazo, las mercancías
pactadas. Asimismo, si la cosa está deteriorada o de alguna forma consumida, el

80
Brenes Córdoba Alberto, Tratado de los bienes. 7ª edición Costa Rica Editorial Juricentro, 2001
 69

suministrador está en obligación de dar al abastecido otra equivalente en especie, con

estimación del uso que éste pretendía darle y del lucro que le habría de proporcionar.

En el contrato de suministro de mercaderías, se verificará la entrega y su consiguiente

recepción del suministrado, cuando no sea objetado el recibo de entrega por parte de este
último, tal como lo defiende el artículo 466 del Código de cita.

3. EXCLUSIVIDAD

El artículo 1022 del Código Civil afirma que los contratos tienen fuerza de ley entre las
partes contratantes. A este respecto, los otorgantes se encuentran en compromiso recíproco
de cumplir con el contrato de la manera más adecuada y equilibrada para ambos.

Una vez que las partes en el contrato de estudio firman el convenio, se genera un
compromiso de exclusividad en el tanto el suministrado estará obligado a comprarle
únicamente al proveedor, la mercadería acordada. Lo anterior por cuanto sería desleal que
cualquiera de las partes se comprometiera con otros proveedores y/o compradores, por
mantener un precio más bajo.

La exclusividad es un privilegio concedido en cuanto a la preferencia que se tendrá para

pactar únicamente con el suministrado de forma que se garantice la prestación. De ahí que,
en el contrato de estudio, y dada su periodicidad característica, es de amplia relevancia que
la distribución sea única. Es decir, el elemento de exclusividad podría convertirse en un
elemento definitorio del contrato de suministro dada la trascendencia de las entregas
continuas y periódicas y por ende el pago de conformidad.
 70

4. AVISAR CUALQUIER VARIACIÓN EN CUANTO A LA RECEPCIÓN DE MERCADERÍA

De la misma manera en que el suministrador debe avisar cualquier cambio, el manejo del
contrato, el abastecido debe procurar una comunicación abierta con el proveedor, de forma
que cualquier variante sea comunicada oportunamente y no se genere ninguna situación de
incerteza para alguna de las partes.

Como en todo contrato civil o mercantil, el acuerdo se entenderá prorrogado tácitamente si

con anterioridad a la finalización del mismo, ninguna de las partes pone en conocimiento
de la otra su intención de no prorrogarlo. Dicha prórroga será para un plazo igual al
pactado. Lo anterior significa que, cualquier variación que se genere en las obligaciones de
las partes debe comunicarse con suficiente antelación de forma que no perturbe el libre
desenvolvimiento del contrato.

SECCIÓN TERCERA: OBJETO DEL CONTRATO

La Sala Primera de Casación en la resolución No. 365 de las catorce horas veinte minutos
del veintiséis de diciembre de mil novecientos noventa, dispuso sobre el suministro:

“… el contrato de suministro es un contrato por el cual una persona se obliga a

suministrar a otra, periódicamente, determinados bienes, en los plazos y lugares
estipulados, a cambio del pago de un precio. Su diferencia con la compraventa pura y
simple radica en que ésta es un contrato de ejecución instantánea y se realiza
normalmente en forma individual, en cambio cuando tales compraventas se realizan
dentro de un contrato de suministro mercantil, hay una continuidad en la realización de
tales operaciones de compraventa, de forma tal que el suministrador se obliga a vender o
 71

entregar los bienes, periódicamente, en los plazos y lugares establecidos, y el suministrado

se obliga a recibirlos y a pagar el precio correspondiente por ellos.”81

El objeto del contrato es la prestación o prestaciones que las partes resultan obligadas a
rendirse en virtud del acuerdo. La prestación puede recaer sobre una conducta del sujeto
obligado, la que puede referirse al destino de una cosa.82

Todo contrato tiene un objeto. Al respecto, las obligaciones emanadas de dicho convenio
deben ser posibles, fungibles, comerciables, existentes o futuras, lícitas, determinadas o
determinables y susceptibles de valoración económica.

El objeto debe ser posible en el sentido de que se debe tratar de una prestación concebible
racionalmente, tanto en lo que concierne a su naturaleza en abstracto como en relación con
el sujeto que la debe, en el plano material.83

Dentro de la misma línea, la existencia del objeto al momento del perfeccionar el contrato
no es requisito indispensable. Esto por cuanto en el suministro, la traslación de dominio de
los bienes se da hasta que se concreta cada entrega, pues se está ante un sistema
obligacional y por lo tanto, no es causa de nulidad el que no exista al momento de
perfeccionamiento de la convención. Lo que interesa es que exista o sea de la propiedad
del suministrante al momento de la entrega, sin dejar de lado los supuestos de caso fortuito
o fuerza mayor.

Además, debe ser lícito, en cuanto debe adecuarse a las actividades permitidas, por no estar
prohibidas por la ley, la moral y las buenas costumbres.84 En este mismo sentido, debe

81
Resolución No. 365 de las catorce horas veinte minutos del veintiséis de diciembre de 1990 de la Sala
Primera de Casación de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
82
Baudritt Carillo Diego, Teoría General del Contrato. 3 ed. Costa Rica Editorial Juricentro
83
Parafraseo, Ibíd.
84
Ibíd.
 72

tomarse en cuenta la comercialidad del producto, esto es: sólo pueden ser objeto de este
tipo de contrato aquellas cosas que estén dentro del comercio según lo determinan los
artículos 631 y 1007 del Código Civil. Lo anterior por cuanto la transmisión de una cosa
que no esté en el comercio de los hombres genera la invalidez absoluta de la transacción.

Debe ser determinado o determinable en el tanto el contrato debe fijar el contenido de las
prestaciones expresamente o bien, que sea extraído por métodos objetivos.85 En este
sentido, debe tomarse en cuenta que la determinabilidad es una característica necesaria
para todo objeto de una obligación, tal como lo demanda el artículo 630 del Código Civil.

Sobre el particular, es necesario tomar en cuenta lo que perfila el artículo 455 del Código
de Comercio:

“En la compraventa, sobre muestras o sobre calidades conocidas en el comercio, la cosa

se determinará por la referencia a la muestra o calidades. Es necesario que la cosa
vendida sea individualizada para efectos de tener por transmitido su dominio. La
individualización se hará de común acuerdo entre las partes, salvo que por convenio o por
costumbre establecida la haga el vendedor.”86

Lo anterior pone en evidencia la necesidad de determinar, al momento de

perfeccionamiento del contrato, el objeto que se desea comercializar, de forma que se
cumpla con el requisito citado supra, el cual, aunque es para el contrato de compraventa,
aplica para el suministro por ser este último un contrato innominado regido por las leyes
del primero.

La corporalidad y fungibilidad comporta lo establecido por los artículos 258 y 1049 del
Código Civil así como el 442 del Código de Comercio, los cuales señalan -con respecto a
85
Ibíd.
86
Artículo 455 del Código de Comercio de Costa Rica
 73

la compraventa- que la misma debe referirse únicamente a cosas que puedan percibirse por
los sentidos. Por ser el contrato de suministro de mercaderías, una forma especial de
compraventa, tendrá igual sentido.

Según la definición precedente dada por la Sala, el objeto del contrato de suministro
consiste en la entrega periódica de cosas muebles corporales. El profesor Muguillo afirma
que:

“… el objeto del contrato de suministro son cosas corporales, en el sentido de todo objeto
material susceptible de tener un valor. Las cosas objeto del suministro deben ser además
fungibles o consumibles, pasando las mismas a la propiedad del suministrador…”87

El contenido del contrato suele tener por objeto cosas muebles genéricas (materia prima,
agua, gas y demás.) la calidad de las cuales se determina normalmente en el contrato
mediante la descripción exacta o mediante muestras.

En cuanto a la cantidad que se debe suministrar, o bien puede aparecer determinada en el

contrato o bien se puede dejar para una determinación posterior según las necesidades del
suministrado. En este último caso, se suele fijar un mínimo y un máximo que el
suministrador debe proporcionar.

Con respecto a la valoración económica del objeto, debe apuntarse que dicha apreciación
es necesaria por cuanto el contrato produce efectos de naturaleza patrimonial únicamente,
por lo tanto, las prestaciones surgidas de un convenio deben revestir tal naturaleza.88

Una vez más, debe recordarse la función que cumple el contrato de estudio, dada la
importancia del mismo para el comercio. La indispensabilidad de la función económica del
87
Muguillo, op. cit. pág. 209
88
Parafraseo Baudrit, Teoría General del Contrato. 3 ed. Costa Rica Editorial Juricentro
 74

convenio de cita radica en el hecho de que por medio de él se logra satisfacer las
necesidades periódicas que tiene el suministrado de recibir determinadas cosas muebles sin
tener que estipular tantos contratos como períodos de necesidad tenga. De ahí que es un
contrato que elimina la pluralidad de contratos, que ofrece seguridad al suministrado en
cuanto a la recepción de las cosas que necesita y que permite que el suministrador pueda
calcular y prever la colocación de su producción.

En países como Colombia, la legislación comercial ha aceptado que el suministro consista

tanto en bienes corporales así como en servicios. Esto no es así en el ordenamiento
costarricense, de corte puramente latino -en donde el contrato de suministro si bien es
autónomo, le son aplicables las reglas de la compraventa en los vacíos legales- impidiendo
que ésta y por ende aquélla, involucren los servicios dentro de su objeto.

Dado que el contrato en la legislación nacional deviene aún innominado, no se descarta la

posibilidad de que a futuro el mismo conste de un objeto más amplio que el que en este
momento ostenta. No obstante, esto se convierte en una posibilidad remota pues la
jurisprudencia y la línea seguida hasta el momento apunta a continuar tomándolo como una
ramificación de la compraventa en cuanto a la normativa por aplicar.

En el acápite posterior, se estudiará lo correspondiente al precio, el cual, tal como sucede

en la compraventa, tiene una relevancia absoluta al momento de pactar este contrato.

SECCIÓN CUARTA: EL PRECIO DENTRO DEL CONTRATO DE SUMINISTRO

El elemento precio es un componente distintivo en el contrato de suministro. Si hay

traslado de la mercadería sin mediar precio, no puede decirse que se esté ante este tipo de
convenio, pues el suministro es un contrato eminentemente oneroso.
 75

El pago puede definirse como el cumplimiento voluntario de la prestación debida y

constituye la forma normal de extinción de las obligaciones, viéndose satisfecho el interés
del acreedor, en este caso, del suministrante.

El cumplimiento de la obligación debe hacerse dentro del plazo que se haya establecido en
la obligación jurídica, y bajo todos los respectos conforme al tenor de la obligación. Así lo
señalan los artículos 764 y siguientes del Código Civil.

En la misma línea, el acreedor no está obligado a recibir por partes el pago de una
obligación (artículo 772 ibídem), ni fuera del plazo en ella establecido, pero sí puede
recibirlo si el deudor se lo ofrece, constituyéndose en ese caso como un pago válido y
liberatorio -en la proporción del abono cuando es parcial-, surtiendo los efectos jurídicos
correspondientes: liberación de la parte proporcional de la obligación, irrepetibilidad del
pago, etc.89

El precio necesariamente puede ser fijado en una suma de dinero, es decir, en numerario.
Sin embargo, también puede pagarse en especie, esto es, por medio de frutos o de otros
bienes, tal como se indicó líneas atrás.

Sobre el precio en los contratos a título oneroso, la Sala Primera ha establecido:

“Tanto la cosa como el precio que por ella se paga, deben estar determinados en el
contrato, o ser al menos determinables mediante elementos objetivos estipulados en la
contratación misma, pues de lo contrario la venta no nace válidamente a la vida jurídica,
o se tratará de una figura distinta de la compraventa (artículos 627, 630, 835, 1007, 1049
y 1056 del Código Civil y 442 del Código de Comercio, y sentencias de Casación No. 68
89
Resolución No. 340 de las catorce horas cincuenta minutos del cinco de diciembre de 1990 de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 76

de las 10,10 horas del 16 de agosto de 1951 y No. 116 de 16,45 horas del 20 de diciembre
de 1966).”90

Siguiendo lo apuntado por la Sala, líneas anteriores, debe decirse que el precio debe estar
determinado, específicamente en el contrato, o al menos, tener elementos objetivos para
realizar tal determinación. De otra forma, el acuerdo no sería válido por inexistencia de
requisitos esenciales (artículo 835 del Código Civil).

Siguiendo lo que dice el artículo 446 del Código de Comercio, en materia de compraventa,
establece:

“Cuando en la compraventa se haya referencia al precio de plaza, bolsa, mercado

nacional o extranjero, quedará éste determinado conforme al que prive en estos lugares o
establecimientos el día del contrato. Si el contrato tiene por objeto cosas vendidas
habitualmente por el vendedor y las partes no hubieren convenido el precio o el modo de
determinarlo, se presumirá que han quedado conforme con el exigido normalmente por el
vendedor, a no ser que se trate de cosas que tengan un precio de mercado o bolsa, caso en
el cual se determinará por el que tuvieren en dichos establecimientos del lugar el día en
que se celebró el contrato.”91

Si no se está bajo la presunción antes expuesta y no se ha determinado precio ni elementos

objetivos para hacerlo, el contrato sería nulo. Sin embargo, habrá una excepción cuando se
trate de un acuerdo de principio, en cuyo caso lo que existe es la obligación de continuar la
negociación, ya que el objeto está determinado en forma parcial, es decir, en forma
insuficiente para que el contrato definitivo esté formado. Sin embargo, cuando el contrato

90
Ibíd.
91
Artículo 446 Código de Comercio de Costa Rica
 77

de suministro sea típico, esto es, asimilable a la compraventa, la determinación o

determinabilidad del precio es indispensable, como elemento esencial del negocio. 92

El precio puede pactarse en cualquier moneda. Así lo ha establecido el artículo 771 del
Código Civil que dispone:

“Artículo 771: Cuando la deuda es una suma de dinero, el pago debe ser hecho en la clase
de moneda estipulada. A falta de estipulación, en la moneda que estuviere en curso al
contraerse la deuda, y en caso de no poder hacerse el pago en la moneda debida, se hará
en la usual y corriente al verificarse el pago, computándola según el valor comercial y
efectivo que tuvieren en esa época, con relación a la moneda debida.”93

Al momento de consolidar el convenio, las partes deben fijar el precio. Para esto, gozan de
plena libertad, mientras no lesionen intereses legítimos o derechos de otros. Este pago,
debe ajustarse al valor real de la cosa vendida, es decir, el precio no puede ser simulado ni
irrisorio.

El precio simulado es aquél que se da cuando las partes manifiestan que se pagará una
determinada cantidad de dinero pero en realidad no se da ninguna suma, sino únicamente
la entrega de la cosa, o incluso esto tampoco.

Por su parte, el precio llamado irrisorio es aquél que es absolutamente fuera de toda lógica,
pues no guarda ninguna proporción sensata con la realidad.

En ambos casos, el precio no es real y por lo tanto no se consolida como elemento esencial
del negocio jurídico, y por lo tanto, no despliega sus efectos.

92
París Rodríguez Hernando, Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª
Edición, San José, Costa Rica, 2003
93
Artículo 771 Código Civil de Costa Rica
 78

En el capítulo tercero se analizarán los casos en los que, por razones sobrevinientes y por
ende, imprevistas, el precio se eleva en tal manera que desequilibra las prestaciones. Sin
embargo, se debe indicar que, para solucionar de alguna manera el problema de la
continuidad de este tipo de contratos, se ha recurrido a las cláusulas de variación o
indexación como mecanismos objetivos variables en el tiempo.

En éstas, se establece el objeto que servirá de fundamento para, a partir de ahí, definir de
alguna manera relativamente estable, el precio a lo largo del convenio sin perder la
proporción justa para ambas partes.

TÍTULO CUARTO: EFECTOS DEL CONTRATO

SECCIÓN PRIMERA: FORMAS DE TERMINAR EL CONTRATO

Según la tesis de la Sala Primera en la sentencia 00365 del 26 de diciembre de 1990 el

remedio jurídico ante dos posibles incumplimientos son los descritos a continuación:

“Como contrato bilateral, el incumplimiento del contrato genera dos posibles remedios
jurídicos: la ejecución forzosa de lo convenido (artículos 692 del Código Civil y 425 a 429
del Código de Comercio) o bien, la resolución contractual (artículos 692 Código Civil y
463 Código de Comercio). Mediante la ejecución forzosa se pretende conminar al deudor
al cumplimiento de la obligación pactada, y por la resolución se pretende la extinción de
un contrato bilateral –incluso con efectos retroactivos- ante el incumplimiento grave por
parte de uno de los contratantes. Ambos remedios pueden ir acompañados de una
 79

indemnización por los daños y perjuicios que se hayan derivado del incumplimiento
contractual conforme a las disposiciones de los artículos 701 y siguientes del Código Civil
y 425 y siguientes del Código de Comercio (…)”94

El artículo 1022 del Código Civil refleja una máxima en el derecho contractual: el contrato
es ley entre las partes contratantes. De lo anterior se desprende que, el convenio al que se
llega debe desplegar efectos tales como buena fe, ejecución, garantía, etc. entre los sujetos
que arriban a dicho acuerdo. Sin embargo, es posible que uno de los individuos
involucrados, no lleve a cabo la obligación que le corresponde, generando así un
incumplimiento y por ende, un cese de la producción de efectos.

Para estar inmerso en un incumplimiento contractual, debe producirse un comportamiento

activo u omisivo por medio de cual se viole un deber contractual, es decir, debe existir un
nexo causal -imputable objetivamente- que desemboque en una inobservancia de dicha
obligación contractual. Lo anterior dado que, la conducta del incumpliente se mide no por
los valores del ordenamiento, sino por la lex contractus, es decir, lo que la persona se
comprometió a cumplir. Las consecuencias de tal incumplimiento variarían dependiendo
del contrato que se trate, esto es, si el contrato se califica como unilateral o bilateral.

La doctrina ha establecido que en los contratos bilaterales, puede ponerse fin a la actividad
negocial de diversas formas: por ejecución forzosa, por resolución contractual, por
excepción de contrato no cumplido y por suspensión culposa del contrato, siendo este
último, únicamente aplicable para el contrato de arrendamiento.

En la legislación, el artículo 692 del Código Civil dispone:

94
Resolución No. 365 de las 14:20 horas del 26 de diciembre de 1990 de la Sala Primera de la Corte
Suprema de Justicia
 80

“En los contratos bilaterales va siempre implícita la condición resolutoria por falta de
cumplimiento. En este caso, la parte que ha incumplido puede exigir el cumplimiento del
convenio o pedir que se resuelva con daños y perjuicios.”95

En la norma de cita, se evidencian dos tipos de efectos, los cuales son excluyentes entre sí:
la ejecución forzosa de lo incumplido y la resolución del contrato. A pesar de ser
excluyentes, es posible pedir los dos en una demanda, si el demandante lo solicita como
una solución y como subsidiaria la otra.96 Además, con ambas, es posible acumular daños
y perjuicios. Sin embargo, si se acumula con la demanda por ejecución forzosa, debe
haberse producido un daño.

Sobre el particular, el profesor Baudrit ha establecido que:

“… se ejecuta forzosamente una obligación cuando el juez ordena al deudor que realice el
cumplimiento exacto de la prestación prometida en el contrato.”97

La parte afectada por el incumplimiento grave, está facultada para pedirle a los tribunales
que el infractor, cumpla directamente con la pretensión correspondiente, esto es, la
realización de la prestación de la forma en como se pactó inicialmente por el incumpliente,
pero personalmente. En este sentido, el acreedor puede exigir la prestación pero también,
los daños y perjuicios como indemnización por el atraso sufrido.

El contrato de suministro, como obligación de dar, tiene como prestación, la entrega como
modo constitutivo del título traslativo de dominio. Si el deudor incumple con dicha

95
Artículo 692 del Código Civil de Costa Rica
96
Parafraseo de París, Hernando Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casación. 3 ed., Costa Rica
Editorial El Cano
97
Baudrit Carrillo, Diego, Teoría General del Contrato, Editorial Juricentro, 3ª Edición, San José, Costa Rica,
2000
 81

actividad, se generaría la opción del cumplimiento forzoso por parte de aquél que sí
respondió con su obligación.

El Dr. Diego Baudrit señala que es imposible que un juez costarricense pueda obligar
materialmente a un deudor a que realice una conducta personalísima o que se abstenga de
hacerla aún cuando sí puede condenarla a cumplir el contrato. En el sistema jurídico
nacional, sólo podría recurrirse a la vía penal para que el deudor que incumple con la orden
judicial, sea juzgado por el delito de desobediencia a la autoridad.98

Con respecto a la segunda solución contra el incumplimiento, esto es, la resolución

contractual, ha de decirse que la misma encuentra su fundamento en los artículos 692 del
Código Civil y 463 del Código de Comercio.

La resolución contractual pretende la extinción de un contrato bilateral (este remedio no es

aplicado a los contratos unilaterales ni en bilaterales imperfectos) ante el incumplimiento
grave por parte de uno de los contratantes. El incumplimiento se considera grave cuando
obstaculiza y perturba de manera permanente o duradera el cumplimiento de prestaciones
recíprocas generando un desequilibrio de las mismas, es decir, cuando se afecta el
sinalagma contractual.

Dentro de esta misma línea debe indicarse que, si la infracción no ha sido grave, no debe
decretarse la resolución contractual. Lo anterior por cuanto un principio contractual básico
es el de conservación de la eficacia del negocio, por lo que se debe velar por su
permanencia prioritariamente.

98
Baudrit Carrillo Diego, Derecho Civil IV: Teoría General del Contrato, Vol. I, Editorial Juricentro, 3ª
edición, San José, Costa Rica
 82

La parte legitimada para pedir la resolución contractual es la que no ha incumplido el

contrato, según lo apunta el ya citado artículo 692 del Código Civil. En este sentido, cabe
dicha acción por parte del legitimado cuando se está ante tres supuestos:

1. Incumplimiento grave,
2. Imposibilidad de cumplimiento,
3. Excesiva onerosidad sobreviniente.

El artículo 692 del Código citado supra únicamente contempla el supuesto del
incumplimiento grave. Sin embargo, con respecto a la imposibilidad de cumplimiento, el
Código de cita en los numerales 833 y 834 plantea una solución preliminar. Estos
numerales disponen:

“Artículo 833: Cuando la obligación de dar un cuerpo cierto y determinado, proveniente

de un contrato sinalagmático, se extingue con relación al deudor por la pérdida fortuita de
ese cuerpo, la obligación correlativa de la otra parte no deja por eso de subsistir.
Artículo 834: Las obligaciones recíprocas provenientes de un convenio que tenga por
objeto procurar el goce de un derecho personal, o cumplir un hecho, o abstenerse de él,
quedan sin efecto si acaece un obstáculo que haga imposible la ejecución de un modo
absoluto y perpetuo.”99 (El subrayado no es del original).

Los numerales suponen, que ante la inexistencia por pérdida fortuita o por obstáculo que
haga imposible la ejecución, se permite que la obligación quede sin efecto alguno. En ese
sentido, se podría aplicar la resolución contractual.

99
Artículos 833 y 834 del Código Civil de Costa Rica
 83

Por otra parte, la excesiva onerosidad sobreviniente responde a un deber de equidad entre
las partes contratantes, basado en el artículo 1023 párrafo primero del Código Civil que
expresa:

“Artículo 1023: Los contratos obligan tanto a lo que se expresa en ellos, como a las
consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la obligación, según la
naturaleza de ésta.”100

Sobre el particular, bastará decir por el momento que debe admitirse un cese de la eficacia
por cuanto se ha producido un desequilibrio en las prestaciones y por ende, un perjuicio
para una de las partes contratantes. En este sentido, el Derecho no puede pasar por alto su
obligación de reestablecerlo y minimizar las consecuencias derivadas.

De lo anterior se desprende que la resolución es una sanción que consiste en la supresión

retroactiva de las obligaciones contractuales. En los contratos de ejecución sucesiva o
continuada, las obligaciones aniquiladas únicamente serán aquellas cuyos efectos son
proyectados a futuro, puesto que dicha aniquilación impone a las partes la carga de
restituirse las prestaciones efectuadas.101

Al respecto, el profesor Broseta Pont, afirma que:

“(…) la resolución por incumplimiento – del contrato de suministro- afecta a las

obligaciones futuras, pero no alcanza a las pretéritas”102

100
Artículo 1023 del Código Civil de Costa Rica
101
Baudrit Carrillo, Diego, Teoría General del Contrato, Editorial Juricentro, 3ª Edición, San José, Costa
Rica, 2000
102
Broseta Pont, op. cit. pág. 220
 84

Citando al profesor Muguillo, el licenciado Hernando París expone sobre el tema de la

resolución contractual en el contrato de suministro:

“La propia naturaleza del contrato de suministro, fuere éste de carácter periódico o
continuado, hacen que deba verse como una entidad y con una envergadura tal que ante
un simple incumplimiento de una entrega, éstos hechos sean necesariamente generativos
de la posibilidad resolutoria.”103

Considera el profesor Muguillo que, por la naturaleza del contrato de suministro, no debe
aplicarse la resolución contractual ante un incumplimiento de una entrega por cuanto debe
exigirse la gravedad del asunto. En este sentido, la Sala de Casación ha sido enfática en
señalar:

“(…) no es cualquier incumplimiento el que autoriza la resolución de un contrato, ya que

ésta sólo puede tener lugar en presencia de un incumplimiento grave. No es procedente la
resolución, aunque fuere demostrado el incumplimiento, si éste no reviste tal importancia
que amerite la sanción más grave que existe en el ordenamiento civil frente a una relación
contractual nacida válida y eficaz, cual es su aniquilamiento definitivo con efectos
retroactivos y sus lógicas consecuencias restitutorias y de resarcimiento (…). De manera
que, para que sea precedente la declaratoria de resolución de un contrato, no basta con
probar en juicio el incumplimiento por parte de uno de los contratantes, sino que se debe
demostrar además su gravedad, que debe ser tal que determine la extinción definitiva del
contrato según se ha dicho.”104

103
Muguillo, op. cit. pág. 205
104
Resolución No. 309 de las catorce horas cuarenta minutos del treinta y uno de octubre de 1990 del Sala
Primera de Casación Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 85

Otra solución -de carácter provisional- aceptada por la doctrina para los contratos
bilaterales es la excepción de contrato no cumplido. La misma surge también a la luz del
artículo 692 del Código Civil y en 245 del Código de Comercio. Este último dispone:

“Sólo podrá exigir cumplimiento aquél que hubiere satisfecho lo que le concierne, salvo
los casos en que gozare de plazo legal o convencional, o que la naturaleza del contrato así
lo exija”105

En este sentido, este remedio se convierte en una defensa de hecho autorizada por el
derecho para la parte pues tendrá la posibilidad de rehusar a cumplir su prestación para
constreñir al recíproco a realizar al mismo tiempo la obligación que le corresponde.

En materia de compraventa se encuentra expresamente regulada en los artículos 1072 y

1089 del Código Civil. En materia de suministro no se encuentra regulada. Sin embargo la
Sala Primera ha considerado que sí es aplicable al suministro, por tratarse de un contrato
bilateral.106 Al respecto dice la Sala:

“(…) Esta excepción es una defensa que asiste al contratante al cual se le exige el
cumplimiento de una obligación, sin que la otra parte haya cumplido la obligación
correlativa que le incumbe. Cuando, en un contrato bilateral, una de las partes no ha
ejecutado la obligación que le corresponde, la otra está facultada para retener el
cumplimiento de la suya hasta que el primero realice la prestación debida. Se trata pues
de un incumplimiento autorizado por el incumplimiento de la obligación correlativa, cuyo
fundamento se encuentra en una protección que da el ordenamiento jurídico a la parte no
incumplidora para evitarle mayores daños. Este principio, no sólo está contenido en la
regla general del artículo 692 del Código Civil, sino también se encuentra expresamente

105
Artículo 245 del Código de Comercio de Costa Rica
106
París Rodríguez, Hernando, Los Contratos Privados de la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano,
3ª Edición, San José, Costa Rica, 2003
 86

dispuesto en los artículos 1072 y 1089 ibídem en materia de compraventa. En razón de lo

anterior, no le asiste derecho al demandado para exigir el pago de daños y perjuicios por
el supuesto incumplimiento de la parte actora, toda vez que éste no fue demostrado, y la
suspensión de las entregas a partir del mes de setiembre de 1979, correspondió según se
desprende de la prueba que consta en autos, al ejercicio del derecho de incumplir
derivado del incumplimiento reiterado de la parte demandada, por lo que en este aspecto
tampoco existen las violaciones alegadas.”107 (el subrayado no es del original)

Es decir, la doctrina y la legislación facultan a una parte, a no cumplir hasta que la

correlativa realice la prestación debida de forma que no se cause más daño a la parte que
ha venido cumpliendo.

El Doctor Baudrit, señala que este remedio tiene un efecto transitorio, esto es, si el moroso
cumple, quien se valió de esa excepción para no cumplir, ahora debe hacerlo. Pero, si el
moroso no cumple definitivamente, el otro contratante tendrá interés en que se resuelva el
contrato o se ejecute forzosamente la prestación correspondiente, teniendo, esto último, un
efecto definitivo en la relación contractual.

SECCIÓN SEGUNDA: RESPONSABILIDAD GENERADA

Como se señaló líneas arriba, en caso de que el deudor de una obligación falte con el
cumplimiento de la misma, será responsable no sólo por su actuación, sino que lo será
también por los daños y perjuicios que ocasione a su acreedor, salvo que la falta provenga
de caso fortuito o fuerza mayor.

107
Resolución No 365 de las catorce horas veinte minutos del veintiséis de diciembre de 1990 de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 87

Dicha responsabilidad encuentra asidero en el numeral 701 del Código Civil que pregona:

“El dolo no se presume, y quien lo comete queda siempre obligado a indemnizar daños y
perjuicios que con él ocasiones aunque se hubiere pactado lo contrario.”108

La indemnización por daños y perjuicios se refiere a la obligación de reparar dichos

menoscabos cuando los mismos son causados por incumplimiento de un contrato. Todo
incumplimiento contractual genera la responsabilidad de indemnizarlos, no importa del
tipo de contrato que se trate.109

En la responsabilidad civil contractual, se da un incumplimiento de una obligación precisa

entre sujetos determinados. En este sentido, el acreedor deberá probar el daño y
excepcionalmente la conducta culposa del deudor.110

La inobservancia de la obligación da pie para que se produzcan dos tipos posibles de daños
resarcibles: moral y material. Con respecto al primero, debe interpretarse como la lesión de
los derechos de la personalidad que sufre el acreedor dada la infracción del deudor.

En lo que respecta al daño material, debe especificarse que consiste en la disminución

patrimonial sufrida por el acreedor por causa de la inejecución de las obligaciones
contractuales del deudor, así como lo que dejó de percibir por la misma causa.

Propiamente en el contrato de suministro, para que nazca la responsabilidad civil derivada

del contrato se requiere de la concurrencia de ciertos elementos:

1. La existencia de una relación contractual,

108
Artículo 701 del Código Civil de Costa Rica
109
Parafraseo Baudrit, p. 50
110
Ibíd.
 88

2. El incumplimiento de las obligaciones jurídicas derivadas de dicho contrato,

3. La imputación del incumplimiento al deudor,
4. La existencia de un daño,
5. La relación de causalidad entre el incumplimiento del deudor y el daño producido.

Tomando en consideración los elementos supra citados, la Sala ha establecido sobre la

resolución contractual:

“La responsabilidad civil contractual presupone la existencia de una obligación jurídica

determinada, convenida libremente por las partes, y además el hecho de que tal obligación
haya sido incumplida culpablemente por el obligado”111.

Es decir, cuando se habla de responsabilidad civil contractual, se hace referencia a aquella

que nace del incumplimiento de una relación jurídica obligatoria derivada de un contrato.
En este sentido, se genera dicho remedio cuando se comprueba que el deudor ha producido
un daño imputable por dolo.

En la misma línea, debe aclararse que la imputabilidad se refiere a la simple atribución a

un sujeto de un obrar determinado que, en el caso de la responsabilidad derivada de un
contrato, será el comportamiento, activo u omisivo, que genera el incumplimiento.112

Sin embargo, no todo acto imputable a un sujeto es susceptible de acarrearle

responsabilidad contractual, sino que ésta sólo existirá ante la concurrencia de otros
elementos tales como la existencia de un daño y el nexo causal entre el incumplimiento y
el hecho dañoso.113

111
Resolución No. 320 de las catorce horas veinte minutos del nueve de noviembre del 1990 de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
112
Paris Rodríguez Hernando, Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª
Edición, San José, Costa Rica, 2003
113
Ibíd.
 89

Sobre la imputabilidad la Sala Primera ha expresado:

“…la responsabilidad contractual presupone la existencia de una obligación jurídica

determinada convenida libremente por las partes, y además el hecho de que tal obligación
haya sido incumplida culpablemente por el obligado.” 114

El fundamento legal de la responsabilidad supra establecido por la Sala, queda delimitado

por el artículo 702 del Código Civil que menciona:

“El deudor que falte al cumplimiento de su obligación sea en la sustancia, sea en el modo,
será responsable por el mismo hecho de los daños y perjuicios que ocasione a su
acreedor, a no ser que la falta provenga del hecho de éste, fuerza mayor o caso
fortuito.”115

Eso quiere decir que el incumplimiento será causalmente derivado de un comportamiento,

activo u omisivo, del deudor, salvo que intervenga un caso de excepción como lo es el caso
fortuito o la fuerza mayor.116

Además, debe el deudor incumplir la obligación, conociendo y queriendo causar un daño a

su contraparte contractual. Esto es, el sujeto de forma voluntaria decide no cumplir con la
prestación pactada, es decir, por su propia voluntad hace o deja de hacer lo acordado en el
contrato, aún sabiendo que esto constituye una acto antijurídico dañoso para los demás.

114
Resolución No. 320 de las catorce horas veinte minutos del nueve de noviembre de 1990 de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
115
Artículo 702 del Código Civil de Costa Rica
116
París Rodríguez, Hernando Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª
Edición, San José, Costa Rica, 2003
 90

Sobre el particular, la Sala Primera en la sentencia 320 de las 14:20 horas del 9 de
noviembre de 1990 ha dicho que:

“el incumplimiento es doloso cuando el deudor incumple voluntaria e intencionalmente su

obligación, causado un daño a su acreedor.”117

Es posible también, que el deudor obre con culpa. Esto es, cuando el deudor sin tener
propiamente la intención de incumplir, no ejecuta su obligación por negligencia,
imprudencia o impericia. Éste ha sido el criterio reiterado de la Sala Primera de la Corte
Suprema de Justicia.

En materia contractual el simple incumplimiento hace presumir la culpa y corresponderá al

deudor, en consecuencia, demostrar que dicho incumplimiento se debe a caso fortuito,
fuerza mayor o hecho del acreedor.118

La actuación dolosa o culposa del sujeto contractual incumpliente, debe generar un daño,
para incurrir en todos los elementos taxativos de la responsabilidad. Este daño, como
disparidad jurídica que es, debe estar derivado del incumplimiento de las obligaciones
nacidas del contrato y por ende, causar un menoscabo patrimonial o moral, al sujeto
contraparte.

La Sala Primera de Casación, en una sentencia de fecha reciente expone con claridad el
tema:

117
Resolución No. 320 de las catorce horas veinte minutos del nueve de noviembre de 1990 de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
118
Paris Rodríguez, Hernando Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casación, Editorial El Cano, 3ª
Edición, San José, Costa Rica, 2003
 91

“Para que exista responsabilidad civil contractual, es requisito indispensable la existencia

de un nexo causal, directo, eficiente o adecuado, entre la conducta del sujeto al que se le
pretende atribuir la responsabilidad y el daño causado. Aún en la responsabilidad civil
objetiva debe existir un nexo de causalidad entre la actividad riesgosa puesta en marcha
por el agente y el daño ocasionado. El artículo 704 del Código Civil, en materia de daño
contractual, dispone expresamente que en la indemnización de daños y perjuicios sólo se
comprenderán los que, como consecuencia inmediata y directa de la falta de cumplimiento
de la obligación se hayan causado o deban necesariamente causarse. La causa debe ser
directa e inmediata en relación con el daño producido (…)”119

SECCIÓN TERCERA: LAS GARANTÍAS DENTRO DEL CONTRATO DE

SUMINISTRO

La garantía es la protección que poseen los contratos onerosos que transmiten derechos. En
este sentido, la garantía es una consecuencia de este tipo de convenio (contratos onerosos
de derechos reales o personales y traslativos de dominio) que tendrá valor aún cuando las
partes no pacten sobre el asunto. Lo anterior por cuanto lo que interesa es que se disfrute la
tenencia efectiva y libre de la cosa ya que, de esta forma se adquiriría integralmente el
bien.

La garantía puede verse como un derecho patrimonial del adquirente en un contrato

traslativo oneroso por cuanto los contratantes están facultados para otorgarle el contenido
que más se ajuste a sus pretensiones sin caer en situaciones de abuso del Derecho.

119
Resolución No. 39 de las nueve horas treinta y cinco minutos del nueve de marzo del dos mil siete del
Tribunal Segundo Civil Sección Extraordinaria
 92

Sobre la garantía, la doctrina ha apuntado la existencia de dos tipos, aplicables a los

contratos que cumplan las condiciones supra citadas. Estas son:

A. Garantía por vicios ocultos.

B. Garantía por evicción.

A. GARANTÍA POR VICIOS OCULTOS O REDHIBITORIOS

De previo al estudio en la legislación y doctrina costarricense, se puede señalar que esta

garantía120 encuentra su fuente en el derecho romano, específicamente, en dos edictos de
los curules corporizados en el Digesto de Justiniano. Dichos edictos en su origen se
referían a la venta de esclavos y a la de animales de carga, pero a la postre se generalizó,
admitiéndose en el Digesto su aplicación a toda clase de cosas. La finalidad prevista para
este instituto no era sino otro que proteger a los compradores de las posibles maniobras
fraudulentas de los enajenantes de mala fe.

Para Ulpiano “redhibir” es hacer que el vendedor tenga por segunda vez lo que había
vendido, y por ende redhibición se equiparó a “volver”. Como se indicó, esta garantía
encuentra asidero en la cultura romana por lo que los códigos latinoamericanos están
influenciados y contienen el principio en sus propias legislaciones.

En Costa Rica, esta garantía encuentra su fundamento en los artículos 1015 del Código
Civil, 450 del Código de Comercio y 43 de la Ley de Protección y Defensa Efectiva del
Consumidor. Lo anterior por cuanto, dependiendo del sistema normativo del que se parta,
se le aplicará el ordenamiento correspondiente.

120
Parafraseo, Pierangeli, Nicolás, Efectos propios de los contratos onerosos: evicción y vicios redhibitorios,
obtenido de la siguiente dirección electrónica: http://www.robertexto.com/archivo13/contrat_onerosos.htm
 93

En este sentido, en el sistema del Código Civil, se tiene que los vicios anularán el contrato
cuando los mismos recaigan sobre elementos esenciales, esto es, sobre la especie de acto o
contrato que se celebra o, sobre la identidad de la cosa o su sustancia esencial; o cuando se
haya pactado de esta manera. Igualmente, el artículo 1082 del mismo Código impide la
continuación del convenio cuando se ha producido un defecto que envuelva error en cuanto
al consentimiento. Es decir, cuando se impide o dificulta el normal uso de la cosa. En este
supuesto, lo que corresponde es la disminución en el precio o la resolución contractual.

El sistema aplicado por el Código de Comercio, se fundamenta en la solución del Derecho

Romano clásico, por cuanto se pretende recuperar lo dado. El artículo 450 de dicho cuerpo
legal dispone:

“El comprador que al tiempo de recibir la cosa la examina y prueba a satisfacción, no

tendrá derecho para repetir contra el vendedor alegando vicio o defecto de cantidad o
calidad. El comprador tendrá derecho a repetir contra el vendedor por esos motivos, si
hubiere recibido la cosa enfardada o embalada, siempre que dentro de los cinco días
siguientes al de su recibo manifieste por escrito al vendedor o a su representante, vicio o
defecto que proceda de caso fortuito o fuerza mayor o deterioro por la naturaleza misma
de las cosas. El vendedor podrá exigir que en el acto de la entrega se haga un
reconocimiento en cuanto a calidad y cantidad. Hecho ese reconocimiento en presencia
del comprador o su encargado de recibir mercadería, si estos se dan por satisfechos, no
cabrá ulterior reclamo. Si los vicios fueren ocultos, el comprador deberá denunciarlos por
escrito al vendedor o a su representante dentro de los diez días a partir de la entrega,
salvo pacto en contrario (…)”121

121
Artículo 450 del Código de Comercio de Costa Rica
 94

Como se ha establecido reiteradas veces, el contrato de suministro es un contrato

innominado que, sin embargo, gracias a sus semejanzas con la compraventa, puede verse
beneficiado de la normativa aplicada a esta última. De ahí que el sistema del Código de
Comercio antes descrito es perfectamente válido para ambos contratos.

Finalmente, la Ley de Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor en el artículo 43

apunta a un sistema más moderno, por cuanto supera los tres elementos clásicos de la
garantía, estos es, que exista cosa, que exista un vicio y que el vicio sea oculto.

Esta ley contempla que la garantía no debe estar ligada a cosas únicamente, sino también a
bienes y servicios. En este sentido, no es necesario que exista un vicio sino que la
protección radica en el hecho de que se den –y mantengan- estándares de calidad para
consumidor.

Desde esta perspectiva, como se indicó, no es necesario que exista un vicio y que éste sea
oculto. Se debe responder aún por estándares de calidad evidentes, de forma que, si un
producto es reparado, usado o reconstruido, el comerciante debe indicarlo, pues de lo
contrario, acarrea responsabilidad para sí.

No obstante lo anterior señalado y, teniendo el consumidor el conocimiento suficiente

sobre la situación contractual, no se le puede constreñir a dejar de enajenar o a enajenar o a
transformar o a dejar de transformar un bien, por cuanto es de su propiedad, según lo
dispone el artículo 292 del Código Civil. En este sentido, el vendedor estaría libre de la
garantía ofrecida.
 95

B. GARANTÍA POR EVICCIÓN

Esta garantía consiste en la obligación establecida a cargo de un contratante de asegurar el

goce pacífico, de hecho y de derecho, de la cosa transmitida a la otra parte122.

Brenes Córdoba en el Tratado de los Contratos ha definido esta protección como:

"La pérdida del todo o parte de la cosa vendida a causa de acción judicial intentada
contra el comprador."123

La palabra “evicción” proviene del latín evincere que quiere decir “vencer en juicio”. La
misma se otorga al adquiriente para el supuesto de que un tercero de mejor derecho
reclame en juicio el bien y en consecuencia sea quitado el derecho al adquirente en
sentencia. Lo anterior encuentra fundamento en los artículos 1034 y siguientes del Código
Civil. Vale mencionar que únicamente en este cuerpo normativo se encuentra dicha
garantía.

La garantía de evicción en el derecho positivo está prevista como una obligación, es decir,
es un elemento natural de los contratos cuya aplicación es natural a todos aquellos por los
cuales se transmita la propiedad de una cosa a título oneroso.

El Dr. Nicolás E. Pierangeli, abogado y profesor de la Universidad del Salvador en Buenos

Aires, Argentina señala algunas consideraciones al respecto:

“I) El término evicción puede ser conceptualizado como la acción reivindicatoria respecto
de una cosa, que ha sido vendida por un tercero, quien se atribuye el dominio pleno sobre

122
Guillén y Vincent op. cit. Baudrit pág. 71
123
Brenes Córdoba Alberto, Tratado de los Contratos. 5ª edición. Costa Rica Editorial Juricentro, 1998
 96

el bien objeto de la transacción, obligando al comprador a desprenderse de ella en razón

de una sentencia judicial, pasada en autoridad de cosa juzgada, dictada a favor de tal
tercero.
II) El saneamiento (como consecuencia de la evicción) importa la indemnización que debe
el vendedor al comprador por razón de la pérdida de la cosa comprada.
III) En los contratos onerosos la garantía de evicción está siempre comprendida (por
imperio de la ley), salvo que por expresa disposición las partes la excluyan.
Es decir, que los artículos que versan sobre la mencionada garantía son supletorios de la
voluntad de las partes; de allí que sea valedera la siguiente afirmación: “la evicción es
una garantía presumida”.124

En Costa Rica, el Tribunal Segundo Civil Sección Primera en la resolución No. 0111 del
23 de abril del 2008 ha definido dicha garantía de la siguiente manera:

“(…) la garantía (…) se establece como la obligación de garantizar el libre ejercicio del
derecho real o personal, que esté o no esté amenazado, según lo apunta el artículo 1034
del Código Civil.”125

Según la doctrina, para que se dé esta protección, debe haber despojo, sin embargo, el
Código costarricense no lo establece de esa manera, sino que simplemente se pretende
garantizar el libre ejercicio a quien se le transmitió el bien.

Sobre el particular, Albaladejo ha señalado:

"Existe evicción, o falta de posesión legal y pacífica de la cosa vendida, cuando (por que
se le vence en juicio) se priva al comprador, por sentencia firme y en virtud de un derecho
124
Pierangeli, Nicolás, Efectos propios de los contratos onerosos: evicción y vicios redhibitorios, obtenido
de la siguiente dirección electrónica: http://www.robertexto.com/archivo13/contrat_onerosos.htm
125
Resolución No. 0111 de las nueve horas cincuenta minutos del veintitrés de abril del 2008 del Tribunal
Segundo Civil Sección Primera de la Corte Suprema de Justicia
 97

anterior a la compra, de todo (evicción total) o parte (evicción parcial) de la cosa

comprada (…) Ahora bien, para responder (sanear) por evicción, no basta el hecho de la
privación de la cosa, sino que -para evitar que el comprador sea privado de ella sin que el
vendedor tenga ocasión de defender la transmisión que realizó- se requiere que aquél
haya notificado a éste la demanda por la que tiende a privársele de la misma..."126

La ley es clara al distinguir entre el otorgante de buena fe de aquél que no lo es. Si el

otorgante se ubica en el primer grupo, está obligado a indemnizar el valor de la cosa al
tiempo de la evicción; los gastos legales del contrato y de la demanda principal y, los
frutos o intereses correspondientes, según lo señala el artículo 1038 del Código Civil.

Si el sujeto contratante es de mala fe, debe al adquirente vencido, no sólo reintegrar el

precio íntegro de la cosa, sino también indemnizar a la parte por los daños y perjuicios
ocasionados.

En el caso de una evicción parcial, el adquirente puede elegir entre una indemnización
proporcionada a la pérdida sufrida o la resolución del contrato, si la parte perdida era de
importancia para la adquisición.

En síntesis, las garantías que el proveedor está obligado a otorgar al suministrado son
inminentes, es decir, aún cuando las partes no hayan pactado nada al respecto, las mismas
estarán vigente, por imperio de la ley, pues como se estableció líneas atrás, las garantías
conforman obligaciones naturales de los contratos y por ende, su omisión no conlleva la
inaplicación durante el convenio.

126
Albaladejo, op. cit. p.102
CAPÍTULO SEGUNDO: TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD
SOBREVINIENTE

TÍTULO PRIMERO: GENERALIDADES SOBRE LA TEORÍA DE LA

EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE

En el capítulo primero se desarrolló lo concerniente al contrato de suministro como

negocio jurídico ampliamente utilizado por los comerciantes y demás sujetos en el ajetreo
de la vida cotidiana mercantil.

Sobre el particular, se conceptualizaron las formas en que se puede llevar a concluir dicho
convenio así como las garantías que cada una de las partes debía otorgarle a su recíproca
contraparte como forma de asegurar un buen cumplimiento contractual.

Sin embargo, no se desarrollaron los momentos en los cuales se torna imposible llevar a
buen término la consecución del acuerdo producto de un desbalance en las prestaciones.
De ahí que, en este capítulo se pretende estudiar toda aquella normativa y doctrina que
busca soluciones para que no se aumente el desequilibrio que se ocasiona y por el
contrario, se resuelva de acuerdo a Derecho el asunto. En este aspecto es que la teoría de la
excesiva onerosidad sobreviniente, se introduce, por cuanto viene a plantear la idea de que,
ante un cambio desmedido en las circunstancias previamente pactadas, pueda reorganizarse
la convención de forma que no se cause un perjuicio para ninguna de las partes.

La importancia de esta teoría radica en que su contraria, es decir, aquella que busca la
interpretación fiel y literal del contrato, ha sido la que por años ha ocupado un lugar

98
 99

preponderante en la doctrina. Sin embargo, las circunstancias modernas necesitan algo

más, es decir, una teoría más dinámica que se acomode a las situaciones sobrevinientes sin
dificultad.

En la cláusula conocida como Pacta sunt servanda, los contratos deben cumplirse tal como
están plasmados en el documento, no importando si, durante su vigencia, ocurre alguna
situación especial que amerite un acomodo de prestaciones. En este sentido es que su
fuerza y vitalidad puede verse menguados por cuanto las relaciones comerciales en el
mundo globalizado cambian constantemente. De ahí que, una teoría que remedie
circunstancias sobrevinientes, viene a ser de gran ayuda para contratos como el de
suministro.

En el presente capítulo se pretende desarrollar no solo el concepto de la teoría que le da el

nombre al mismo y todas sus aristas, sino también el marco en que la misma puede ser
aplicada, de forma que en el capítulo tercero pueda resolverse la interrogante de si la teoría
de la excesiva onerosidad sobreviniente es aplicable a los contratos de suministro.

SECCIÓN PRIMERA: DEFINICIÓN DOCTRINARIA

Actualmente, lo que se conoce como la teoría de la excesiva onerosidad existe gracias a la

evolución en el tiempo de una serie de cláusulas. Hoy día, se puede precisar que la cláusula
Rebus sic stantibus es la que le da forma a dicha teoría pero de forma amplia.

Rebus sic stantibus es el modo abreviado del principio en su formulación original:

 100

“Contractus que habent tractum succesivum vel depentia de futuro rebus sic stantibus
intelliguntur.”127

La cláusula “rebus sic stantibus” plantea la existencia de una estipulación tácita en todos
los contratos de tracto sucesivo y que permite resolver o revisar el contrato si hay
alteración de las circunstancias originales.

Esto constituye un remedio que tienen las partes cuando la prestación que desarrollan se ve
menoscabada por algún evento externo produciendo un desequilibrio. Esto es, cuando hay
una transformación de los acontecimientos que contribuye a disminuir la armonía en las
obligaciones pactadas.

Partiendo de lo básico, debe tomarse en cuenta que en los contratos en general, radica un
problema que puede esgrimirse de la siguiente manera:

“(…) hay una cosa que no se mueve: el contrato, y otra en la que se producen inesperadas
mudanzas: la vida (…) esas dos cosas deben ir acordes.”128

En este sentido, al realizar un pacto contractual, las partes siempre deben estar conscientes,
de una u otra forma, de lo que puede pasar en el futuro, de sus expectativas. Esto por
cuanto en las obligaciones a tracto y a plazo, las prestaciones pueden asumir un carácter
inseguro que si continúa desarrollándose, puede desencadenar en efectos desventajosos
para una o ambas partes.

Ripert y Roca Sastre afirman con atino que “contratar es prever129”. Esta frase goza de
gran relevancia en este respecto pues no puede considerarse válido que el Derecho tutele a

127
Aranzi op. cit. pág .212
128
Spengler op. cit. Santana y otros, pág. 134
129
Ripert, op. cit. Pág. 136.
 101

aquellos que por negligencia dejen de prevenir situaciones posibles dentro de la

negociación jurídica, pero sí debe proveer soluciones ante situaciones absolutamente
imprevisibles.

Por esta razón, parte del deber de cuidado que los contratantes están obligados a tomar en
cuenta, es el aspecto de los cambios drásticos monetarios que, a posteriori llegan o pueden
llegar a causar un desbalance considerable.

Gurfinkel de Wendy señala al respecto que el problema radica principalmente en un

problema monetario, esto significa que un desmejoramiento considerable del signo
monetario, puede convertir contratos conmutativos en aleatorios dada la inseguridad que
proyectan. En esta línea, las partes deben asumir un riesgo no previsto ni deseado por ellas,
que incluso puede generar arbitrariedad en los contratos, pero que debe tomarse en cuenta
por cuanto constituye un elemento básico dentro de estos convenios. Para la autora, este
riesgo está conformado por el precio, puesto que el mismo generalmente se elige en un
primer momento dentro del acuerdo pero regirá durante toda la convención jurídica.

En la actualidad es imposible que la inflación no modifique las condiciones en las que el

contrato fue originalmente pactado. En este sentido, la doctrina se ha planteado la
interrogante de si, ante un caso excesivo, el contrato debe resolverse o por el contrario,
puede reacomodarse a la nueva situación.

Bajo esta premisa, se identifican dos corrientes: aquella que impulsa al máximo la libertad
de contratación y por ende, el apego absoluto al mismo por cuanto hay fuerza de ley entre
las partes contratantes. Y, aquella que promueve el arreglo en las prestaciones ante un
eventual cambio de planes.
 102

A la primera, citada líneas atrás, se le conoce como pacta sunt servanda, que significa que
el contrato se debe cumplir a toda costa. En este sentido, se indica que los contratos no
pueden sufrir modificación alguna por el cambio de las condiciones de ejecución del
contrato, puesto que los contratantes pudieron prever todas las situaciones que
acontecerían.130

La corriente contraria indica que se debe presuponer que existen cláusulas implícitas en los
contratos, en los casos en los que la ley no contempla. Una vez que se dan cambios en las
circunstancias de ejecución del contrato, se debe modificar este cumplimiento y proteger al
contratante afectado. No basta con aquello que puedan prever las partes contratantes, la ley
debe regular tal materia y proteger los derechos de los contratantes.131

Roca Sastre considera que:

“Una obligación que no exista frente a la comunicada en general, sino tan solo frente a
uno de sus miembros, ha de permitir, sin duda alguna que se puntualicen los casos y
circunstancias en que será posible o conveniente una dispensa de esa ley que para las
partes representa el contrato.”132

Por su parte, Badeness Gasset se cuestionaba si:

“… el contrato una vez concluido debe permanecer incólume, intangible, inalterable,

aunque circunstancias altamente extraordinarias, que no pudieron racionalmente
preverse, trastornen la economía de la obligación convirtiendo la prestación en

130
Santana Ott Roy y Zúñiga González La inflación como causal de resolución de los contratos por excesiva
onerosidad sobreviniente, Tesis para optar por el grado de licenciatura en Derecho de la Universidad de
Costa Rica, 1997
131
Ibíd.
132
Roca Sastre op. cit. pág. 52
 103

excesivamente onerosa, o si, por el contrario, en virtud de esos acontecimientos

sobrevinientes debe llevarse a cabo una rescisión..”133

Cuando la circunstancia sobreviniente resulte ser absolutamente imprevisible, el Derecho

permite tutelarla por medio de cláusulas que ayudarán a la parte afectada a conciliar un
acuerdo beneficioso. Dichas estipulaciones otorgarán una base objetiva a las partes, de
forma que llenen el vacío legal y contractual existente en cuanto a la referida variación.

La cláusula “rebus sic stantibus” es la pionera en esta materia en establecer un remedio

para situaciones emergentes. Sin embargo, la misma da pie para que otras más nazcan a la
vida, tal como la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, la teoría de la imprevisión,
la teoría de la base del negocio jurídico, entre otras.

En cuanto a la teoría de la excesiva onerosidad, que es la que interesa en este trabajo, debe
reiterarse que resulta de la evolución de una serie de doctrinas que provienen desde
tiempos remotos.

Juan Carlos Molina define esta teoría como sigue:

“…es un dispositivo legal que permite al contratante cuyas prestaciones emanadas de un

contrato conmutativo a título oneroso, de ejecución diferida o continuada se vean
agravadas por una considerable onerosidad sobreviniente, a la época de celebración del
contrato, por causa de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, obtener
judicialmente un reajuste de su obligación mediante la resolución del contrato con
determinados efectos particulares según las circunstancias.”134

133
Badenes Gasset op. cit. pág. 185
134
Molina op. cit. pág. 213
 104

Debe entenderse que no es erróneo pretender un beneficio con el contrato, sin embargo, lo
que no es correcto es que sea únicamente uno de los contratantes el que obtenga una
ventaja excesiva mientras el otro sufre un perjuicio exorbitante que no viviría si se separara
del contrato. Realmente, lo que le interesa a dicha cláusula es que una de las partes esté
perdiendo por un violento e inmoderado costo sobreviniente en las obligaciones.

El tema de la equidad debe argumentarse con cuidado, por cuanto no debe caerse en el
error de pensar que esta teoría busca favorecer a uno de los contratantes frente al otro.
Simplemente lo que se pretende con ésta es el reconocimiento de un posible reajuste de la
obligación para intentar volver a la equidad originaria.

En la actividad contractual no se ensaya el abandonar el futuro a la incertidumbre, sino que

se procura abrir el suficiente espacio para lograr reacomodar las prestaciones ante un
evento sobrevenido impredecible. Esta eventualidad no debe interpretarse como cualquier
cambio, sino únicamente aquél que tenga por cierto una desventaja importante para uno de
los sujetos contractuales.

Es importante remarcar que la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente no conforma

un remedio para los contratos aleatorios, es decir, aquellos en donde el álea o azar es un
elemento constitutivo del convenio. Esto encuentra razón en el hecho de que la excesiva
onerosidad es una forma de solucionar eventos fortuitos, es decir, no contemplados en el
contrato inicialmente y no, aquellas circunstancias que bien se pudieron prever.

Bajo esta premisa, deben tomarse en cuenta los supuestos en los que la teoría de la
excesiva onerosidad puede aplicarse, ya que se requieren una serie de especificaciones para
que su uso sea pacífico.
 105

SECCIÓN SEGUNDA: SUPUESTOS DE APLICACIÓN

En este apartado, se estudiarán los supuestos en que es posible aplicar la teoría objeto de
estudio. La importancia del análisis radica en que si bien la teoría de la excesiva
onerosidad plantea -ante un cambio repentino en las circunstancias- un reacomodo de las
mismas en busca de la paridad contractual, puede caerse en una mala aplicación si es
utilizada como medio para librarse de las obligaciones contraídas.

De ahí que deben cumplirse una serie de requisitos135 para que sea viable la aplicación de
los remedios que la teoría propone:

A. CONMUTATIVIDAD Y ONEROSIDAD

Como se especificó en el capítulo primero, los contratos conmutativos son aquellos en los
que las partes conocen desde el inicio las implicaciones, consecuencias y utilidades de sus
actuaciones, así como de las correspondientes recíprocas. Estos convenios pueden
asimismo agruparse entre los del tipo oneroso por cuanto cada parte recibe una ventaja de
orden patrimonial como contrapartida a una ventaja o beneficio recibido.

Como se señaló líneas atrás, la aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad no cabe

dentro de los convenios aleatorios pues estos manejan –dentro de sus elementos
constitutivos- un alto grado de eventualidad. Esto es, los beneficios o pérdidas
considerados dependen de un acontecimiento futuro e incierto.136 De ahí que las
variaciones son tomadas como parte del álea normal del acuerdo y, de no existir, no serían
parte de este tipo de contratos.

135
En este sentido, Pérez Vargas, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt Servanta, Revista Hermenéutica,
2008
136
Baudrit op. cit. pág. 221
 106

Sin embargo, para algunos autores, incluso dentro de los contratos antes descritos puede
generarse una circunstancia que conlleve un riesgo adicional al pactado, de forma que sea
imposible el haber contemplado primitivamente el evento novedoso137. No obstante, esta
posición es la que se observa en menor grado en la doctrina.

B. CONTRATOS DE OBLIGACIÓN DIFERIDA O CONTINUADA

En este sentido, el contrato debe cumplirse totalmente o en parte con el pasar del tiempo,
es decir, no se trataría de una única prestación, sino que se trata obligaciones continuas.

El requisito es que debe existir un lapso entre el momento del acuerdo y el momento en
que se cumple con el pago de las prestaciones. Este requerimiento no se cumple en los
contratos de ejecución inmediata y por ende, no es posible que se dé una aplicación de la
teoría de estudio, pues en estos la constitución y ejecución del convenio ocurren en el
mismo momento.

Las obligaciones diferidas y continuadas son supuestos en que sí es posible valerse de la

excesiva onerosidad sobreviniente. Esto porque en las obligaciones diferidas, las
prestaciones se cumplen en un momento posterior mientras que en las continuadas, las
prestaciones se cumplen continuamente en el tiempo haciendo diferentes los momentos de
acuerdo y ejecución.

137
En este sentido, Max Arias Schreimer, op. cit pág. 222
 107

C. OCURRENCIA DE HECHOS POSTERIORES, EXTRAORDINARIOS E IMPREVISIBLES

Como se indicó líneas atrás, la aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad

sobreviniente no puede generarse a partir de cualquier tipo de cambio. En este sentido,
tampoco es posible reevaluar las prestaciones ante cualquier amenaza de desigualdad, por
cuanto se lesionaría el principio de paridad así como el de seguridad jurídica.138

Por esta razón, los hechos que suscitan el problema deben tener el carácter de
extraordinarios, es decir, fuera de toda previsión, normalidad o naturalidad. Las partes
deben desconocer, al momento de constitución del contrato, del hecho eventual que le da
forma al imprevisto.

Debe advertirse, que siguiendo la lógica, el hecho debe ocurrir con posterioridad a la
constitución del contrato pero antes de su ejecución, y ser absolutamente imprevisible.

La imprevisibilidad se manifestaría por la incapacidad de conocer o conjeturar por algunas

señales o indicios lo que ha de suceder.139 Al respecto, don Víctor Pérez dispone:

“…los cambios previstos o previsibles, de conformidad con la información posible en el

momento del perfeccionamiento del vínculo, no justifican el rompimiento del principio de
fidelidad a la promesa, solamente las imprevisibles…”140

El momento más difícil es determinar qué tan absolutamente imprevisible es una situación.
Para esto, Ordoqui Castilla141 sugiere que la imprevisibilidad debe ser: relativa a una

138
Albaladejo, op. cit. pág. 223
139
Diccionario de la Real Academia Española, op. cit. pág. 224
140
Pérez Vargas, El cambio… op. cit. p. 53
141
Ordoqui Castilla op. cit p. 448-449
 108

circunstancia específica, concreta y dependiente en última instancia de la conducta del

agente, es decir, no debe mediar negligencia del mismo.

Por su parte, don Víctor Pérez Vargas arguye que, para establecer si un hecho es
imprevisible o no, deben tales hechos estar sustraídos al control de las partes, es decir, se
trataría de una eventualidad que no es posible representarse al momento de creación de un
contrato.142

De ahí que, será tarea de los operadores del Derecho el esbozarse por medio de las reglas
de la sana crítica y la ilusión del “hombre medio” las soluciones necesarias para fallar al
respecto.

D. PRESTACIÓN POSTERIOR EXCESIVAMENTE ONEROSA

Esto se refiere a que entre el momento de la estipulación del contrato y el de la ejecución

de la prestación ésta se haga excesivamente onerosa.143

Lo que en este punto interesa, es la protección del equilibrio entre las prestaciones por
cuestiones monetarias o económicas. A diferencia del supuesto anterior, en este acápite lo
que va a importar es que la circunstancia sea en exceso onerosa para uno de los
contratantes, de forma que se cause un perjuicio para ésta y para su contraparte pues será
imposible la continuación del contrato mientras no se varíe el mismo. En este sentido, la
equidad plantea el compromiso de balanceo de las obligaciones de forma que una de las
partes no debe sufrir a consecuencia de su equivalente dada una situación sobrevenida. En

142
Pérez Vargas Víctor, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt Servanta, Revista Hermenéutica, 2008
143
Ibíd.
 109

palabras de Roca Sastre, debe existir una dificultad de cumplimiento gravosa que no se
convierta en imposibilidad.

En cuanto a la imposibilidad debe tomarse en cuenta que la misma no es sinónimo de

excesiva onerosidad sobreviniente, por cuanto, de serlo, se sobrepasarían los límites que se
esperan recibir por parte del deudor, rompiéndose la máxima de que no se puede exigir lo
imposible.

En este sentido, se han ideado diversos parámetros para tratar de calibrar o determinar la
excesiva onerosidad, entre los que se pueden citar: la ruina del deudor desde el punto de
vista económico, destrucción de la equivalencia de las prestaciones, el establecimiento de
cifras porcentuales concretas, etc.144

Por su parte, don Víctor Pérez esboza al respecto:

“La excesiva onerosidad sobreviniente se torna evidente cuando el desequilibrio pone en

peligro la misma existencia económica del obligado”145

En todo caso, debe el juez, mediante las reglas de la sana crítica, resolver cuánto una
situación se torna onerosa y por ende, desigual para las partes dentro de un contrato.

En este punto también debe recalcarse que los hechos que producen el exceso en los
costos, deben ser absolutamente ajenos al control de las partes146 de forma que fuera
absolutamente imposible determinarlos al momento de formar el contrato. Sin embargo,
los mismos deben guardar un indudable nexo causal entre ellos y la excesiva onerosidad
que producen. En este sentido señala Ordoqui Castilla:

144
Diez Picazo y de León, op. cit. p. 225
145
Pérez Vargas, Víctor Rebus sic stantibus versus Pacta sunt servanda, Revista Hermenéutica, 2008
146
Ibíd.
 110

“…la onerosidad excesiva tiene que ser consecuencia, estar en relación de nexo causal,
con aquellos acontecimientos imprevisibles y extraordinarios”147

E. AUSENCIA DE MORA, CULPA O DOLO148

La importancia de este supuesto radica en el hecho de que, si el deudor incurre en mora,

inmediatamente vuelve exigible toda la obligación. Esto implica que el deudor moroso no
podría pedir la resolución del contrato149 alegando excesiva onerosidad sobreviniente pues
al estar en mora, no quedaría liberado por la imposibilidad que le sobreviene.150

En cuanto a los otros dos elementos, debe indicarse que el Derecho crea una presunción
iuris tantum en cuanto a que la mora es dolosa o culpable, pues de no ser así, el retardo no
sería imputable.

En la realidad contractual, cualquier incumplimiento se presume culposo, de suerte que

recae en el deudor el probar que su inobservancia fue justificada. Pero, de cualquier forma,
inmediatamente, en este caso, la obligación se volvería exigible y no se podría solicitar la
resolución del contrato.

147
Ordoqui Castilla, op. cit. p.226
148
Albaladejo y otros, op. cit. p.226
149
Sala Acdeel op. cit. p. 227
150
Cóldice Civile italiano, op. cit., artículo 1221
 111

SECCIÓN TERCERA: DESARROLLO Y EVOLUCIÓN DE LA TEORÍA

La tendencia actual busca justificar su aplicación sobre premisas monetarias fluctuantes,

mas en la antigüedad, la justificación se realizaba con criterios más amplios. El Derecho
siempre ha buscado que las prestaciones sean cumplidas de la mejor manera y es por esta
razón que a través del tiempo ha dado diferentes soluciones ante cambios repentinos.

En un mundo donde lo único constante es el cambio, no pueden tomarse como definitivas

todas las condiciones que se pactan en un inicio. Es fundamental entender que un contrato
no puede exigir lo imprevisible sino únicamente lo previsible.

Al respecto, Marco Tulio Cicerón citaba:

“Aquello que el tiempo hace cambiar, hace cambiar la función, y no siempre es la

misma”151

En este sentido, no pueden contemplarse y por ende, mantenerse iguales, las aplicaciones a
los supuestos cuando lo pautado ha sido alterado por cuestiones sobrevenidas, es decir, en
la proporción en que varíen las circunstancias, varían también las obligaciones.

El doctor Jorge Romero Pérez se refiere a esta teoría como:

“… aquella en que las obligaciones tienen que tener un asidero con la realidad”152

151
Cicerón, op. cit. Pérez Vargas
152
Romero Pérez op. cit. pág. 55
 112

Apunta el profesor Romero que cuando las condiciones mejoran o empeoran, debe
readecuarse la prestación para el efecto, esto es, el contrato debe ir adecuándose a esta
transformación.

Puede considerarse originada esta cláusula en el Derecho Romano. El jurisconsulto Paulo

decía que en los contratos lo que importa es la conclusión y no el momento de la
ejecución.153

En la misma línea, Africano, jurisconsulto romano también, sostenía que:

“… existe una cláusula tácita según la cual la obligación se ejecuta si permanece la

misma situación que existía al momento de la conclusión del contrato.”154

Por su parte Séneca, gran filósofo romano se identificaba con la idea de que no se puede
obligar a nadie a cumplir lo pactado si las circunstancias al momento del cumplimiento
difieren de las existentes al momento del acuerdo. Es decir, para cumplir lo prometido debe
mantenerse el mismo estado de las cosas durante todo el tracto.

La cláusula se configura con fuerza hasta la época de los postglosadores. Es hasta este
momento que se percatan de la existencia de condiciones sobreentendidas en los contratos,
marcándose una diferencia entre la ejecución y la conclusión del acuerdo. Diferencia que
era fundamental para ellos.155

Hasta este momento y gracias a los aportes de los autores supra citados, la cláusula rebus
sic stantibus se considera tácitamente incluida en todos los contratos de contraprestaciones
recíprocas. De tal forma, las partes son conocedoras que se comprometen a cumplir lo

153
Badenes Gasset op. cit. pág. 55
154
Ibíd.
155
Pérez Vargas, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt Servanta, Revista Hermenéutica, 2008
 113

estrictamente dispuesto en el contrato siempre y cuando se mantengan invariables las

condiciones desde la época de la celebración del contrato.156

A pesar de la evolución que se venía presentando, la cláusula cayó en desuso durante

varios siglos. Sin embargo, gracias a las ideas de canonistas así como de Tomás de
Aquino, se retoma su aplicación. Este último apuntaba sobre el particular:

“Potest tamen excusari se promise alcunché di illecito, oppure si sun mutatae condiciones
personarum et negotiorum.”157

Es decir, para Santo Tomás existían únicamente dos causas por las que un contratante
podía excusarse de no cumplir lo prometido. Esta son: si lo prometido es manifiestamente
ilícito y si no han cambiado las condiciones de las personas y los negocios.

La Escuela Histórica en el siglo XVI consideró que la aplicación generalizada de este

principio constituía un peligro a la seguridad jurídica, por lo que reservó su aplicación
solamente para aquellos acontecimientos imprevistos que las partes no hubieran podido
prever al momento de celebrar el contrato.

Bajo esta premisa y agregando ciertos detalles, Andrés Aliciatus, precursor de la Escuela
supra citada, añade que se debe respetar el principio de autonomía y de voluntad de las
partes al crear un contrato. No obstante, menciona una serie de excepciones a este
principio, y, entre ellas, una que se refiere a la sorpresiva aparición de un acontecimiento
que las partes del todo no pudieran prever.

Los juristas del siglo XVIII posteriormente aceptaron que los contratos de tractos
sucesivos deben entenderse mientras las cosas se mantengan como están158. No obstante,
156
Ugalde Bolaños, op. cit. pág. 189
157
Osti op. cit. pág. 57
 114

no fue una lucha fácil pues por mucho tiempo se mantuvo la discusión teórica sobre si
debía tomarse en cuenta o no pues se consideraba abusiva.

Sin embargo, autores como Ruggiero conservaban la idea de apoyar la cláusula:

“La cláusula rebus y el principio en que se apoya, enlazado con la doctrina de la causa o
con la de la presuposición merece ser tenido en cuenta por considerar el aspecto
económico de la relación contractual y por tender a atenuar la férrea aspereza de la
obligatoriedad coactiva del vínculo en todos aquellos casos en que las sucesivas
modificaciones del estado de hecho hagan el vínculo excesivamente oneroso para el
deudor.”159

Puffendorf y Groccio optaron por interpretar que la cláusula rebus sic stantibus era
aplicable para el ámbito del Derecho Internacional Público en el tanto se convirtiese un
tratado en excesivamente oneroso y por ende desequilibrase los principios de equidad y
justicia que deben reinar entre las naciones. En este sentido se permitía prescindir de su
fuerza obligatoria al cambiar las circunstancias.

A pesar de la evolución lograda por la teoría rebus sic stantibus, no ha sido suficiente el
avance que ha sufrido por cuanto actualmente existen novedosas formas de contratación en
donde el prever situaciones es casi un elemento esencial del acuerdo.

El cambio constante que se vive en el mundo, la rapidez requerida en las prestaciones y la

competencia entre comerciantes hace que sólo aquél que contemple todas las opciones sea
el que pueda atribuirse el convenio. De suerte que, las protecciones que actualmente se
prevén no están exentas de detalles ínfimos de forma que se eviten la mayor cantidad de

158
Pérez Vargas, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt Servanta, Revista Hermenéutica, 2008
159
Sotela Montagné, op. cit. pág. 190
 115

pérdidas millonarias durante el desarrollo del contrato pues lo cierto es que la realidad es
inmutable.

A partir de esa premisa, el autor Badeness Gasset expresa su crítica contra dicha cláusula,
aludiendo:

“… el mecanismo de la cláusula rebus sic stantibus tiene el inconveniente de suponer en

los contratos una cláusula tácita sobreentendida de que permanezcan, para su
mantenimiento, iguales las circunstancias, constituyendo ello una ficción…”160

Para Diez Picazo y Gullón, la formulación de la teoría es demasiado vaga e inconcreta pues
no puntualiza cuáles partes del contrato deben continuar y cuáles deben ser “corregidas”
para adecuarse a la situación. No obstante, con la evolución que sufre con el pasar del
tiempo y que la convierte en la excesiva onerosidad sobreviniente, se van a aclarando los
supuestos en que debe incurrir el contrato para poder buscar remedio en dicha cláusula.

TÍTULO SEGUNDO: BÚSQUEDA DE LA EQUIDAD: RELACIÓN CON

OTRAS CLÁUSULAS Y FIGURAS JURÍDICAS

SECCIÓN PRIMERA: CLÁUSULAS Y TEORÍAS RELACIONADAS

La excesiva onerosidad sobreviniente es una teoría que forma parte del grupo de tesis
tendientes al equilibrio de las prestaciones y por ende a la equidad contractual. En ese
sentido, el contenido de dicha proposición se sintetiza como la posibilidad de modificar o

160
Badeness Gasset, op. cit. pág. 191
 116

de rescindir el contrato si sobrevienen en la etapa de su ejecución circunstancias

extraordinarias, imprevistas y excesivamente onerosas al momento de celebrar el contrato
generando un desequilibrio contractual.

Este precepto, en su forma más básica, ha sido reconocido de una u otra forma desde
épocas remotas. Tal como se reseñó en el Título primero, lo que hoy se conoce como
excesiva onerosidad sobreviniente proviene de años de evolución e historia. De ahí que,
diversas teorías han estudiado el fenómeno de la alteración de las circunstancias durante la
vida del contrato.

La cláusula rebus sic stantibus, la teoría de la presuposición, la teoría de la base del

negocio jurídico y la teoría de la imprevisión, han evolucionado y crecido para darle forma
al tema que le da nombre a este capítulo: la excesiva onerosidad sobreviniente.

A. TEORÍA DE LA CLÁUSULA “REBUS SIC STANTIBUS”

La teoría de la cláusula “rebus sic stantibus” plantea la existencia de una cláusula tácita en
todos los contratos de tracto sucesivo que permite resolver o revisar el contrato si hay
alteración de las circunstancias originales.

Como se señaló en el Título Primero, “Rebus sic stantibus” es la forma abreviada del
principio en su formulación original:

“Contractus que habent tractum succesivum vel depentia de futuro rebus sic stantibus
intelliguntur.”
 117

Se cree que esta teoría tiene su origen con Cicerón en Los Oficios pues dicho autor parecía
reconocer el principio fundamental que supone:

“A proporción que varían las circunstancias, se mudan también las obligaciones y no

siempre son las mismas…”, “muchas cosas que naturalmente parecen honestas, dejan de
serlo según las circunstancias; el hacer lo prometido, cumplir los pactos, pagar los
depósitos, mudada la utilidad, se hacen torpes.”161

En la época de los postglosadores, con el redescubrimiento del Corpus Iuris, se sistematiza

y reconoce en forma generalizada el principio de la cláusula “rebus sic stantibus” como
una condición implícita para la validez de los actos jurídicos que involucran prestaciones
periódicas o son de plazo diferido, y que presuponen la permanencia de las circunstancias
que se tomaron en cuenta al celebrarse el contrato.162

Modernamente, esta teoría fue reformulada por Kaufmann, estipulando que en todos los
contratos se sobreentiende que existe una cláusula según la cual la subsistencia de la
relación contractual depende de la persistencia de determinadas circunstancias existentes al
concluirse el contrato, que eran presupuestos por las partes y cuya variación no era
previsible.163

A partir de la Primera Guerra Mundial, el mundo sufre un cambio político y social

ocasionado por el fuerte golpe de la economía. Esto genera una serie de variaciones de
trascendencia en contratos de ejecución diferida o de tracto sucesivo celebrados antes o en
los inicios de la guerra pues el cumplimiento de los mismos se tornó notablemente más
oneroso que lo pactado. Con la Segunda Guerra Mundial, la situación se acrecienta y

161
Cicerón, Los Oficios op. cit. p. 73-74
162
Moisset de Espanes, Luis, op. cit. 330
163
Diez Picazo y Gullón, op. cit p. 335
 118

empeora. De ahí que se hizo necesario un cambio y tomar en consideración algunas

medidas para apalear situaciones futuras perjudiciales.

No obstante la evolución que se generó posteriormente a partir de esta teoría, en la

actualidad, la cláusula rebus sic stantibus se utiliza de forma generalizada cuando se hace
hincapié en el tema de la equidad de las prestaciones y la alteración de las mismas por
excesiva onerosidad sobreviniente. De ahí que sea común encontrar dicho principio en
estudios referidos a la igualdad, utilizádolo como sinónimo exacto de excesiva onerosidad
sobreviniente.

B. TEORÍA DE LA PRESUPOSICIÓN

La teoría de la presuposición es creada por el pandectista alemán Bernhard Windscheid en

el siglo XIX. En ésta, el autor retoma algunos elementos de la teoría de la cláusula “rebus
sic stantibus”, pero dándole especial importancia a la voluntad negocial como fundamento
del negocio jurídico.

La teoría de la presuposición implicaba para Windscheid:

“…una limitación de la voluntad exteriorizada en el supuesto de hecho de la declaración

negocial, de tal naturaleza que la voluntad negocial tenga sólo para el caso, que el
declarante considera cierto, y por tanto, no puso como “condición”, de que exista,
aparezca o persista una determinada circunstancia.”164

164
Diez Picazo Luis, y Gullón Antonio, Sistema de Derecho Civil, Volumen II, Madrid Editorial Tecnos,
S.A., 1976
 119

Básicamente Windscheid plantea que la exteriorización de la voluntad de las partes al

celebrar un negocio jurídico se hace con vista del supuesto de hecho de la declaración
negocial, de tal manera que la validez depende de que se mantenga esa situación
presupuesta por las partes. En este entendido, si faltase tal circunstancia, el declarante no
estaría obligado a tal prestación aún cuando existiese tal limitación expresa del negocio.

Las partes convienen en contratar imaginando que las condiciones no van a cambiar en el
futuro. A la hora de llegar a un acuerdo de voluntades, la teoría de la presuposición
establece que ambas partes, a pesar de no establecer una cláusula específica en el contrato,
ni tratarlo como una condición de cumplimiento, suponen que si se da un cambio en las
condiciones, existirá una ineficacia de lo convenido. Ello por tratarse de un
incumplimiento en lo que habían supuesto antes de llevar a cabo el contrato.165

La teoría de la presuposición se basa en un elemento subjetivo. Para Windscheid, las partes

suponen un estado de las cosas que, aunque no es necesario establecerlo expresamente en
un contrato, si se rompe la situación contractual, éstas puede reconocer el vicio de validez
y por ende, la imposibilidad de ejecutar como se había pactado originalmente.

Importante es tomar en cuenta que no se trata de una condición, ni se encuentra

expresamente en el contrato, sino que permanente impregnada en la mente de las partes de
forma que la utilizan cuando así la requieran. Al respecto Ballestero y Costea disponen:

“...no se eleva expresamente a condición, ni se consigna por ello en el contrato, por estar
en la mente de las partes que indudablemente supondrán la ineficacia de lo convenido si
existe una inexactitud o un incumplimiento de la presuposición.”166

165
Santana R. y Zúñiga G. La inflación como causal de resolución de los contratos por excesiva onerosidad
sobreviniente. Tesis de graduación para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa
Rica
166
Ballestero y Costea op. cit. p. 194
 120

Sin embargo, dicha teoría no quedó exenta de críticas e incluso, lo mismos alemanes
fueron sus principales oponentes. El principal crítico de esa teoría fue Lenel y éste sostuvo
que esa presuposición de las partes a la cual Windscheid le dio el valor de una condición
de validez del contrato es en realidad el motivo. Siendo el “el errar en los motivos no
facultad para desligarse de la obligación”, Lenel encuentra en ese argumento la debilidad
de la teoría de Windscheid.167

C. TEORÍA DE LA BASE DEL NEGOCIO

Esta teoría surge en el siglo XX en Alemania con Oertmann y Larenz como principales
expositores, quienes a partir de la teoría del Windscheid, reelaboran su doctrina partiendo
de una condición de eficacia del negocio jurídico como base del negocio.

Oertmann definió la base del negocio como la representación mental de las partes sobre la
existencia o posibilidad de aparición de ciertas circunstancias que darán lugar a la voluntad
negocial. En palabras propias de este autor se tiene:

“es la representación mental de una de las partes en el momento de la conclusión del

negocio jurídico, conocida en su totalidad y no rechazada por la otra parte, o la común
representación de las diversas partes sobre la existencia o aparición de ciertas
circunstancias, en las que se basa la voluntad negocial”168.

Para que se trate de una verdadera base del negocio, es preciso que en la estructura externa
del negocio jurídico se haga referencia manifiesta a las circunstancias de que se trata. En

167
Sotela Montagne op. cit. p. 233
168
Larenz op. cit. p. 63
 121

este sentido, el contratante no debe únicamente representarse el pensamiento del otro, sino
que realmente tiene que haberla conocido de forma tácita, pues una modificación en las
circunstancias puede hacer desaparecer la base del negocio.

Al respecto, su creador dispone:

“Base negocial es la presunción por parte de un implicado, o común a ambos implicados,

conocida y no objetada en su significado por la parte contraria, que se manifiesta a la
conclusión del contrato, y referida a la existencia o aparición de determinadas
circunstancias con base en las cuales se construye la voluntad negocial. Supone una
sujeción sólo en determinados casos previstos como meramente posibles, pero ni una
normativa negocial autónoma ni una restricción de la normativa negocial operada. La
base negocial consiste en presunciones anunciadas o que se hacen evidentes; el contenido
negocial, en la voluntad manifestada, también como condición de autolimitación.”169

La teoría formulada por Oertmann es retomada y ampliada por Larenz, quien entendió la
base del negocio como un conjunto de ideas y de hechos necesarios para que el contrato
despliegue su eficacia. En este sentido, Larenz distingue, un aspecto subjetivo y otro
objetivo en la definición:

“Se entiende por base subjetiva la representación mental común a ambas partes de las
circunstancias con atención a las cuales celebran el contrato, cuya aparición o
persistencia esperaban.”170

“Por su parte, la base objetiva del negocio es el conjunto de circunstancias exteriores y un

estado general de cosas cuya subsistencia es objetivamente necesariamente para que el

169
Oertmann op. cit. p. 196
170
Ortiz Lucrecia, El riesgo imprevisible de los contratos aleatorios, Tesis de graduación para optar por el
grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica
 122

contrato pueda continuar existiendo como una reglamentación de intereses dotada de

sentido.”171

En cuanto a esta última debe tomarse en cuenta que no cualquier circunstancia que rodea el
negocio tiene el carácter de base objetiva para el mismo. Sobre el particular, algunos
autores se han pronunciado y han identificado ciertos factores que hacen que determinada
circunstancia sea reconocida como base del negocio. En ese sentido, se pueden citar los
siguientes requisitos establecidos por Enneccerus:

“1. Que la otra parte haya podido conocer la importancia básica de la circunstancia para
la conclusión del contrato.
2. Que fuere únicamente la certidumbre respecto a la existencia, subsistencia o llegada
posterior de la circunstancia en cuestión, lo que motivase a la parte su reconocimiento
como condición.
3. Que en el caso de que la inseguridad se hubiera tomado en serio, la otra parte
contratante hubiera accedido a esa pretensión teniendo en cuenta la finalidad del
contrato, o hubiese tenido que acceder procediendo de buena fe.”172

Esta teoría tuvo gran acogida en Alemania, principalmente después de que fue adoptada en
una sentencia dictada por el Tribunal Supremo de Postdam en febrero de 1948, la cual
expresaba:

“…las circunstancias económicas actuales son tan distintas a las previstas por las partes
al firmar el contrato, que sería contrario al principio de la buena fe que los demandados
estuviesen vinculados por el acuerdo. Las partes evidentemente han partido del supuesto

171
Diez Picazo, op. cit. p. 65
172
Enneccerus op. cit. p. 197
 123

de que al revender el vehículo subsistirían, poco más o menos, las circunstancias

económicas existentes al momento de su transmisión…”173

Poco después de este fallo, el mismo órgano jurídico dictaminó –basándose en la ley- que
no debía soportar únicamente el deudor el peso de la inflación en un determinado contrato,
sino que conjuntamente acreedor y deudor debían sufrir dichos cambios.

A pesar de su aceptación inicial, la teoría de la base del negocio jurídico no logró superar
todas las críticas de Lenel quien insistía en que aunque una parte le comunicara a la otra el
motivo del negocio, si no se elevaba a condición, no tendría valor en cuanto a la eficacia
del negocio.174 Es por esta razón que los alemanes optan por distinguir un aspecto
subjetivo y otro objetivo en la teoría. De forma que la base subjetiva entra en el campo de
los motivos y de los vicios de voluntad, mientras que la base objetiva se refiere a la
realización del fin del contrato.

No obstante, Oertmann siempre supo que su teoría –base del negocio- no se diferenciaba
de aquella pronunciada anteriormente por Windscheid, es decir, la llamada la teoría de la
presuposición:

“… lo único que había cambiado sustancialmente era la época.”175

D. LA FRUSTRACIÓN DEL FIN

En el Derecho anglosajón, existe una figura que es similar a la doctrina de la excesiva

onerosidad sobreviniente. Este instituto se conoce como la “frustración”, el cual es

173
Larenz op. cit. p. 22
174
Ibíd.
175
Hattenhauer op. cit. p. 89
 124

aplicable tanto a los casos en que la prestación se hace más onerosa para una de las partes -
aún cuando sea posible su cumplimiento- como en los casos en que la observancia de la
prestación deviene imposible. Así lo señala Espert Sanz:

“El concepto de frustración del fin del contrato como causa de ineficacia del mismo es, en
Derecho anglosajón, una doctrina de ámbito más amplio que el concreto tema que me
ocupa (…) Bajo la denominación general de la doctrina de la frustración, los
jurisconsultos ingleses estudian aquellos casos en que un contrato pierde su eficacia a
consecuencia de ciertos acontecimientos o circunstancias que con posterioridad a su
perfección hacen que su cumplimiento devenga ilegal, imposible o comercial o
económicamente estéril.”176

La doctrina de la “frustración” funciona en el Derecho anglosajón como una excepción a la

aplicación estricta de la letra del contrato, cuando ésta deviene en injusta, por
circunstancias extraordinarias. Lo anterior por cuanto en el sistema del Common Law, los
principios de razonabilidad, falta de consideración y mutualidad de los contratos son
preponderantes. Sin embargo, y a pesar de la teoría de la frustration, este sistema mantiene
un apego redigo a la perspectiva formalista pacta sunt servanda, creando una
imposibilidad de aplicación por evidente lógica contradictoria.

En relación con la impracticabilidad de llevar a cabo un contrato, como elemento esencial

para excusar a la parte, la jurisprudencia anglosajona ha mantenido que el aumento en los
costos puede producir la no ejecución del contrato solamente si la ejecución del mismo es
alterada por los hechos acaecidos. En este sentido, el Código de Comercio Uniforme,
mantiene que si una de las partes alega la impracticabilidad del contrato debido a un
aumento de los costos de producción, está en la obligación de demostrar que ese
incremento se debe al acaecimiento de un hecho que las partes habían asumido como no

176
Espertz op. cit. p. 110
 125

factible. Si el contratante se buscó proteger de la ocurrencia de un hecho, y el mismo se da,

no es posible que invoque la aplicación del citado numeral.177

El desarrollo y aplicación de esta teoría, tiene su origen en los actos de Investidura inglesa
que datan de 1903. Dichos casos se originaron en las controversias que surgieron por
algunos contratos de arrendamiento de ventanas o habitaciones para ver el desfile de la
Coronación del Rey Eduardo VII. En esa oportunidad, el citado desfile fue cancelado por
motivo de enfermedad del Rey y la Corte de Apelaciones declaró sin efecto los contratos
relevando del pago a los arrendatarios, por haber desaparecido la condición esencial que
motivó el contrato. Un extracto de una resolución de la Corte rezaba:

“…Pienso que el desfile de la Coronación fue el fundamento de este contrato, y que su no

acaecimiento impidió la prestación. Y pienso que este no acaecimiento es de tal naturaleza
que no pudo contemplarse al tiempo de contratar. Y que las partes contratantes no pueden
ser obligadas por las palabras empleadas, generales, suficientemente amplias para
incluirla, pero que en realidad no fueron usadas con referencia a la contingencia que
luego tuvo lugar. Se puede admitir como evidencia que la materia del contrato era
habitaciones para ver el desfile de la Coronación, que esto fue conocido por ambas
partes… la condición que falla impide el cumplimiento que estaba contemplado por las
partes y que era el fundamento del contrato…”178

Otro ejemplo clásico es el caso de Transatlantic Financing Corp. vrs. Gobierno de los
Estados Unidos de América, con respecto al Canal de Suez y la crisis suscitada a raíz del
mismo.

177
Santana y Zúñiga. La inflación como causal de resolución de los contratos por excesiva onerosidad
sobreviniente. Tesis de graduación para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa
Rica
178
Espert Sanz op. cit. p. 112
 126

En esa oportunidad, los navíos estadounidenses fueron obligados a dar la vuelta por el
Cabo de Buena Esperanza debido al cierre del paso del canal. Al respecto, la empresa
apuntaba que los costos de cubrir la nueva ruta aumentaban en un 12.27% los costos
originales, y que el cierre del canal de Suez constituía un hecho inesperado. No obstante, la
Corte indicó que la empresa, al suscribir el contrato, había aceptado los riesgos de
ocurrencia de tales hechos…179

E. DOCTRINA DE LA IMPREVISIÓN

Posterior a la Primera Guerra Mundial y como respuesta al problema del cambio en las
circunstancias y a las injusticias que se generaban a raíz de la crisis, surge en Francia, la
doctrina de la imprevisión. Sobre el particular, Sotela Montagné señala:

“…la vieja cláusula rebus sic stantibus, remozada con nuevas ideas que permitían no sólo
resolver el contrato, sino ajustarlo a condiciones más equitativas, fue denominada
doctrina de la imprevisión”180

En el Derecho francés, su aplicación fue promovida por el Consejo de Estado, en el ámbito

del Derecho administrativo, a pesar de que la Corte de Casación Civil, en la misma época,
había manifestado el criterio contrario en los casos de alteración de circunstancias por
hechos imprevisibles:

“… [no será aceptada] la validez de ciertas cláusulas contractuales cuyo cumplimiento

implicaría una injusticia para una de las partes, pues la negociación se había pactado en
condiciones normales”181

179
Ebin op. cit. p. 206-207
180
Sotela Montagné op. cit. p. 173
181
Arias op. cit. p. 39
 127

Quizás, el caso más famoso, mencionado por la doctrina, es el asunto del Gas de Burdeos
en 1916, motivado por la alza de precios en las materias primas que hacían casi imposible
a los concesionarios seguir prestando el servicio público en las condiciones pactadas antes
de la guerra182. Así resume Sotela Montagne las consideraciones del Consejo de Estado en
el célebre fallo:

“Luego de enumerar las diversas circunstancias que determinaron el alza normal del
precio del carbón, que de un valor usual de 20 francos la tonelada antes de la guerra llegó
hasta 174 francos la tonelada, y de considerar que este aumento de valor entrañaba en la
fabricación del gas un aumento de costo en medida que sobrepasaba todos los cálculos,
excediendo los límites máximos que han podido ser tenidos en mira, reenvió a las partes al
tribunal judicial inferior a fin de que señalara la indemnización que la Municipalidad de
Burdeos debía conceder a la compañía de gas para que ésta pudiese continuar con el
servicio público.”183

A partir del citado caso, se genera el análisis de la teoría de la imprevisión y sus

consecuencias. De conformidad con la referida teoría, los contratos tienen fuerza de ley
entre las partes y deben cumplirse en todo momento. Es decir, se parte de una fidelidad
incondicionada al contrato; sin embargo admite como excepción la liberación del deudor
de la obligación cuando sobrevienen circunstancias extraordinarias o imprevisibles que,
hacen la prestación muy difícil de cumplir.

La base de la teoría radica en el principio de equidad mencionado desde la Edad Media, el

cual justifica la liberación del deudor de una obligación cuando han ocurrido circunstancias

182
Lucrecia Ortiz, El riesgo imprevisible de los contratos aleatorios, Tesis de graduación para optar por el
grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica
183
Sotela Montagné op. cit. p. 172-173
 128

extraordinarias e imprevisibles que lo ubiquen en una posición de empobrecimiento frente

al enriquecimiento de las parte.

En este sentido, la teoría de la imprevisión busca mitigar el principio liberal de la

Revolución Francesa y del Código Napoleón de pacta sunt servanda, el cual era defendido
absolutamente sin posibilidad de excepciones o límites.

Modernamente la imprevisión se ha definido como:

“...la teoría que sostiene que las voluntades individuales no engendran obligaciones sino a
condición de moverse en el terreno ordinario de la previsión humana y que si un
acontecimiento futuro rompe el equilibrio que debe suponer ínsito en toda convención,
desaparece uno de los elementos que le da fuerza obligatoria. Es decir, el contrato obliga
para lo previsible, no para lo imprevisible.”184

En la misma línea, Sotela Montagné afirma que esta teoría es un medio para evitar abusos
que puedan ocasionar desequilibrios en las prestaciones por acontecimientos
sobrevinientes, imprevisibles. En este sentido, no se trata de proteger únicamente a los
deudores, sino que busca la equidad en las obligaciones de forma que ninguno de los
contratantes se vea perjudicado a costa del otro.

Fornieles muy atinadamente propone:

“...contratar es prever los cambios y fluctuaciones normales en el medio social; pero si un

suceso extraordinario e imprevisible suscita un cambio de magnitud desmesurada que
trastorna la economía que era razón de ser del contrato, se presenta un hecho nuevo que
origina un contrato distinto: si se mantuviesen las condiciones primitivas, ello iría contra

184
Cazeux y Tejerina op. cit. p. 201
 129

la voluntad propuesta de los contratantes y crearía obligaciones que ni el deudor quiso

asumir ni pensó el acreedor en aprovechar…”185

A pesar de su gran acogida, la teoría de la imprevisión no ha escapado de las críticas. Al

respecto, se ha cuestionado cómo y quién debe determinar la imprevisibilidad de un hecho.
Generalmente, esto es tarea del juez, sin embargo, también ha de determinarse la manera
en como la decisión del tercero jurídico va a influenciar en el contrato.

Asimismo, Diez Picazo y Gullón han manifestado:

“…colocar el centro de gravedad de los efectos jurídicos que la alteración de las

circunstancias puede determinar en la autonomía de la voluntad no es suficiente… los
efectos jurídicos se producen objetivamente y no simplemente ex voluntate…”186

Con la teoría de la imprevisión se perfecciona la cláusula rebus sic stantibus, abandonando

los efectos dañinos que implicaba la objetividad de dicha cláusula. No obstante, el cambio
es sumamente radical y se alcanza una teoría en extremo subjetiva.187

SECCIÓN SEGUNDA: DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS JURÍDICAS

La excesiva onerosidad sobreviniente es una teoría que no está definida ampliamente en el

ordenamiento jurídico por lo que tiende a ser confundida con otras figuras jurídicas que en
cierta forma son afines. Entre éstas, se encuentran el caso fortuito, la fuerza mayor, la
lesión y el enriquecimiento sin causa, las cuales se analizarán en el siguiente apartado.

185
Fornieles op. cit. p. 203
186
Diez Picazo y Gullón op. cit. p. 367
187
Santana y Zúñiga La inflación como causal de resolución de los contratos por excesiva onerosidad
sobreviniente. Tesis de graduación para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa
Rica
 130

A. FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO

Tanto el caso fortuito como la fuerza mayor son dos institutos que se aplican cuando
sobrevienen hechos o acontecimientos que tornan imposible la ejecución de una prestación
una vez que se realizado un contrato.

El caso fortuito se caracteriza por ser un amplio foco de imprevisibilidad. Por esta razón,
es determinante que el sujeto, antes de la producción del acontecimiento, haya actuado con
diligencia del buen padre de familia, de forma que si el evento sigue siendo a todas
proporciones imprevisto, se esté ante un caso fortuito.188

El caso fortuito es una exención de la culpabilidad. Sin embargo, si el daño no fue previsto
por no usarse la diligencia debida, se estaría cayendo en una conducta negligente que sería
causante de responsabilidad.189

Mosset de Espanes al respecto señala:

“…la diferencia entre el caso fortuito y la onerosidad sobreviniente viene dada por los
efectos que los acontecimientos producen en la prestación: la imposibilidad material,
insuperable, en un caso, excesiva onerosidad, en el segundo.”190

Por su parte, la fuerza mayor –también causante de exención de culpabilidad- se

caracteriza por ser inevitable. A este respecto, la doctrina ha determinado que la fuerza

188
Pérez Vargas, parafraseo p. 408
189
Pérez Vargas, Víctor Derecho Privado, 3ed. Editorial LIL S.A. Costa Rica
190
Mosset de Espanes op. cit. p. 394
 131

mayor puede verse atendiendo a diferentes criterios: al origen del evento, al grado de
inevitabilidad o imprevisibilidad, a la esfera en que tiene lugar el evento191, entre otros.

Al respecto, la jurisprudencia nacional ha establecido:

"…caso fortuito se define, justamente, por contraposición a la vis maior y se caracteriza por
dos notas esenciales, la indeterminación y la interioridad, cuyos contrarios, la determinación
irresistible y la exterioridad, singularizan a aquélla… Estos dos elementos faltan, por el
contrario, en la fuerza mayor, que, como ya hemos notado, se caracteriza por sus contrarios
identificándose con una causa extraña, exterior por relación al objeto dañoso y a sus riesgos
propios, ordinariamente imprevisible en su producción y, en todo caso, absolutamente
irresistible, aún en el supuesto de que hubiera podido ser prevista (cui humana infirmintas
resistere non potest ) (…) Considerando tal referencia, se concluye con que la fuerza mayor
es previsible pero inevitable y responde a hechos de la naturaleza, en tanto que el caso
fortuito es imprevisible pero evitable y se debe a hechos de carácter humano…”192

Para diferenciar ambas figuras con la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, debe
tomarse en cuenta el elemento de posibilidad de realidad la prestación, pues en el caso
fortuito y en la fuerza mayor, lo que se produce es una imposibilidad de realización. No así
en el caso de aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, en donde,
como se verá, la prestación se mantiene posible pero debe generarse un reacomodo de las
obligaciones o, resolverse el contrato de forma que no se perjudique un contratante por
encima del otro.

191
V. Rogel op. cit. p. 79
192
Resolución No. 319 de las once horas del doce de octubre del dos mil uno del Tribunal Contencioso
Administrativo de Costa Rica
 132

B. LA LESIÓN

Tanto el instituto de la lesión como la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente se

dirigen a buscar la equidad en las prestaciones. La primera, pretende la igualdad en las
obligaciones de cada parte antes de que inicie un negocio jurídico. Para la excesiva
onerosidad, la equidad es procurada al momento de la contratación y restituida al
sobrevenir situaciones imprevistas.

Jorge Fábrega define la lesión como sigue:

“…el perjuicio que una de las partes contratantes experimenta como resultado de un
negocio jurídico o de un contrato desventajosamente celebrado, por razón de las cláusulas
mismas que figuran en la convención.”

El profesor Víctor Pérez en su libro de Derecho Privado, citando a Colin y Capitant expone
claramente el significado del término lesión:

“La lesión es el perjuicio que puede experimentar una persona cuando ejecuta ciertos
negocios resultante de la desigualdad entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para
obtenerla, producto del aprovechamiento que hace una de las partes del estado de
necesidad o de peligro de la otra. Existe una desigualdad en las prestaciones, a causa de
la lesión que opera como un vicio, pues sin la presión de las circunstancias exteriores el
acto no se hubiera ejecutado.”193

Aún cuando se discute si la lesión se conforma un vicio de la voluntad o de la causa y, no

encuentra respaldo en la legislación costarricense –la rescisión por lesión- puede indicarse
que tiene su aplicación al momento de la celebración del contrato, amparando al

193
V. Colin y Capitant op. cit. 267
 133

contratante perjudicado por un exceso de onerosidad. Mientras que, la teoría de la excesiva

onerosidad sobreviniente tiene su fundamento en hechos posteriores al momento de
conformación del contrato.

C. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

En el enriquecimiento sin causa, es una institución que gran frecuencia se ha confunde con
la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente. Lo anterior por cuanto esta última se
configura en un negocio que ya ha nacido a la vida jurídica de forma válida y eficaz
mientras la primera no tiene siquiera causa.

En este sentido, la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente se configura como una

deficiencia sobreviniente en la causa, como resultado de la variación en las circunstancias.
Sobre el particular, Rogelio Sotela se pronuncia:

“El enriquecimiento sin causa y en general la teoría de la causa han sido unas de las
instituciones en las que con más frecuencia se ha querido confundir la teoría de la
imprevisión, pero baste señalar que quien reclama la aplicación de ésta no puede ignorar
la existencia de la causa del contrato ni la licitud de la posición del adversario.”194

194
Sotela op. cit. p. 265
 134

TÍTULO TERCERO: SOLUCIONES PROPUESTAS POR LA TEORÍA DE LA

EXCESIVA ONEROSIDAD

“…la excesiva onerosidad sobreviniente es un dispositivo legal que permite al contratante

cuyas prestaciones emanadas de un contrato conmutativo a título oneroso de ejecución
diferida o continuada, se vean agravadas por una considerable onerosidad sobreviniente a
la época de la celebración del contrato por causa de acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, obtener judicialmente un reajuste de su obligación mediante la resolución
del contrato con determinados efectos particulares según las circunstancias…”195

En el momento que Juan Carlos Molina escribió el párrafo precedente, únicamente se

aceptaba como solución a una situación extraordinaria, imprevisible y en exceso onerosa,
la resolución o rompimiento del contrato pactado. Sin embargo, las nuevas disposiciones
legales y doctrinales, así como las tendencias comerciales actuales, obligan a establecer
como posible recurso, el reacomodo de las obligaciones, de forma que no se perjudique
una parte contra el beneficio extremo de la otra.

Como se indicó líneas arriba, es lícito que las partes se vean beneficiadas como producto
de su contratación. Sin embargo, cuando la ventaja de uno se convierte en el perjuicio de
otro, y por tanto, se desequilibra el actuar equitativo, es cuando debe reevaluarse el
convenio y determinar las medidas por seguir.

En ese sentido, la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente plantea dos posibles

soluciones recurribles: resolución del contrato o reestablecimiento de las prestaciones de
forma que se ubique de nuevo el equilibrio o sinalagma contractual.

195
Molina, op. cit. p. 213
 135

SECCIÓN PRIMERA: RESOLUCIÓN CONTRACTUAL

Comos se indicó supra, el instituto de la resolución es una alternativa para quienes desean
dar por terminado un convenio jurídico. El mismo debe darse bajo ciertas circunstancias
pues el Derecho no tutela el cese antojadizo que pueda perjudicar a una de las partes.

En esta misma línea, la resolución se ha definido como:

“… un supuesto de ineficacia del contrato proveniente de un hecho posterior a su

celebración, que le pone fin por decisión judicial, por autoridad de una de las partes o por
decisión de la ley”196

Tradicionalmente, cuando se habla de resolución, se tiende a pensar en aquella que se

genera como consecuencia del incumplimiento de un contrato y por ende, representa una
sanción. Sin embargo, el profesor Víctor Pérez va más allá al indicar que la resolución se
da por situaciones que sobrevienen al momento de suscribir un contrato y, por tanto,
inciden en la funcionalidad del negocio. Al respecto:

“El principio que se encuentra en la base de diversas formas de resolución…es el de

relevancia de un hecho sobreviniente que afecta el equilibrio contractual, a composición
misma de intereses de la que el contrato es expresión.”197

La resolución encuentra fundamento en diversos artículos del Código Civil así como en el
Código de Comercio. Los numerales 457 y 463 del Código mercantil así como 692 y 703 del
Código Civil entre otros, dan fe de esta premisa. Sin embargo, el legislador ha confundido los

196
Smayevsky, Miriam op. cit. p. 112
197
Pérez Vargas, op. cit p. 215
 136

términos rescisión y resolución, utilizándolos como sinónimos, aún cuando la doctrina ha

señalado diferencias.

La resolución es un instituto que permite impugnar un contrato pero en el entendido de que

dicha objeción se base en aspectos no originarios sino sobrevenidos. En este último supuesto,
al forjarse situaciones no contempladas inicialmente, se hace posible la resolución del
vínculo, lo cual traería como repercusión el rompimiento pero de forma retroactiva, dejando a
los contratantes en la posición de que nunca hubo contrato entre ellos.

Esta regla guarda estrecha relación con el numeral 457 del Código de Comercio, a cuyo tenor,
cuando el convenio se resolviere, deberá el vendedor restituir las sumas recibidas por
concepto del precio, pero tendrá derecho a deducir indemnización por el uso que se haya
hecho del bien mueble durante la vigencia del contrato y el deterioro que éste haya sufrido.

Asimismo, los artículos 692 y 703 del Código Civil están en armonía con los numerales supra
citados. En estos se indica que en todos los negocios jurídicos, debe sobreentenderse una
cláusula resolutoria en virtud del incumplimiento de la otra parte, la cual da derecho al no
incumpliente de pedir la resolución del vínculo o su ejecución forzosa con daños y perjuicios.
Lo anterior por cuanto en los contratos bilaterales existe un amplio espacio obligacional
conformado por la voluntad de las partes y por el ordenamiento jurídico que le confiere a la
resolución contractual una cláusula de carácter general haciendo innecesario aún su
consignación expresa en el documento contractual.

La Sala Primera de la Corte ha establecido, sobre el particular que:

“(…) Una interpretación inicial del artículo 692 muestra las posibilidades que tiene el
contratante que ha cumplido frente al incumpliente: la primera de ellas es el derecho que
le asiste para reclamar del contratante que ha incurrido en la falta de cumplimiento en la
 137

satisfacción contractual de lo que se ha obligado, es decir, obligarlo a cumplir, solo que

en este caso la ejecución de esa obligación va a depender de la naturaleza misma de ella
pues podría estarse en el caso de una imposibilidad obligacional; pero también, en
segundo lugar (…) el contratante puede exigir la resolución contractual y la
indemnización correspondiente de daños y perjuicios (…)”198

El ordenamiento jurídico permite que se dé el resarcimiento mediante daños y perjuicios de

forma que las partes vuelvan al estado inicial, como si el contrato no se hubiera realizado,
para indemnizar a la parte cumpliente por lo que se ha visto obligada a incurrir.

Naturalmente las dos opciones otorgadas por el ordenamiento (resolución del vínculo y la
respectiva indemnización por daños y perjuicios) ofrecen como límite una serie de aspectos
establecidos por la jurisprudencia como cuando el contrato no puede ejecutarse, o bien
cuando tratándose de un incumplimiento el acreedor acepta lo cumplido aún cuando ello
ocurra en forma tardía, o cuando suceda en forma parcial o defectuosa, dependiendo todo
ello de las circunstancias, de la utilidad práctica de la resolución e incluso del interés
jurídico que pueda justificarla.

En este sentido, la legislación también ordena en el numeral 702 del mismo código, al que no
cumpla con sus obligaciones contractuales al respectivo pago de daños y perjuicios, salvo que
su incumplimiento sea debido al incumplimiento de la otra parte, a caso fortuito, o a fuerza
mayor. Estos últimos, porque, como se indicó líneas atrás, son en general, eximentes de
responsabilidad civil en armonía con el principio de que nadie esta obligado a lo imposible.

En Costa Rica, el Código de Comercio y el Código Civil, se limitan a reglar la resolución por
incumplimiento, por tanto, no existe ninguna norma en estos cuerpos legales que autorice a
resolver el contrato por excesiva onerosidad sobreviniente. No obstante, siguiendo el artículo
198
Resolución No. 217 de las dieciséis horas del veintisiete de junio de mil novecientos noventa de la Sala
Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 138

1023 del Código Civil, podría interpretarse dicha la resolución como una consecuencia que la
equidad, el uso o la ley hagan nacer de la obligación.

Debe tomarse en cuenta que la resolución produce el cese de la eficacia. Eventualmente,

dicho cese tendrá efectos retroactivos cuando se trata de contratos de cumplimiento
instantáneo. Sin embargo, cuando se está en presencia de un contrato de ejecución sucesiva,
diferida o continua, se producirán efectos a futuro. En el capítulo tercero, se analizarán las
consecuencias de la resolución por excesiva onerosidad sobreviniente en los contratos de
ejecución sucesiva como lo es el suministro.

A. RESCISIÓN VERSUS RESOLUCIÓN

La razón de ser de este apartado se encuentra en la gran confusión generada por el legislador -
y evidenciada en diversas normas- sobre los términos rescisión y resolución, los cuales, se
utilizan como sinónimos, cuando en la realidad no lo son. Un ejemplo de esto es el artículo
463 del Código de Comercio el cual dispone que:

“Una vez perfeccionado el contrato de compraventa mercantil, el contratante que cumpliere

tendrá derecho a exigir del que no lo hiciere, la rescisión del contrato o el cumplimiento del
mismo, y además, la indemnización de los daños y perjuicios.”199

En este supuesto, y tal como se indicó en líneas anteriores, lo que el legislador quería reglar
era la posibilidad de resolver el contrato ante un eventual incumplimiento. Esto es, el contrato
estaba perfeccionado y posteriormente, se generó una causa que produjo que no se llevara a
buen término el convenio.

199
Artículo 463 Código de Comercio de Costa Rica
 139

Por su parte, la rescisión debe entenderse como aquella forma de terminar un contrato cuando
inicialmente el mismo presenta una causa que lo invalida, es decir, al formalizar el acuerdo.
Se trata de un hecho genético en la causa del convenio, el que hace que la parte pueda solicitar
la terminación del contrato.

Sobre el particular y dada la confusión legislativa, la Sala Primera ha dispuesto que aún
cuando ambos remedios son formas de terminar un contrato, tienen significados e
implicaciones distintos. Al respecto:

“La resolución se produce cuando acaecen circunstancias sobrevinientes a la perfección

del contrato, esto es, durante su fase de ejecución. De su parte, la rescisión acontece
cuando se verifica un desequilibrio originario en las prestaciones de las partes con motivo
del aprovechamiento indebido de una de ellas del estado de urgencia, necesidad o peligro
en la que se encuentra la otra."200

Es decir, en torno al tema de la rescisión ha de revelarse un desequilibrio económico en el

desarrollo del contrato, producto de un giro extraordinario de las circunstancias imperantes
al momento de convenir, de un peligro grave o un estado de necesidad que afectara al
actor, o de las previstas para el desarrollo de su cumplimiento, desequilibrio que autorizara
al órgano jurisdiccional para dejarlo sin efecto.

En doctrina, Diez Picazo y Gullón201 apuntan a que la rescisión es una medida excepcional
y subsidiaria que se puede otorgar a quien, como consecuencia de la celebración de un
contrato, haya sufrido una lesión, un perjuicio o pueda sufrirlo. En este sentido, este
instituto requiere que exista un contrato válidamente celebrado, que no adolezca de vicios.

200
Resolución No. 73 de las catorce horas treinta minutos del trece de agosto de mil novecientos noventa y
siete de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
201
Diez Picazo y Gullón, Sistema de Derecho Civil, volumen III, página. 84, editorial Tecnos, S. A., 1976
 140

Paralelamente, Messineo apunta en su obra ’Manual de Derecho Civil y Comercial’, Tomo

IV, edición de 1971, que dos son los casos de rescindibilidad de un contrato: según que el
contrato haya sido concluido en estado de peligro o que haya dado lugar a lesión, sufrido
por una de las partes y determinada por estado de necesidad por el que esa parte haya sido
inducida al contrato.

Al respecto explica:

“A) El estado de peligro que da lugar a la rescindibilidad del contrato y legitima el

ejercicio de la acción de rescisión, consiste en el hecho de que el motivo terminante de la
conclusión del contrato (aunque sea aleatorio) y de la asunción de la obligación, ha sido,
para uno a las partes, la necesidad -conocida de la contraparte- de salvarse a sí misma (o
de salvar a otra persona) del peligro actual de un daño grave a la persona (contrato de
estado de necesidad) y, además, en el hecho de que la obligación haya sido asumida en
condiciones contrarias a la equidad... B) La segunda figura de rescindibilidad está dada
por la situación de aquel que haya sufrido una lesión patrimonial, consistente en la
desproporción (o desequilibrio) entre la prestación que hay ejecutado o que ha prometido,
y la prestación que debe recibir (y que es de menos importancia); desproporción que se
depende del estado de necesidad (situación que disminuye la libertad de elección en que se
encontraba) y que ha sido, para él, motivo determinante y del que la contraparte se haya
aprovechado para obtener ventaja.”202

En esta misma línea, pero bajo la doctrina nacional, el Dr. Víctor Pérez ha criticado
igualmente la falta de diferenciación establecida por el legislador y ha señalado profundas
diferencias entre un término y otro, aún cuando en ambas, la patología se encuentra en la
función del contrato y los intereses de las partes al celebrarlo.

202
Messineo, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial, 8 ed. Argentina, Editorial Ediciones
Jurídicas Europa-America
 141

“En el caso de la resolución, se trata de hechos posteriores que determinan una

eliminación (o ineficacia sobreviviente definitiva); en tanto que en la rescisión, se trata de
una desproporción originaria entre las prestaciones derivadas de un aprovechamiento de
una parte de un estado de necesidad o de peligro de la otra.”203

Es de utilidad citar el voto No. 318 de las ocho horas cincuenta y cinco minutos del cinco
de agosto de 1993 del Tribunal Segundo Civil Sección Segunda, en lo que tiene que ver
con la distinción entre invalidez, rescisión y resolución contractuales:

"...Generalmente se han confundido la resolución, la rescisión y la nulidad de los

contratos, que sin embargo guardan diferencias insalvables. La resolución es una forma
de disolución del contrato por incumplimiento de las condiciones pactadas; con la
rescisión también se llega a disolver el contrato, pero por causa de lesión en uno de los
contratantes, mientras que la nulidad, se produce por falta de alguno de los requisitos
para la formación del convenio. De ahí surge otra diferencia entre las dos primeras y la
última; en la resolución y en la rescisión, hay un contrato con todos los requisitos exigidos
por la Ley, mientras que en la nulidad, falta un requisito.”204

Pérez Vargas apunta también sobre la distinción que debe enmarcarse sobre la rescisión y
la invalidez. Lo anterior por cuanto el contrato rescindible se caracteriza por el hecho de
que las modalidades del acto que han sido determinadas por ciertas circunstancias (estado
de peligro o necesidad) ofrecen a una parte la oportunidad de obtener un provecho, lo que
causa una desproporción entre las dos prestaciones. No sucede así con la nulidad
contractual, la cual desde el inicio afecta el convenio provocando con esto que no llegue ni
aún a nacer formalmente y por ende, a generar ganancias.

203
Patología Negocial: Invalidez e Ineficacia del Negocio Jurídico, Revista Judicial No.8
204
Resolución No. 312 de las ocho horas cincuenta y cinco minutos del cinco de agosto de mil novecientos
noventa y tres del Tribunal Segundo Civil Sección Primera de Costa Rica
 142

SECCIÓN SEGUNDA: REACOMODO DE LAS PRESTACIONES

Al inicio de este título, se indicó que la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente

planteaba dos remedios ante el problema de una crisis que eleve el perjuicio de una parte
sobre la otra. De esa forma, se apuntó que la resolución contractual era la vía usual, aún
cuando en el cuerpo de leyes costarricense no existe norma expresa que disponga una
resolución por una sobrevenida onerosidad.

Actualmente, otra solución al problema señalado, reside en reacomodar las obligaciones de

forma que la relación se dirija a un equilibrio sinalagmático nuevamente. Al respecto, no
existe norma general que autorice al juez a reestablecer dicho sinalagma, salvo lo previsto
en la Ley General de Arrendamientos Urbanos y Suburbanos205 y en la Ley de
Contratación Administrativa, las cuales prevén este mecanismo. En los otros casos, la
práctica ha apuntado hacia una preferencia por la escogencia de las partes por medio del
principio de autonomía de la voluntad.

Debe tomarse en cuenta, sin embargo, que la referencia a una equivalencia de prestaciones
o reequilibrio contractual no implica que se logre una completa igualdad en el valor de las
obligaciones. Lo que se conseguirá por medio de este mecanismo será un impedimento de
forma que no se alteren las bases de la convención. Con todo, lo que se tendrá en cuenta es
el interés de las partes por alcanzar el fin del contrato sin sacrificar en perjuicio de una de
las partes el interés contractual de la otra, y sin romper el marco razonable de justicia
intrínseca de éste.206

205
Sobre el particular, los artículos 58, 67, 69, 122, siguientes y concordantes de la Ley General de
Arrendamientos Urbanos y Suburbanos.
206
Morello op. cit. p. 54
 143

Según Gurfinkel, la apreciación de la equivalencia de prestaciones responde a la intención

que tengan las partes (criterio subjetivo) de llevar a buen término el contrato, sin llegar a
descuidar el criterio objetivo que toma en cuenta el precio justo.

El artículo 1023 del Código Civil costarricense constriñe a las partes que se obligan
contractualmente a ejecutar las prestaciones de buena fe y de forma equitativa. Rezzónico,
de la misma forma, concluye que las obligaciones deben cumplirse sin sobrepasar el límite
de la buena fe. Al respecto señala:

“…el principio de la fidelidad contractual tiene su límite en el principio superior de la

buena fe (…) es contrario a la buena fe mantener las obligaciones impuestas al deudor por
el contrato si la circunstancias se han modificado hasta el punto de que a cambio de la
prestación no reciba ninguna contraprestación o sólo reciba una contraprestación
absolutamente irrisoria… El riguroso cumplimiento del principio de pacta sunt servanda,
la obediencia y el respeto ciego a esa norma pueden llegar a violar la justicia, si por
exigirse el estricto cumplimiento de lo convenido se arruina al deudor y se enriquece al
acreedor por efecto de un azar…”207

En todo caso, ante un problema de reacomodo, el órgano jurisdiccional debe siempre

respetar la autonomía de voluntad de las partes, de forma que sean ellas quienes, de
conformidad con su interés, readecuen las obligaciones.

Gurfinkel señala que la corrección monetaria no es una obligación accesoria a la principal,

sino, por el contrario, es una expresión cuantitativa de la misma. En todo caso, y tal como
apunta Arias Schreiber, lo que interesa en problemas de excesiva onerosidad sobreviniente,
es que ésta cese y se restablezca el equilibrio de las prestaciones de conformidad con el
interés de las partes.

207
Rezzónico cit p. Arias Schreiber p. 223
 144

En la misma línea, don Víctor Pérez argumenta que si la excesiva onerosidad sobreviniente
se fundamenta en el desequilibrio de las prestaciones del contrato, resultaría comprensible
el buscar con prioridad la reducción a equidad de ellas. Este autor ha dicho:

“Se trata, precisamente, de ofrecer a las partes los medios para afrontar la perturbación
de la relación de paridad…”208

En síntesis, cuando las circunstancias varían imprevisiblemente debido a una excesiva

onerosidad de las prestaciones pactadas, una de las partes contractuales se ve beneficiada a
costa de su recíproca, quien sufre un perjuicio. Ante eso, la doctrina ha permitido que, por
medio de un proceso, los contratantes busquen reestablecer el equilibrio de las
prestaciones. No obstante, por lo general, dichos procesos son extensos, y causan mayores
desventajas a ambas partes.

Es por esta razón, que, según estudiosos en el área, lo más sano y práctico es pedir la
resolución del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente y no el reacomodo de las
prestaciones dentro de un negocio contractual.

SECCIÓN TERCERA: CLÁUSULAS DE ESTABILIZACIÓN

Las cláusulas de estabilización son mecanismos contractuales mediante los cuales las
partes prevén los dispositivos necesarios para que el valor real de sus prestaciones no se
vea menguado con el paso del tiempo. Lo que dichas cláusulas pretenden es mantener por
todo el tiempo de vigencia del contrato, la estabilidad en las obligaciones de modo que
ninguna de las partes se vea afectada por los cambios excesivos que puedan generarse.

208
Pérez Vargas, op. cit. p. 217
 145

“Mediante el pacto de flexibilidad a las circunstancias, el contrato deja de ser una

cristalización, una forma rígida, para convertirse en un mecanismo sensible a la
temperatura económica.”209

Para Gurfinkel de Wendy, las cláusulas de estabilización tienden a proteger a las partes de
un proceso inflacionario conocido por ellos y cuyas consecuencias jurídicas patrimoniales,
no encuentran solución por vía legal o jurisprudencial210. De ahí que, al contratar, las
partes previendo una posible desvalorización monetaria, determinan el precio o contenido
de la prestación pecuniaria, en función de un coeficiente distinto del dinero pero de cifra
fija.211

Las cláusulas de estabilización encuentran su fundamento en el principio de la autonomía

de la voluntad, ampliamente discutido en el capítulo primero de esta investigación. Como
se indicó en su oportunidad, dicho principio establece que los particulares pueden hacer
cualquier cosa que no les esté expresamente prohibida, siempre y cuando no vaya en contra
de la ley, de la moral ni del orden público.

La doctrina francesa, principalmente, ha establecido dos tipos de mecanismos de

estabilización de contratos: cláusulas de estabilización monetaria y cláusulas de
estabilización económica.

Dentro del primer grupo, se ubican la cláusula oro y valor oro, así como las cláusulas moneda
extranjera y valor moneda extranjera, pues son todas aquellas que excluyen como medio de
pago la moneda de curso legal o forzoso.

209
Dualde Gómez, op. cit. p.135
210
Para mayores detalles, Gurfinkel De Wendy, Lillian, Depreciación monetaria: revaluación de deudas
monetarias, Segunda Edición, Buenos Aires, Ediciones Depalma 1977
211
Parafraseo, De Cossio Corral, Alfonso, op. cit. p. 135
 146

Fue tendencia común el prohibirlas, especialmente en Europa, pues se consideraba que

atentaban contra el orden público. La blasfemia al signo monetario nacional, la desconfianza
en la estabilidad y el interés nacional eran los argumentos que se solían esgrimir en defensa de
la prohibición de este tipo de cláusulas.212

Ripert y Boulanger apuntaban al respecto:

“…tales cláusulas deben ser condenadas como ilícitas por razón de su causa (causa final),
pues acusan una desconfianza hacia la moneda nacional como instrumento monetario, y por
ello tiende a deteriorar el valor de esa moneda…”213

No obstante, no parece correcta la determinación de los supracitados autores por cuanto las
cláusulas tienen como causa final el preservar a las partes de las nocivas consecuencias
patrimoniales que el fenómeno patrimonial inflacionario ajeno a su voluntad produce214, y por
tanto, no tiene cabida, la relación orden público y Estado. Esto es:

“… el aspecto primordialmente patrimonial en juego en las obligaciones puramente

pecuniarias, brinda amplio campo de acción, en principio, a la autonomía de la voluntad. Se
trata de derechos disponibles de los particulares…”215

El segundo grupo de cláusulas diferenciadas por la doctrina francesa, son las llamadas
cláusulas de estabilización económica, las cuales suelen ser definidas como:

212
Cazeux y Tejerina op. cit. p. 137
213
Ripert y Boulanger op. cit. p. 137
214
Busso op. cit. p. 138
215
Cazeux y Tejerina op. cit. p. 139
 147

“…aquel tipo de cláusulas donde se escoge el valor de una determinada mercancía como
referencia para la actualización o reajuste de un determinado crédito.”216

Dentro de este tipo de cláusulas, se ubican usualmente, la cláusula mercancía y valor

mercancía, junto con las cláusulas indexatorias o de escala móvil, y, a diferencia de las del
primer grupo, éstas fueron aceptadas salvo ciertas excepciones.

No obstante lo anterior, para el profesor Baudrit, la diferenciación entre uno y otro grupo no
tiene razón de ser por cuanto son sustancialmente idénticos e incluso puede recaerse en una
situación contradictoria:

“…ya que es lícito luchar contra las fluctuaciones económicas pero es ilícito luchar contra
las fluctuaciones monetarias…”217

Las cláusulas de estabilización son mecanismos para cuantificar un pago futuro. De esta
forma, determinan obligaciones que no poseen un pago determinado, pero sí determinable
para el momento en que las partes, por su cuenta, lo fijen.

Hirschberg lo resume muy concretamente:

“…el principio de la libertad de contratación deberá mantenerse. Las partes tienen derecho
a asignar el riesgo de las fluctuaciones del valor del dinero según lo estimen conveniente.”218

216
Godinez Vargas, op. cit. p. 139
217
Baudrit Carrillo Diego, Derecho Civil IV: Teoría General del Contrato, 2da edición, San José, Editorial
Juricentro, 1990
218
Hirschberg op. cit. p. 140
 148

A. CLÁUSULA DE INTERESES

Específicamente, este tipo de cláusula no funciona como estabilizadora pues no conforma un

reajuste. Sin embargo, en la práctica ha sido utilizada como tal por cuanto le sirve a las partes
para evitar daños en las obligaciones producto de la inflación.

La tasa de interés consiste en una especie de precio futuro que obtienen los agentes
económicos al privarse del consumo presente, de tal forma que otro agente adquiera ese
consumo presente. Es decir, el interés mide el costo de oportunidad de mantener dinero en
efectivo, en vez de adquirir valores mobiliarios remunerados.219

La oferta y la demanda de consumo futuro y presente determinan primordialmente la tasa de

interés. Ésta junto con la utilidad del consumo intertemporal y la restricción presupuestaria,
fija si los agentes económicos se convierten en deudores o en acreedores netos. Esto es: altas
tasas de interés indican que más agentes racionales se convertirán en acreedores puesto que
estos prefieren posponer el consumo hoy para obtener consumo mañana. Contrariamente, si
las tasas de interés son bajas, quiere decir que los agentes no tienen incentivos para posponer
el consumo por lo que consumirán hoy y no mañana.220

Dos aspectos que deben tomarse en cuenta con respecto a estas cláusulas son el riesgo y el
tiempo. En lo que respecta al riesgo, se tiene que existen infinidad de riesgos al prestar dinero,
principalmente, lo que se refiere al incumplimiento. En este sentido:

219
Krugman y Obsted op. cit. p. 143
220
Parafraseo Santana Ott y Zúñiga González, La inflación como causal de resolución de los contratos por
excesiva onerosidad sobreviniente. Tesis de graduación para optar por el grado de Licenciatura en Derecho.
Universidad de Costa Rica
 149

“Si existe una alta probabilidad de que el deudor pague sin problemas, la tasa de interés que
se le cobre será siempre menor que la de un deudor cuyas probabilidades de pago sean
bajas.”221

En relación con el tiempo, debe indicarse que el mismo afecta por el riesgo que implican los
plazos largos así como por el costo de oportunidad implícito por privarse del consumo. Esto
es, a mayor plazo, mayor será la tasa de interés.

La cláusula de interés se diferencia de las demás cláusulas de estabilización por el hecho de

que el momento del ajuste es ex ante y no ex post como en las demás cláusulas. De esta
forma, las partes utilizan este mecanismo esperando una tasa de interés nominal fija que tome
en cuenta la inflación y por tanto, los proteja de ella.

En economías estables, el uso de este tipo de cláusulas suele ser muy eficiente pues el nivel de
inflación es bajo. No así cuando la inflación varíe mucho. Esto es así por cuanto estas
cláusulas dependen de que no se den diferencias significativas entre la inflación que se espera
o especula y la que realmente ocurre, de otra forma, la tasa de interés fluctúa notablemente.

Esta cláusula, se puede utilizar de dos maneras en los contratos. Una de ellas consiste en
establecer una suma fija que se pagará por concepto de intereses. La segunda forma, y más
utilizada, es reportarla como una cifra porcentual. Cualquiera de estas dos posibilidades puede
emplearse pues no constituyen consecuencias económicas o jurídicas. Sin embargo, en Costa
Rica, se exige que para su estipulación, la misma debe constar por escrito según rezan los
artículo 1162 del Código Civil así como 731 del Código de Comercio.

221
Hirshleifer op. cit. p. 144
 150

En una economía no estable en donde las partes pretenden mantener el valor real de la
obligación, no es conveniente el uso de esta cláusula dado el alto nivel de incertidumbre que
introduce el no poder, de ninguna manera, determinar cuál será la inflación real.

Debe aclararse que en este apartado se ha analizado únicamente la tasa de interés nominal fija
y no la variable o de interés compuesto por cuanto esta última comporta otro tipo de
parámetros para su debida identificación y es utilizada principalmente en contratos bancarios.

B. LA CLÁUSULA MERCANCÍA Y VALOR MERCANCÍA

Este tipo de cláusula se maneja en economías que no utilizan el dinero como medio de pago.
Se les conoce también como cláusulas de pago en especie. Originalmente, su uso era
resultado natural de las condiciones económicas existentes y no buscaba ser medio
estabilizador de las relaciones contractuales. Sin embargo, actualmente y ante las crisis
económicas y monetarias, los contratantes han optado por apropiarse de dichas cláusulas
como fuente de estabilización y seguridad de prestaciones futuras, evitando así las
oscilaciones de los precios.

La cláusula mercancía y la de valor mercancía no son iguales. La primera de ellas,

corresponde a la obligación de entregar al acreedor el pago en especie, es decir, una
determinada cantidad de bienes y servicios. Por su parte, la cláusula valor mercancía es
aquella que:

“…inserta en una obligación pecuniaria, refiere el valor de la prestación al valor equivalente

de una determinada mercancía distinta de la moneda.”222

222
Gurfinkel de Wendy, op. cit. p. 355
 151

Es decir, esta cláusula implica la obligación de pagar el precio de mercado, en dinero de una
determinada cantidad de bienes y servicios. En este sentido, cualquier bien o servicio puede
ser estipulado por las partes como parámetro para determinar el quantum futuro de la
obligación. 223 En síntesis, esta categoría de cláusulas de estabilización pueden referirse a un
cierto producto (carbón, trigo y otros.) o a distintas clases de productos (cereales,
agropecuarios, etc.) 224

Rojas Chan señala sobre el particular:

“…estas cláusulas en el fondo son equivalentes a garantizar el pago en términos de una

cantidad fija de mercancía, pues, aunque los pagos en dinero ligados a un precio pueden
variar siempre el monto será suficiente para adquirir la cantidad constante de mercancía
especificada en el contrato.”225

No obstante, la principal crítica a este mecanismo está en que la variación en el poder

adquisitivo así como el cambio en el precio no se podrán notar con referencia a un único
producto. Acertadamente Hirschberg esgrime esta premisa como sigue:

“…este sistema es engorroso y no refleja verdaderamente los cambios en el valor del dinero,
ya que las fluctuaciones de un bien específico no siempre reflejan las tendencias generales
del valor del dinero…”226

Al respecto debe notarse que el gusto de los consumidores puede variar repentinamente, así
como mejoras en la tecnología puede hacer que resurja la aceptación de un producto sobre el

223
Santana Ott y Zúñiga González, La inflación como causal de resolución de los contratos por excesiva
onerosidad sobreviniente. Tesis de graduación para optar por el grado de Licenciatura en Derecho.
Universidad de Costa Rica
224
Gurfinkel de Wendy p. 69
225
Rojas Chan op. cit. p. 149
226
Hirschberg op. cit. p. 149
 152

otro, trayendo un cambio en los precios dada su oferta y demanda. Por esta razón, la
introducción de este tipo de cláusulas le agrega al contrato un grado de aleatoriedad que no
garantiza constante la obligación.

Otras críticas se orientan al hecho de que muchos precios son fijados por el Estado de forma
que se crea una distorsión pues ya estos no estarán dominados por las fuerzas del mercado,
sino en muchos casos, se establecerán con fines políticos meramente.

Basta decir que, tanto el acreedor como el deudor, deben aceptar el riesgo de eventuales
cambios en el mercado al hacer uso de esta cláusula de estabilización.

C. LA CLÁUSULA ORO Y VALOR ORO

La cláusula oro fue utilizada desde la Edad Media como consecuencia de las prácticas reales
de rebajar el contenido metálico de la moneda utilizada en las estipulaciones227. Ésta fue la
predilecta de los acreedores por ser una especie de protección contra la depreciación de la
moneda.

Por mucho tiempo, esta cláusula de estabilización fue el medio utilizado a nivel internacional
para pactar contractualmente. Posterior a la convulsión económica provocada por la Primera
Guerra Mundial, así como otros acontecimientos mundiales que produjeron una gran difusión
se generó una aceptación de la cláusula oro, especialmente en Latinoamérica.

Nussbaum ha definido la cláusula oro como:

227
Gurfinkel de Wendy, Efectos de la Inflación en los Contratos: reajuste según cláusula índice de precios,
1ed. Argentina. Editorial Desalma
 153

“…el acto en virtud del cual el deudor ha de pagar en oro… el importe de la deuda…”228

La forma del deudor para liberar su obligación es por medio de la entregar una cantidad de
oro. La elección del oro entre todos los metales para servir como medida de valor de las
obligaciones se debió esencialmente a dos circunstancias:

“a. por su valor intrínseco, ya que las escasas variaciones en su producción hacen que su
precio permanezca casi inalterable;
b. razones de orden monetario, pues los metales aparece ya en el Código de Hamurabi como
medio de pago…”229

Debe tomarse en cuenta que el hecho de que una moneda sea acuñada en oro no implica
necesariamente que la remisión a ella determine una cláusula oro. Esto por cuanto es posible
que las partes se refieran a la moneda no como un pedazo de metal, valioso por su cotización
en el mercado de oro, sino como un signo monetario cuyo valor le es asignado por el Estado
emisor y cuyo valor nominal podría o no coincidir con su contenido metálico.230

A partir de esta premisa, debe distinguirse entre cláusula oro y cláusula valor oro. La primera
se refiere a aquella que impone la obligación de pagar en determinada moneda de oro. Por su
parte en la segunda, el deudor se libera entregando una suma nominal equivalente al valor real
de la cantidad de metal pactada, transformando de esta manera, la deuda de dinero en algo
incierto.

Sobre esta última, Schoo ha determinado:

228
Nussbaum op. cit. p. 151
229
Gurfinkel de Wendy, Efectos de la Inflación en los Contratos: reajuste según cláusula índice de precios, 1ª
ed. Argentina Editorial Desalma
230
Ibíd.
 154

“es una convención por la cual el deudor no podrá liberarse sino mediante el pago de una
suma de dinero del mismo valor oro que el contenido en la cantidad recibida al momento de
la conclusión del contrato, siendo indispensable que la moneda tenga el mismo valor real
adquisitivo de oro que el que tenía la moneda del contrato.”231

La cláusula valor-oro no es un reglamento de la forma de pago, sino una estipulación referida

a cuánto se debe, apunta Busso. De ahí que el quantum de la deuda depende del valor del oro,
y el deudor deberá entregar tantos signos monetarios cuantos sean menester para adquirir ese
valor oro estipulado.232

En palabras sencillas, lo que pretende esta última cláusula es que se pague al acreedor una
cantidad de oro determinada. No interesa aquí, cuánto papel dinerario se requiera, lo que
importa es la representación del verdadero valor de la deuda por medio de la entrega del oro.

La principal crítica a estas cláusulas estabilizadoras radica en que las mismas no eran
totalmente estables o seguras, por cuanto las variaciones por concepto de conversión oro-
dinero no necesariamente coincidían en la práctica. No obstante, su uso fue generalizado por
mucho tiempo, generándose muchas transferencias que dotaron de poder adquisitivo a una de
las partes por sobre la otra.

D. LA CLÁUSULA MONEDA EXTRANJERA Y VALOR MONEDA EXTRANJERA

Esta cláusula de estabilización protege al acreedor de una posible devaluación del sistema
monetario nacional. En este sentido, la misma resulta muy conveniente para convenciones de

231
Schoo, op. cit. p. 152
232
Busso, op. cit. p. 59
 155

carácter internacional especialmente cuando bienes de gran uso, como el petróleo, tienen
diferentes valores pagaderos en cada país.

En sentido estricto, las obligaciones contraídas en moneda extranjera no caben dentro del
régimen de las obligaciones dinerarias. En este sentido, Rivera afirma:

“…son válidas las obligaciones en las que se hubiese estipulado dar moneda que no es de
curso legal en la República, aunque en tal supuesto la obligación debe ser considerada como
de dar cantidades de cosas…”233

El dinero en moneda extranjera es una mercancía como cualquier otra, y su precio con
respecto a la moneda nacional se ha denominado como tipo de cambio.234 De ahí que, al
referirse a una cláusula en moneda extranjera, se hace alusión a la obligación consistente en
pagar en dinero extranjero; mientras que cláusula valor moneda extranjera, consiste en aquella
en pagar al tipo de cambio del momento, la cantidad determinada en moneda extranjera.

Después de la Segunda Guerra Mundial hubo un repunte en este tipo de cláusulas, en

contraposición con la cláusula oro, cuyo uso empezó a decrecer hasta llegar a la nulidad
absoluta, según jurisprudencia francesa. Sin embargo, el artículo sexto de la Ley de la
Moneda costarricense prohibía expresamente contratar en moneda extranjera. El mismo
rezaba:

“Artículo 6: En toda determinación de precios, fijación de sueldos, jornales, honorarios,

pensiones y toda clase de remuneraciones, indemnizaciones o prestaciones, imposición de
derechos, impuestos y contribuciones, y cualesquiera otras obligaciones y contratos
públicos y privados, que impliquen empleo de dinero, y deban solventarse en Costa Rica,

233
Rivera, op. cit. p.156
234
Sachs y Larraín, op. cit. p. 156
 156

los importes correspondientes deberán necesariamente expresarse y pagarse en

colones.235

Actualmente, dicho artículo se encuentra derogado posterior a su declaración de

inconstitucionalidad dada la afectación a la libertad de contratar, según lo estableció la
resolución 3495-95 de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. No obstante,
el deudor preserva la posibilidad de cancelar lo debido en moneda nacional de
conformidad con los principios de soberanía monetaria y supremacía de la moneda
nacional.

El problema en el uso de estas cláusulas radica en el hecho de que, aunque la moneda

extranjera utilizada como referencia generalmente es muy estable, la misma no es un
instrumento perfecto para medir la pérdida del poder adquisitivo de la moneda nacional,
pues esta moneda extranjera pasa por un proceso inflacionario. Dado que la inflación es un
fenómeno mundial, es prácticamente imposible pensar que el sólo hecho de contratar en
moneda extranjera mantenga estable el valor de la obligación.236

En síntesis puede establecerse que el efecto estabilizador de las cláusulas de moneda

extranjera es ilusorio por cuanto no resuelven por sí solas la problemática de la
diferenciación entre el valor teórico-legal de la obligación y el valor práctico provocando
que resulte, al final, una modificación en el valor real de la prestación.

235
Artículo 6, Ley de la Moneda
236
Santana Ott y Zúñiga, La inflación como causal de resolución de los contratos por excesiva onerosidad
sobreviniente. Tesis de graduación para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa
Rica
 157

E. LA CLÁUSULA DE REVISIÓN Y LA CLÁUSULA DE VARIACIÓN MÍNIMA

En la cláusula de revisión, los contratantes encuentran la posibilidad de plasmar un

eventual reajuste en el precio optado inicialmente en el caso de que se dé una fluctuación
en el valor del dinero. En otras palabras, lo que facilita esta cláusula es que abre una
oportunidad de negociación entre las partes. El ajuste que se acuerde no será automático,
sino que el mismo debe superar un límite de previo establecido para que sea viable su
aplicación.

Con pocas diferencias, la cláusula de variación mínima plantea que el ajuste realizado
sobre las prestaciones se determinará una vez que el índice, de forma automática, supera un
determinado límite, sin necesidad de negociación.

Con ambos mecanismos, las partes buscan establecer una especie de banda, de forma tal
que el valor real de la obligación oscile entre un cierto rango y sobrepase éste. Esto se
traduce en la posibilidad de que no sólo el deudor se vea compelido a pagar una cantidad
menor o mayor a la inicialmente pactada, sino también a que el acreedor pueda llegar a
perder una parte del valor real de la obligación.

La doctrina no es muy amplia con respecto, sin embargo, y, al igual que muchas otras áreas
del Derecho, el asunto se resolverá casuísticamente de forma tal que la redacción de la
cláusula sea la que determine su modo de empleo.

F. LAS CLÁUSULAS ÍNDICE O DE ESCALA MÓVIL

La indexación o cláusulas índice es un sistema de ajuste de los valores monetarios que

busca automatizar los cambios que se producen, tomando como referencia un índice de
 158

precios. Debe tomarse en cuenta que indexación se refiere a la aplicación de un índice y no

es sinónimo de revaluación, por cuanto ésta, es una consecuencia de aquella.237

Las cláusulas indexadas “reflejan cambios en el poder adquisitivo interno del dinero, y
por lo tanto, compensan al acreedor por la amortización…”238

Las cláusulas de indexación se comenzaron a utilizar con posterioridad a la Primera Guerra

Mundial, aumentando su uso después de la Segunda Gran Guerra, especialmente en los
contratos laborales alemanes e italianos. Sin embargo, el origen de estas cláusulas se
atribuye a Joseph Lowe, quien a inicios del siglo XIX buscó un mecanismo eficiente para
mantener el valor del dinero en los arrendamientos que realizaban los grandes
terratenientes. Su desarrollo es atribuible a Stanley Jevons y Alfred Marshall.239

Con respecto a la naturaleza de éstas, cabe decirse que las mismas gozan de gran similitud
con las cláusulas valor-mercancía dado que en ambas se fija un precio base como elemento
fijo y comparativo de la obligación, la cual consistirá siempre en el pago de una suma de
dinero y no en la entrega de mercancías.240

La escala móvil o índice de precios no constituye más que una solución parcial de los
efectos jurídicos de la inflación. Sin embargo, al igual que todos los demás dispositivos
tendientes a mantener el poder adquisitivo de la moneda, tiene dos ventajas principales:
resguardar el equilibrio de las prestaciones (desde el punto de vista jurídico) y, mantener la
función real de la moneda como medida de valor (desde la perspectiva económica). No
obstante, Gurfinkel de Wendy propone además otros beneficios:

237
Causse Jorge, op. cit. p. 163
238
Hirschberg, op. cit. p. 163
239
Santana Ott y Zúñiga, La inflación como causal de resolución de los contratos por excesiva onerosidad
sobreviniente. Tesis de graduación para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa
Rica
240
Gurfinkel de Wendy, Efectos de la inflación en los contratos: reajuste según cláusula índice de precios. 1ª
ed. Argentina Editorial Desalma
 159

“a. Las cláusulas índice de precios miden las variaciones en el poder adquisitivo de la
moneda en el mercado interno a diferencia de lo que ocurre con las cláusulas oro y
moneda extranjera que demuestran la relación de valor de la moneda nacional con otros
signos monetarios o metálicos (…) que a su vez pueden depender de asuntos monetarios
internacionales (…)
b. El uso de la cláusula de escala móvil (…) desalienta la especulación respecto del oro y
las monedas extranjeras.
c. La posibilidad de referirse al índice, alienta el ahorro (…)
d. En un país con gran inflación crónica (…) el uso de la cláusula de estabilización tiende
a hacer el problema menos destructor
e. Desde el punto de vista social, la inclusión de cláusulas índice elimina el problema legal
de usura
f. La utilización de este medio de corrección monetaria libera a los contratantes de la
asunción de riesgos impropios del negocio que celebran, cual es la pérdida del poder
adquisitivo que celebran (…)”241

Las cláusulas de estabilización de índice de precios miden los cambios que se producen en
el aspecto monetario y traduce las repercusiones que genera el ámbito económico-social a
los precios de los bienes y servicios en un mercado. Es decir, la misma funciona como una
forma de revaluación convencional de las obligaciones dinerarias de modo que se tenga
una referencia con respecto al acontecer económico en cada momento.

Las cláusulas índice o indexadas no están propiamente reguladas en la legislación nacional.

Sin embargo, su uso responde a la libertad contractual con la que cuentan las partes al
momento de pactar. Por lo tanto, en los contratos no formales o consensuales, las partes

241
Gurfinkel de Wendy, Efectos de la inflación en los contratos: reajuste según cláusula índice de precios. 1ª
ed. Argentina Editorial Desalma
 160

pueden convenir una cláusula de ajuste aún verbalmente, dejando al margen las
dificultades que pueden surgir en materia de prueba.242

Según la autora argentina Lilliana Gurfinkel de Wendy, para que la cláusula de estudio
surta todos sus efectos deben cumplirse una serie de requisitos, de forma que se pueda
corregir el quatum de la deuda sin lesionar la seguridad jurídica y/o la rapidez del tráfico
negocial. Entre ellos:

“a. Que conste por escrito en el mismo cuerpo del instrumento por que el que se formalizó
la obligación principal (…)
b. Referencia al elemento fijo de la obligación o precio de base
c. Indicación del índice o índices que se aplicarán en forma automática a efectos del
reajuste de la obligación
d. Mención del instituto elaborador del índice elegido como parámetro
e. Período de referencia que se tomará en cuenta para el ajuste
f. En las obligaciones a largo plazo conviene, además, efectuar la previsión
correspondiente a la falta o desaparición del índice elegido
g. Estipulación relativa al supuesto de mora en el cumplimiento de la obligación
h. Especificación de la tasa de interés que el acreedor percibirá por el uso del capital,
siempre que las partes hubieran convenido intereses.”243

Debe tomarse en cuenta que la inserción de la cláusula de indexación en el contrato

implica una manifestación de voluntad tal que busca apartarse del mero dato nominal del
dinero para dirigirse a su valor real. Esto es, los índices son utilizados con la idea de
revalorar la prestación de forma continua durante todo el tiempo que dure el contrato sin
perjuicio de una de las partes, o, incluso, de ambas recomponiendo el capital deteriorado
por el proceso de inflación.
242
Ibíd. p. 125
243
Ibíd.
 161

Las cláusulas indexadas han visto mermada su acción ante críticas con el argumento de que
éste tipo de cláusulas acelera el proceso inflacionario. Al respecto expresa Hirsberg:

“…la raíz del problema radica en las cláusulas indexadas incluidas en los contratos
laborales que aumentan automáticamente los sueldos y salarios al aumentar el índice…la
experiencia israelí ha demostrado que se crea un círculo vicioso, que un aumento en los
sueldos y salarios trae aparejado un aumento en los precios y así sucesivamente”244

Para minimizar el efecto adverso antes descrito, es importante que ambas partes pacten el
tipo de índice que va a servir de referencia de modo que el mismo no eleve el monto de la
deuda y propicie una irregularidad evidente.

Una fuerte crítica que ha recibido esta cláusula va en el sentido de que índice alguno
proporciona una medida precisa del cambio en el poder adquisitivo, ya que no se refleja
únicamente el movimiento de los precios desde el punto de vista monetario, sino también

“el incremento en la demanda, avances tecnológicos en los procesos de producción y

comercialización, incremento en el estándar de vida, cambios en los hábitos de consumo
de la población, (…)”245

Dos índices muy utilizados dada la materia que miden son el Índice de Precios al
Consumidor o Índice de Precios al Por Mayor. Los mismos abarcan gran cantidad de
productos por lo que se le suele considerar como un indicador relevante. El empleo de los
mismos únicamente va dirigido a reflejar la tendencia general de los precios de los bienes
que incluyen y no respecto a los productos propiamente.

244
Hirshberg op. cit. p. 165
245
Gurfinkel de Wendy, Efectos de la inflación en los contratos: reajuste según cláusula índice de precios. 1ª
ed. Argentina Editorial Desalma
 162

En síntesis, tomando en cuenta las ventajas y desventajas del uso de esta cláusula, así como
su relación con los demás mecanismos de estabilización puede concluirse que la misma es
el método más seguro contra la inevitable inflación y las fluctuaciones monetarias en
cualquier economía.

TÍTULO CUARTO: APORTES DE LA JURISPRUDENCIA Y DE LA

LEGISLACIÓN

SECCIÓN PRIMERA: JURISPRUDENCIA

“Divanarum atque humanarum rerum notitia, iusti atque iniusti scientia”246 Ulpiano
definió la jurisprudencia como la ciencia de lo justo y de lo injusto. La jurisprudencia es el
oficio del jurista y su actuar es el “fin del Derecho”. Iglesias atinadamente cita:

“Filosofía, religión, retórica, medicina historia, filología… Por todos estos campos ha de
espigar el jurista, porque sólo así logrará adentrarse en la anchurosa realidad de la
vida”247

No estaba equivocado el citado autor cuando se refirió a que el jurista debe conocer de
todas las áreas del Derecho para poder fallar sobre un caso particular, puesta siempre la
mirada en lo que es bueno y justo. El operador del Derecho debe basarse en los esquemas
doctrinales aprendidos pero sin pasarle por encima a los fines y necesidades de la vida,
pues:

246
Conocimiento de las cosas divinas y humanas, ciencia de lo justo y de lo injusto. Ulpiano
247
Iglesias Juan, Derecho Romano. 13ª edición España Editorial Ariel S.A p. 59
 163

“…antes que meter el Derecho en un cuadro de rigor lógico, lo que interesa es acomodar
el razonamiento jurídico a las exigencias prácticas.”248

La jurisprudencia determina un criterio acerca de un problema jurídico omitido u oscuro en

los textos positivos o en otras fuentes del Derecho. Consiste en una interpretación reiterada
del texto legal de forma que sea aclarado para poder aplicarse.

Con respecto al tema de la excesiva onerosidad sobreviniente, la legislación ha sido escasa,

por no decir casi inexistente. De esta forma, la jurisprudencia ha tenido que llenar el vacío
aportando directrices para su correcta aplicación. No obstante, tampoco la jurisprudencia
ha ahondado en esta área.

A continuación se destallarán lo reportado por los jueces en las sentencias reiteradas a

nivel nacional e internacional.

A. JURISPRUDENCIA NACIONAL

La jurisprudencia es escasa en materia de excesiva onerosidad sobreviniente. Sin embargo,

en la pequeña cantidad de éstas, se han delimitado conceptos de importancia que se
describirán a continuación.

Como se ha indicado en líneas precedentes, los cambios repentinos producto de un giro

económico –por ejemplo la inflación- dan lugar a la aplicación del principio rebus sic
stantibus, expresión latina que puede traducirse como “estando así las cosas”. Es decir,
este principio de Derecho, en virtud del cual se entiende y se hace posible que las

248
Ibíd.
 164

estipulaciones establecidas en los contratos al momento de su celebración, sean variadas

ante una alteración sustancial de las mismas, dirige su atención a la oportunidad de reajuste
para evitar atropellos contra una de las partes.

En los contratos, especialmente si son de tracto sucesivo, se sobreentiende que su

subsistencia está supeditada a la permanencia, por lo menos esencial, de los motivos o
circunstancias que originaron el pacto. De otra forma, el Derecho abre la posibilidad de
replantearse las prestaciones en beneficio de ambos contratantes.

La inflación no es un tema nuevo ni acarrea fluctuaciones novedosas. Con la globalización

el mundo ha encontrado que en todos los países este problema se desarrolla de una manera
u otra. De ahí que la posibilidad de un cambio radical en las circunstancias contractuales
no es difícil de imaginar. Sobre el particular, el Tribunal de Puntarenas ha señalado en la
resolución No. 924 de las quince horas cinco minutos del seis de diciembre de mil
novecientos noventa:

“No cabe duda que en los tiempos actuales donde la inflación generalizada ha
distorsionado todas las expectativas económicas tanto interna como externa, no es posible
que un sistema jurídico como el nuestro, de tradición germánico-romanística, pretender el
cumplimiento a ultranza de la letra de los contratos…”249

En la misma se discute sobre el dilema jurídico sobre la aplicación de la cláusula pacta

sunt servanda por sobre su contraria rebus sic stantibus como consecuencia del alza
sufrida por una de las partes por los altos costos del mercado. Y es que, a pesar de que un
gran sector de la doctrina debate asiduamente sobre el valor intrínseco y absoluto de la
interpretación textual del contrato, muchos actualmente se enfocan en permitir un margen
de libertad ante eventuales acontecimientos.
249
Resolución No. 924 de las quince horas cinco minutos del seis de diciembre de mil novecientos noventa
del Tribunal de Puntarenas, cit. p. Pérez Vargas Rebus sic stantibus
 165

Se critica en esta resolución que el juez a quo imprime un importante componente

axiológico. Lo anterior no es de extrañar por cuanto no hay norma expresa que le dé
espacio a la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente para actuar. Por ende, en
muchos casos, el asunto remite a una cuestión de interpretación, salvo que las partes así lo
hayan dejado plasmado en la voluntad contractual. Asimismo, es prioritario dentro de la
esfera de un contrato el buscar la equidad, esto es, la igualdad de las partes transciende las
letras de la convención.

En la resolución antes señalada, se transmite esta idea por medio de una disertación
realizada por el doctor Víctor Pérez que dispone:

“Dado que la excesiva onerosidad sobreviniente encuentra su fundamento en la ruptura

del equilibrio del contrato, resulta comprensible que debe buscarse con prioridad (como
lo hace el nuevo Código Civil peruano, con gran acierto) la reducción a equidad de los
términos de aquél… detrás de la doctrina de la excesiva onerosidad sobreviniente se
encuentra un principio que trasciende la materia de la resolución y explica el sentido de
otras figuras jurídicas destinadas a la tutela de ese mismo equilibrio de intereses”250

Los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes. Así reza el artículo 1022
del Código Civil costarricense. Dicha norma, proviene de la máxima jurídica pacta sunt
servanda, la cual, como se ha manifestado, indica que los pactos deben cumplirse. Sin
embargo, en el artículo 1023 inciso primero del mismo cuerpo de leyes, se plantea la
posibilidad de modificar las condiciones originales mientras éstas no subsistan. Lo anterior
por cuanto los contratos obligan tanto a lo que se expresa en ellos como a las
consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la obligación.

250
Ibíd.
 166

Por lo tanto, la excesiva onerosidad encuentra cabida en este numeral por cuanto la
legislación está planteando la posibilidad de un desequilibrio que rompa el principio de
fidelidad del contrato sin haber sido éste causado por alguna de las partes. Así lo apunta la
resolución No. 509 de las nueve horas treinta cinco minutos del veintitrés de noviembre de
mil novecientos noventa y cuatro que expresa:

“Esa excesiva onerosidad sobreviniente fue, precisamente, lo ocurrido en autos. Cuando

el demandado -[...]- se dio cuenta que le era imposible mantener los servicios de piscina y
vigilancia por veinticuatro horas, por los altos costos que para él representaban, les
propuso a sus inquilinos incrementar el precio del arriendo o que ellos se encargaran de
pagar tales servicios, ellos no accedieron a tal solicitud y, por el contrario, presentaron
esta demanda [...]. Demanda que contiene peticiones realmente inicuas para el accionado
y que, por lo mismo, no ha de ser acogida, puesto que los actores carecen de derecho, al
tenor de lo establecido por el precepto 1023 inciso 1º del Código Civil”251

En el mismo orden de ideas, la resolución No. 274 de las once horas del dieciséis de julio
de mil novecientos noventa y seis del mismo tribunal dispone:

“En principio y de conformidad con el precepto 1189 del Código Civil, el contrato
efectuado por un precio determinado, como sucedió en este caso, debe respetarse. No
obstante, al haber variado las partes los términos de ese contrato original, esa regulación
inicial de treinta mil colones ha de considerarse cambiada y, entonces, el actor sí tiene
derecho de cobrar la diferencia que se le dejó de pagar. Se trata, en la especie, de una
aplicación de la cláusula "rebus sic stantibus", según la cual las obligaciones subsisten

251
Resolución No. 509 de las nueve horas treinta y cinco minutos del veintitrés de noviembre de mil
novecientos noventa y cuatro del Tribunal Superior Segundo Civil de la Sección Segunda, cit. p. Pérez
Vargas Rebus sic stantibus…
 167

mientras las circunstancias originales no hayan experimentado fundamental

modificación”252

Sobre la fundamentación doctrinal en que se basa la jurisprudencia se ubica la posición

alemana, Larenz, por ejemplo, en donde se establece que la base del negocio jurídico es la
representación mental de una de las partes o de ambas en el momento de la conclusión del
negocio jurídico, sobre la aparición de ciertas circunstancias. Al respecto:

“Los cimientos y génesis del fenómeno en cuestión se remontan a la doctrina científica

alemana, (…) se enuncia que la base del negocio jurídico es la representación mental de
una de las partes en el momento de la conclusión del negocio jurídico, conocida en su
totalidad y no rechazada por la otra parte, o la común representación de las diversas
partes sobre la existencia o aparición de ciertas circunstancias, en las que se basa la
voluntad negocial, de modo que si posteriormente esas circunstancias desaparecen o no
llegan a existir, sin que ninguna de las partes haya asumido el riesgo de su no realización,
la parte perjudicada por ello tiene un derecho de resolución o de denuncia del
contrato”253

El voto salvado de la sentencia de número 000788-F-2005 de la Sala Primera de la Corte

Suprema de Justicia reportó un análisis sobre la diferenciación entre la cláusula rebus sic
stantibus y la teoría de la frustración explicada líneas atrás. Al respecto, la Magistrada
Carmen María Escoto Fernández esgrimió:

“La cláusula “rebus sic stantibus” y la denominada “teoría de la frustración del fin del
contrato” tienen como común denominador: la equidad. En ambos casos la incidencia de

252
Resolución No. 274 de las once horas del dieciséis de julio de mil novecientos noventa y seis, Tribunal
Superior Segundo Civil Sección Segunda cit. p. Pérez Vargas
253
Resolución No. 301 de las ocho horas cuarenta y cinco minutos del doce de setiembre del dos mil tres,
Tribunal Superior Segundo Civil Sección Segunda, cit p. Pérez Vargas Rebus sic…
 168

un hecho posterior al perfeccionamiento del acuerdo coloca a una de las partes en una
situación de evidente desventaja. El Derecho no ignora esta problemática ya que de
aceptarse se cohonestaría un lucro indebido. Ha de tenerse presente que las partes, a
través del contrato programan sus intereses económicos dirigidos a determinada
actividad. La causa como elemento esencial del negocio jurídico señalará el motivo
objetivo u objetivado perseguido por los contratantes. De fracasar este propósito es claro
que el acuerdo queda vacío de contenido axiológico; y que su ejecución será ilícita. En
mérito de las razones expuestas, quien suscribe considera apegada a las normas referidas
el fallo emanado del ad-quem, pues este se fundamentó en la siguiente normativa cuando
dispuso: “La ineficacia por la desaparición de la causa corresponde a una resolución en
sentido amplio, que impide mantener el vínculo obligacional por cuanto se trataría de una
causa ilícita al desaparecer el motivo determinante que dio origen a la contratación. En
nuestro derecho la resolución aludida proviene de la aplicación de los artículos 631 inciso
2°) y 632, de donde se infiere que la obligación fundada en causa ilícita o contraria a la
ley pierde todo efecto, disposición que presenta estrecha relación con los ordinales 11, 21,
22 y 1023 del Código Civil”. Acorde a los citados preceptos, la resolución contractual
viene impuesta por un principio de justicia estricta, que, a nivel del ordenamiento jurídico
se inspira en las exigencias de la buena fe que han de presidir las relaciones humanas en
su proyección a la vida jurídica. Lo contrario, supondría, sin duda, incurrir en un abuso
del derecho así como propiciar un enriquecimiento injusto, garantizado como derecho a la
tutela judicial efectiva reconocido en el canon 41 de la Carta Magna. Por ende, salva su
voto y declara sin lugar el recurso con sus costas a cargo de la impugnante (numeral 611
Código Procesal Civil)”.254

Los contratos crean un vínculo respaldado por el ordenamiento jurídico entre las partes
contratantes, produciendo una sinergia de cara a los respectivos beneficiarios del acuerdo.
El fundamento de dicha vinculación es la autonomía de la voluntad, de ahí su importancia
254
Resolución No. 00788-F-2005 de las nueve horas del veintisiete de octubre del dos mil cinco de la Sala
Primera de la Cortes Suprema de Justicia, cit. p. Pérez Vargas
 169

suprema en el tema que se acota. Sobre este principio rector de los contratos privados y
sobre la razón de ser de estos, el Tribunal Segundo Civil Sección Primera ha establecido:

“El principio de autonomía de la voluntad ha sido y aún lo es, eje fundamental del
derecho de los contratos privados. No siempre resultó ser así, ni necesariamente lo es
ahora en el grado que podría pensarse, pero al caso resulta de aplicación en gran medida.
La idea fundamental que la dogmática dice de él, dentro del derecho privado patrimonial,
es que las partes pueden definir sus intereses económicos en razón de un ámbito de
libertad que ha de reconocérsele como consecuencia del principio de dignidad humana.
A lo anterior se suma la idea de igualdad entre los contratantes, máxima que junto a las
ya dichas crean el conjunto necesario que justifica la obligatoriedad de los contratos, en
un esquema tradicional. Bajo esos parámetros, el consentimiento juega un papel esencial
pues constituye la expresión de la voluntad conjunta de los contratantes originando así el
pacto -a de aclararse que lo anterior resulta ser un razonamiento válido sólo en contratos
paritarios-. Sin embargo no siempre es fácil discernir el consentimiento de los
contratantes y ese es el problema que presenta el asunto que ahora se estudia. Para
hacerlo la teoría más tradicional de la contratación se sujeta a otra máxima insita en el
esquema brevemente explicado arriba. Los contratos deben ser cumplidos en sus propios
términos (pacta sunt servanda), por lo que la letra de la ley parece ser el mejor parámetro
para determinar lo pactado. En un esquema teórico y dogmático estricto de autonomía de
la voluntad como el referido, resulta lógica la aplicación de esa regla de interpretación,
pues lo declarado expresa las “verdaderas” dimensiones de lo pretendido por las partes.
No obstante la realidad presenta distorsiones que no han dejado de considerarse en la
aplicación práctica del derecho (…) (el resaltado no es del original)”255

En la sentencia precedente, el Tribunal alude a la equidad como parte esencial en la

contratación. Y es que, a pesar de establecerse en dicha resolución la importancia de la
255
Resolución No. 67 de las nueve horas del catorce de marzo del dos mil ocho del Tribunal Segundo Civil
Sección Primera de Costa Rica
 170

literalidad de estos instrumentos públicos, debe tomarse en cuenta que la igualdad entre
contratantes es necesaria para que medie la negociación. De otra forma, el Derecho estaría
permitiendo el enriquecimiento ilícito de una de las partes con su correspondiente perjuicio
para su contraparte. Esto es, la legalidad en los acuerdos inter-partes nace para regular
relaciones sociales que pongan en desventaja a uno de sus asociados y por ende,
reestablecer el equilibrio.

La restitución financiera de la ecuación puede considerarse casi un deber entre los

contratantes. Los reajustes de precios no constituyen una indemnización, sino más bien, un
mecanismo jurídico de restitución del valor real de la obligación para que se reestablezca el
equilibrio económico del contrato y vuelva a su normalidad. De esta forma es factible que
se pague el precio que previamente se convino, esto es, el pago integral del precio, sin
perjuicio para ninguna de las partes.

Según el numeral 1023 del Código Civil, los contratos no sólo obligan a lo que se expresa
en ellos sino también a las consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la
obligación. De ahí que, a pesar de la literalidad que pueda exigirse, la igualdad y demás
repercusiones que se deriven de las prestaciones serán motivo esencial de vinculación. Al
respecto, el Tribunal Segundo Civil Sección Segunda dispuso:

"IV) De la relación entre los artículos 632, 692 a 700, 702, 1022 y 1023 del Código Civil,
se deriva el llamado principio de obligatoriedad de los contratos, que se expresa con la
fórmula latina pacta sunt servanda o bien pacta, etiamque nuda, sunt servanda (también el
pacto nudo obliga, en alusión al principio de libertad de formas que paulatinamente
permeó el Derecho Romano). Dicho de otra forma, la ley dispone que los contratos que se
ajusten al principio del artículo 28 párrafo segundo de la Constitución Política, deben ser
cumplidos. El principio de obligatoriedad de los contratos es consecuencia directa e
inmediatamente derivada del más importante principio de autonomía de la voluntad
 171

privada. "El deudor de una obligación contractual está obligado a ejecutar lo que
prometió en el convenio. Esa es la esencia del contrato, entendido como fuente de
obligaciones (artículo 632 del Código Civil). El cumplimiento o la ejecución del contrato
debe producirse en los términos específicamente acordados, porque sólo así queda
satisfecho el interés de los contratantes. Por esa razón, el acreedor no está obligado a
admitir ejecuciones diferentes a la que se pactó. El acreedor tiene el derecho de exigir que
se cumpla la prestación prometida, tal y como se convino, sin alteraciones ni
sustituciones..." (Baudrit Carrillo, Diego, Derecho Civil (Teoría General del Contrato,
Editorial Juricentro, San José, Costa Rica. 1990, págs. 64 y 65).- Es precisamente la falta
de ejecución voluntaria de las obligaciones contractuales lo que constituye el
incumplimiento; sin embargo, para que éste pueda configurarse como causa de resolución
del mismo o bien como hecho generador de daños v perjuicios, deben ser analizadas
algunas circunstancias importantes a efecto de determinar o no la procedencia de la
acción. De conformidad con lo que establece el artículo 1023 del Código Civil: "Los
contratos obligan tanto a lo que se expresa en ellos, como a las consecuencias que la
equidad, el uso o la ley hacen nacer de la obligación, según la naturaleza de ésta...(el
resaltado no es del original)"256

De lo anterior se desprende que, a falta de legislación expresa sobre el particular, puede

considerarse la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente como inmersa
principalmente, dentro del apartado del citado numeral del Código Civil, pues la misma
busca la equidad dentro del proceso de contratación ya no como lo originalmente pactado
sino lo que consecuentemente se derive de éste.

256
Resolución No. 0311 de las nueve horas treinta y cinco minutos del tres de agosto del dos mil uno del
Tribunal Segundo Civil Sección Primera de Costa Rica
 172

B. JURISPRUDENCIA DE DERECHO COMPARADO

La teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente ha sido aplicada a nivel internacional

principalmente de cara al Derecho de los Tratados. Ya en la Convención de Viena de 1969
el principio rebus sic stantibus quedó plasmado en este instrumento. Según éste, si se
produjera un cambio fundamental en las circunstancias preponderantes en el momento de
celebración del tratado y esta variación conllevara un cambio radical de las obligaciones
que en virtud del tratado todavía quedan por cumplir, la parte perjudicada estaría facultada
para alegar la alteración de forma que se diera una desvinculación del tratado o se
suspenda del todo.

Sin embargo, dicho planteamiento también se ha desplazado a situaciones contractuales.

Tal como es el caso de países como Argentina y España, en los cuales su uso ha sido
generalizado en transacciones comerciales. Incluso el Tribunal Segundo Civil Sección
Segunda de Costa Rica ha considerado el actuar de estas naciones en la resolución No. 301
de las ocho horas cuarenta y cinco minutos del doce de setiembre del dos mil tres cuando
dispone:

“Los citados planteamientos son aceptados e incluso ampliados tanto por la doctrina y
jurisprudencia española y la argentina. Respecto al primer país, señala Gil Rodríguez:
"En la primera vertiente bastará recordar cómo nuestro alto Tribunal empieza por
describir la solución de otros Códigos (párrafo 323 BGB y art. 1.463 del Codice) para el
referido supuesto de frustración del fin del contrato y se decide a afirmar que la solución
es adaptable a nuestro Derecho, no sólo por razones evidentes de equidad y las deducidas
de los arts. 1.256 y 1.258 CC, sino también al amparo del principio que veda el
enriquecimiento injusto y de las ideas en que se han inspirado. Según esto, si la prestación
que incumbe a una parte deriva de un contrato bilateral se hace imposible o inexigible a
consecuencia de una circunstancia de la que no ha de responder ni ella ni la otra parte,
 173

pierde la pretensión a la contraprestación, debiendo restituirse las prestaciones ya

efectuadas (STS de 9-XII.1983)" (Gil Rodríguez, Jacinto. Manual de Derecho Civil. II.
Derecho de Obligaciones. Responsabilidad Civil. Teoría General del Contrato. Madrid-
Barcelona. Segunda Edición. 1998. ps. 632-633). En la doctrina argentina Stiglitz
sostiene: "Cuando se señala como factible la posibilidad de declarar ineficaz un negocio
por "frustración del fin del contrato" se debe entender por "fin" o "finalidad" el tenido en
vista por las partes, el considerado como resultado pretendido o aspirado por ambas
partes o por una sola de ellas, siempre y cuando haya sido manifestado a la otra expresa o
tácitamente, generando la posibilidad de que lo conozca. Esa finalidad debe ser esencial,
interpretado ello en el sentido de que, de no alcanzársela, la parte que contrató en
consideración a ese resultado, ve malogrado su interés negocial" (Stiglitz, Rubén S,
Contratos civiles y comerciales. Buenos Aires. Abeledo Perrot. 1998). De lo anterior se
evidencia que la "frustración del fin del contrato" debe distinguirse de otras figuras como
la imposibilidad de cumplimiento, del caso fortuito, de la fuerza mayor, del error y de las
cláusulas resolutorias así como de la cláusula rebus sic stantibus"257

En la resolución precedente, se hace la diferenciación entre varios temas que normalmente

tienden a confundirse en el ámbito jurídico: la teoría de la frustración del contrato y figuras
como la teoría rebus sic stantibus, la imposibilidad del cumplimiento, caso fortuito, fuerza
mayor, entre otros. La importancia de la diferenciación permite establecer cuáles deben ser
las causales para que cada instrumento pueda utilizarse al momento oportuno.

De la misma manera, el Tribunal Supremo de la Sala Primera de lo Civil de España ha

establecido cuándo debe ser aplicado la teoría rebus sic stantibus dentro de los contratos
comerciales. Al respecto, la resolución No. 481 del diecisiete de junio del dos mil cinco
señala:

257
Ibíd.
 174

“La doctrina de la cláusula "rebus sic stantibus" (mientras las cosas estén así) se aplica a
las relaciones obligatorias, cuando se trata de contratos de tracto sucesivo ("qui habent
tractu sucesivus") o que dependen de un hecho futuro ("vel dependentia de futuro"), pero
no es de aplicación a situaciones como la que se plantea por la parte aquí recurrente
AKIDO CORPORATION S.A. A esta entidad le corresponde, con arreglo al título
constitutivo y estatutos de la comunidad, una cuota de participación del 57'92%, que
delimita su contribución a los gastos comunes conforme a los arts. 9.5 y 20 LPH, y si, por
circunstancias ajenas a los demás comuneros, no edificó (bien ella, o bien su antecesora
en la titularidad), ni ahora se le permite edificar, es obvio que no puede invocar una
alteración respecto de ninguna relación negocial, y menos todavía pretender una implícita
modificación de aquel título constitutivo sin la audiencia de los comuneros, los cuales
resultarían afectados por dicha alteración, y sin que obste el contrato celebrado entre la
recurrente y la comunidad demandante el 10 de enero de 1.989 sobre rebaja de gastos a
pagar, porque tal previsión contractual corresponde exclusivamente al supuesto que
contempla, sin afectar al sistema comunitario de organización de intereses.”258

De notar es que en dicha resolución hace hincapié en que la excesiva onerosidad

sobreviniente tiene que ser empleada en relaciones negociales que dependan de un hecho
futuro o que sean contratos de tracto sucesivo. En el tanto este vínculo obligacional se vea
perturbado por hechos en exceso onerosos, la cláusula rebus sic stantibus será de
aplicación sino simultánea, evidente.

De la misma manera, la Corte Suprema de Justicia española ha establecido las pautas para
que sea pausible utilizar la cláusula rebus sic stantibus en materia contractual:

“Para que se dé la cláusula ""rebus sic stantibus"" es necesaria la alteración

extraordinaria de las circunstancias, en el momento de cumplir el contrato en relación con
258
Resolución No. 481 del diecisiete de junio del dos mil cinco de la Sala Primera del Tribunal Supremo de
lo Civil en la Villa de Madrid, España tomado de http://sentencias.juridicas.com/docs/00228645.html
 175

los concurrentes al tiempo de su celebración; una desproporción exorbitante, fuera de

todo cálculo, entre las pretensiones de las partes contratantes que verdaderamente
derrumben el contrato por aniquilación del equilibrio de las prestaciones, y que todo ello
acontezca por la sobreveniencia de circunstancia radicalmente imprevisible (…)”259

En el mismo orden de ideas, la sentencia No. 878 del treinta de julio del dos mil cuatro del
Tribunal Supremo de la Sala Primera de lo Civil, órgano jurisdiccional español dispone:

"(…) La aplicación de la cláusula ""rebus sic stantibus"" requiere la concurrencia de

situaciones extraordinarias sobrevenidas e imprevisibles al momento del cumplimiento del
contrato, causante de una desproporción exorbitante de las prestaciones, que permitiese
su resolución unilateral. En primera instancia se estima parcialmente la demanda. Se
desestima la apelación. Se desestima la casación”260

El debate jurídico referente a la interpretación literal de lo estipulado contractualmente y la

tácita pero aplicable cláusula rebus sic stantibus ha sido analizada en sentencias reiterantes
por el Tribunal Superior de Justicia, Sala de lo Social del país español. Al respecto se ha
establecido:

“Se admite como excepción al riguroso «pacta sunt servanda» la revisión contractual en
virtud de la llamada cláusula sobreentendida «rebus sic stantibus» cuando, en
obligaciones de ejecución continua, periódica, o simplemente diferida, la prestación de
una de las partes llega a serle excesivamente onerosa por acontecimientos
extraordinarios. Se estima la demanda. Se estima el recurso de suplicación (…)”261

259
Resolución No.280-2001 de la Audiencia Provincial de Alicante Sección Sétima del veintidós de mayo
del dos mil uno de España
260
Resolución No. 878- 2004 del Tribunal Supremo Sala Primera de lo Civil del treinta de julio del dos mil
cuatro de España
261
Recurso No. 340-2000 del Tribunal Superior de Justicia, Sala de lo Social de Murcia, del trece de
noviembre del dos mil de España
 176

De la misma forma en que la teoría objeto de investigación ha sido estudiada, también los
respectivos tribunales españoles han dotado de determinación las situaciones fácticas en
que la misma no ha de utilizarse. Ejemplo de esto se encuentra en la sentencia española del
Tribunal Supremo Sala Primera de lo Civil número 539-2004 del dieciocho de junio del
dos mil cuatro, la cual expresamente reza:

"El litigio causante de este recurso de casación se promovió por tres hermanas que, junto
con dos hermanos más y su madre, habían vendido sus respectivas participaciones en
fincas sitas en distintos parajes a una inmobiliaria, dirigiéndose la demanda contra ésta, y
contra esos dos hermanos que se habían dado por totalmente pagados. La demanda fue
desestimada en instancia y en la apelación. El recto sentido de la jurisprudencia sobre la
cláusula ""rebus sic stantibus"" determina precisamente su inaplicabilidad al caso ya que
partiendo del rigor impuesto para modificar lo pactado en virtud de circunstancias
sobrevenidas y de la normalidad de los fuertes incrementos de los precios del mercado
inmobiliario, ni la demora en el pago de una parte del precio es necesariamente una
circunstancia que altere el equilibrio de las prestaciones cuando, como en este caso, tal
demora es prácticamente consustancial a lo inicialmente pactado, ni cabe desconocer los
perjuicios que la demora causa también a la parte compradora. Por lo que se desestima el
recurso (…) "262

Importante notar que los tribunales españoles son claros en diferenciar entre las posibles
causas de aplicación de la cláusula rebus sic stantibus y los supuestos en que no es posible
su uso. Claramente se observa que el atraso injustificado de una parte del precio no
constituye causal suficiente para variar las prestaciones, es decir, la jurisprudencia ha sido
más específica al respecto.

262
Resolución No. 539-2004 del Tribunal Supremo Sala Primera de lo Civil, del dieciocho de junio del dos
mil cuatro de España
 177

En la sentencia siguiente, el Tribunal español Superior Sala Primera de lo Civil, reitera la

necesidad de la extraordinariedad de las circunstancias así como otros supuestos únicos de
acción para poderse emplear la cláusula rebus sic stantibus en un instrumento contractual:

“(…) El Tribunal entiende que por la aplicación de la cláusula implícita ""rebus sic
stantibus"" cabe la posibilidad de que, aunque en casos excepcionales y con gran cautela,
por la alteración que ello puede suponer del principio ""pacta sunt servanda"" y del de
seguridad jurídica, pueda el órgano jurisdiccional, atendidas las circunstancias
particulares de cada caso concreto, llevar a efecto una modificación (no la extinción o
resolución) del vinculo obligacional, por defecto o alteración de la base negocial y haber
sido roto el equilibrio de las prestaciones, siempre que concurran los requisitos
siguientes: a) alteración completamente extraordinaria de las circunstancias en el
momento de cumplir el contrato en relación con las concurrentes al tiempo de su
celebración; b) una desproporción inusitada o exorbitante entre las prestaciones de las
partes contratantes, que rompan el equilibrio entre dichas prestaciones; y c) que todo ello
acontezca por la sobreviniencia de circunstancias radicalmente imprevisibles (…)”263

La jurisprudencia española señala un caso en que un suministrador faltó a lo establecido en

el contrato originalmente pues a pesar de alegarse un exceso en las prestaciones, las
mismas nunca fueron exorbitantes, extraordinarias o imprevisibles:

“Se aprecia que la entidad recurrida ha infringido la ley del contrato o contratos
concertados con la recurrente, quebrantando su obligatoriedad y faltando a lo que en
defecto de pacto, mandan la buena fe, el uso y la ley, y al proceder unilateralmente en el
cumplimiento del contrato. Por ello, los suministros que quebrantan lo convenido deben
cesar. Así como debe reintegrarse al cumplimiento del contrato según lo pactado, el uso y
la ley, y sin tergiversar los pactos con interpretaciones arbitrarias, ni restringir los efectos
263
Resolución No. 1045-1994 del diecinueve de noviembre de mil novecientos noventa y cuatro del Tribunal
Superior Sala Primera de lo Civil de España
 178

que naturalmente se derivan del modo con que los contratantes explicaron su voluntad y
contrajeron sus obligaciones, como manda el artículo 57 del Código de Comercio. Es
inaplicable al supuesto contemplado la doctrina de la llamada cláusula ""rebus sic
stantibus"", al no ser en modo alguno imprevisibles las modificaciones en el contenido de
las prestaciones, ni en modo alguno extraordinarias, ni exorbitantes. Se estima la
demanda y parcialmente la apelación (…) "264

Por su parte, la jurisprudencia argentina también ha abarcado el tema de estudio. En el caso

siguiente, especialistas económicos señalan la imposibilidad de sostener la igualdad entre
el dólar y la moneda local y por ende, los contratos se ven constreñidos a no respetar en
todo sus extremos, su literalidad:

“El desmoronamiento fatal y anunciado -en opinión de un variopinto número de

especialistas de la ciencia económica local- de la que denominaron una ficción
insostenible en el tiempo y fruto de la veleidad dolarizante que informó el sistema de la
convertibilidad o "caja de conversión" adoptado a partir de 1991 mediante le ley 23928 y
sostenido a machamartillo en la segunda mitad de los años 90 y albores del nuevo milenio,
configuró una situación tan gravemente inédita para todos los actores económicos que me
lleva a hacer prevalecer la noción de esfuerzo compartido como eje plausible y equitativo
para una solución que no sacrifique totalmente a los deudores ante el jurídico altar del
"pacta sunt servanda" y morigere los respectivos sacrificios enalteciendo la implícita
cláusula "rebus sic stantibus" y así tender a una razonable composición de conflictos
suscitados por la cuestionable normativa -desde un punto de vista jurídico formal- a que
se echó mano por el Congreso y por el Poder Ejecutivo de la transición institucional ante
la virtual implosión del régimen cambiario preexistente, combinado con la crisis casi
terminal del sistema financiero, con un límite crítico de las reservas del Banco Central y

264
Ibíd.
 179

ante el "default" o cesación de pagos de los servicios y amortizaciones del fenomenal

endeudamiento externo contraído por el país (…)”265

La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial -también de origen argentino- con

referencia a un contrato de prestación de servicios médicos por una empresa de medicina
pre-paga suscribe la utilidad práctica que tiene la cláusula rebus sic stantibus al ser un
medio de recuperación del balance de las obligaciones de las partes:

“En un contrato de prestación de servicios médicos por una empresa de medicina

prepaga, es fundamental contar con el acuerdo de ambas partes para alterar los
elementos esenciales de la relación jurídica, esto es, el precio de la prestación médica y
las condiciones previstas para la prestación del servicio (CCIV: 1137 Y 1197), toda vez
que un proceder contrario sería incompatible con la exigencia de buena fe en la ejecución
de los contratos y con la regla “rebus sic stantibus”, que impone el equilibrio de las
prestaciones entre las partes durante la vigencia del vínculo (CCTV: 1198)”266

El recurso número OK2 de la Cámara Nacional de Apelación en lo Comercial de Argentina

recurre a las raíces de la aplicación de los principios pacta sunt servanda y rebus sic
stantibus para determinar cuál debe ser aplicable en el caso de estudio. Al respecto:

“Ese temperamento alteraría el valor intrínseco de la prestación a cargo del deudor, con
mengua también de un derecho patrimonial suyo. Frente a un fenómeno de esta magnitud
que afecta la relación jurídica, es preciso recordar que, junto a la máxima pacta sunt
servanda, cuando se trata de situaciones que se proyectan en el tiempo, los juristas
medievales acuñaron la cláusula rebus sic stantibus intelliguntur (deben entenderse

265
Recurso No. 16173- 2001 de la Cámara Nacional de Apelación del Trabajo de Argentina
266
Cámara Nacional de Apelación en lo Comercial de la República de Argentina
 180

permaneciendo así las cosas). Es la idea de que subyace en el texto actual del CCIV:
1109(…)”267

Los siguientes tres extractos exponen la controversia existente y discutida supra sobre la
necesidad de conservación del contrato o, por el contrario, la posibilidad de revocación del
mismo. El recurso pertenece a la Cámara Nacional de Apelación en lo Comercial de la
República de Argentina:

“(…) El criterio que apoya la revisión del contrato pretendida unilateralmente se adecúa
al principio de conservación del contrato ya que ello debería importar su cumplimiento tal
como se celebró o por lo menos “hasta donde lo consienta el minus” homogéneo que,
siendo separable, cuenta con el consentimiento de las partes (doctrina de la conservación
del negocio jurídico argentino, se sustenta en la regla del CCIV: 1139). Fuera de tal
marco, no puede apelarse a la conservación del contrato, porque se está imponiendo un
nuevo contenido contractual que importa un nuevo negocio, prescindiendo de la voluntad
común. Por ende, si la posibilidad otorgada al perjudicado para liberarse de las
obligaciones asumidas –que se convirtieron en desmedidamente gravosas- es un razonable
beneficio que le otorga la ley (…) Ante ello es que surge la alternativa de oponerse a
través de la mejora equitativa (…)”268

El recurso no sólo plantea la posibilidad de conservación del contrato sino que continúa
indicando las diferencias y soluciones aportadas por el instituto de la lesión, así como de la
cláusula de imprevisión y la teoría de estudio:

“El instituto de la lesión (CCIV 954) otorga derecho al lesionado a demandar la nulidad o
la modificación del acto impugnado por lo que debería aplicarse esa solución a favor del

267
Recurso No. OK2 de la Cámara Nacional de Apelación en lo Comercial del once de marzo de mil
novecientos noventa y cuatro de Argentina
268
Ibíd.
 181

perjudicado por la excesiva onerosidad sobreviniente, quien podría disponer de ambas

acciones. Mas esta común solución no puede ser aceptada dadas las evidentes
disimilitudes ya que en la lesión el desequilibrio es inicial y se configura teniendo en
cuenta elementos subjetivos: a) una situación de inferioridad en el lesionado y b) un
comportamiento ilícito en el lesionador. Por otra parte, el vicio de lesión da origen a una
nulidad relativa que, por tener ese carácter, faculta a demandar la declaración de
ineficacia del acto o a exigir la reparación de los daños sin impugnar su validez. Mientras
que la aplicación de la teoría de la imprevisión no se configura nulidad alguna, ni la parte
beneficiada por acontecimiento sobrevinientes a los que ha sido ajena, no puede ser
responsabilizada por daños (…)”269

Termina este recurso señalando la importancia de la voluntad coincidente de las partes, de

forma que la misma sea vinculante para el derecho entre ambas. Esto es, el contrato es ley
entre partes y por ende, el vínculo impide que se modifique unilateralmente por uno de los
contratantes salvo excepciones. Además, se plantea la solución de la Cámara Argentina
sobre cuándo se puede aplicar la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente así como
sus requisitos de utilización.

“La formación y modificación de un contrato exige la voluntad coincidente de las partes

(CCIV: 1137, 1220) y que por la fuerza vinculante que el Derecho asigna a tales
coincidencias se rigen las relaciones de las partes, sujetas a las normas individualizadas
con la misma intensidad y alcance con lo que lo están a la ley (ART. 1197). Salvo en los
supuestos de ilícitos. El ordenamiento no interfiere en el mérito de la elección ni de la
iniciativa económica de la contratación privada, libertad que se vincula indisolublemente
con el pleno respeto de las partes a las obligaciones contractualmente asumidas y,
consecuentemente, con la sujeción al riesgo del negocio. O sea, que el principio de la
autorregulación es el fundamento de la metodología que rige al contrato y –en definitiva-

269
Ibíd.
 182

los jueces no están llamados a constituirse en sus intérpretes sustituyendo a las partes y
dando nuevo contenido a sus estipulaciones (CNCOM, SALA C, 5.5.83, “GIBBONS
MALCOM, ALBERTO C/IBM ARGENTINA S.A.”). La solución de nuestra ley es que ante
una excesiva onerosidad sobreviniente deviene la resolución del vínculo como
consecuencia que libera al perjudicado, sin perjuicio que la otra parte pueda impedirla
ofreciendo la mejor equitativa. Cabe precisar, que tal solución no puede ser acusada de
dejar de lado el derecho de los particulares de reglar sus relaciones en libertad, negando
al perjudicado la acción para obtener la revisión, dado que la decisión judicial tendrá
concreto fundamento legal. Por otro lado, la normativa legal tiene en cuenta la situación
particular de cada parte, que generalmente es sustancialmente diversa, al prever que la
otra parte puede evitar la ruptura del contrato ofreciendo equilibrar las prestaciones que
se hayan tornado desproporcionadas en su favor. Así sobre la base de la voluntad de las
partes, no por imposición unilateral, el contrato se recompone respetando la autonomía
privada (CONF. SALA C, 2.4.85, "PIRILLO, VICTOR Y OTRO C/ BERNASCONI,
EDMUNDO FELIX Y OTROS")”270

Por su parte, la jurisprudencia mexicana ha sido clara en determinar que aún cuándo los
países hayan aceptado la Convención de Viena de 1962, la cláusula de estudio no será
aplicable cuando los países no hayan pautado dicha cláusula. Esto es, aún cuando la teoría
es permitida dentro del Tratado, no debe exigirse a sus adscritos resolver conforme a ésta.
Así lo establece la Sentencia No. 195621 del Tribunal Colegiado del Circuito ha
determinado:

“Cláusula rebus sic stantibus. No es aplicable a los ordenamientos jurídicos que no la

contemplen, aún cuando el gobierno de la República la haya pactado en la Convención de
Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1962”271

270
Ibíd.
271
Sentencia No. 195621 del primero de setiembre de mil novecientos noventa y ocho del Tribunal
Colegiado del Circuito de México
 183

También en México, los elementos imprevisibles del futuro pueden resolver un convenio
cuando estos alteren lo originalmente pactado. No obstante, siempre debe entenderse que la
cláusula pacta sunt servanda debe ser la prioridad al ejecutar un instrumento contractual.

“Los contratos. Los legalmente celebrados deben ser fielmente cumplidos, no obstante que
sobrevengan acontecimientos futuros imprevisibles que pudieran alterar el cumplimiento
de la obligación, de acuerdo a las condiciones que privan al concertarse aquélla (…)”272

Por otra parte, la Cámara de Comercio en la Corte de Arbitraje también se ha pronunciado

sobre el particular sin embargo, contrario a los países de cita anteriores, el referido
organismo ha mostrado reticencia a la hora de aplicar la teoría de la excesiva onerosidad
sobreviniente.

Yves Derains, antiguo Secretario de la Comisión de Arbitraje Internacional de la Cámara

de Comercio Internacional afirma:

“…el mismo carácter sacrosanto de los contratos, causa de un cierto recelo con respecto
al principio “rebus sic stantibus”, contemplado de un modo general, implica que el
árbitro procure que cualquier cláusula de un contrato, en la que se prevea su adaptación
a las circunstancias, produzca todos sus efectos”273

Los principios pacta sunt servanda, la presunción de competencia profesional y la premisa

de que los hombres de negocios internacionales deben ser prevenidos, han sido las razones
expuestas por la Cámara para rechazar la teoría de estudio. El recelo de los árbitros se ha
manifestado en sus laudos:

272
Sentencia No. 186972 del primero de mayo del dos mil dos del Tribunal Colegiado del Circuito de
México
273
Derains, op. cit. p. 207
 184

“…resultando que el contrato objeto del litigio prevé un pago en chelines, sin ofrecer
ninguna garantía en cuanto al cambio y que un árbitro no puede en modo alguno, añadir a
la voluntad clara y expresa de las partes…”274

Al respecto, Derains estipula:

“…el silencio voluntario de las partes debe interpretarse como la decisión razonada de
correr un riesgo. Se debe descartar la posibilidad de una simple omisión entre los
prácticos del comercio internacional...”275

Sobre lo mismo y con respecto a la presunción de competencia profesional, la Cámara ha

establecido que los árbitros no pueden intervenir en la voluntad directa de las partes, es
decir, su compartimiento ha sido irrestricto con respecto a la aplicación de la teoría de la
excesiva onerosidad sobreviniente, salvo contadas excepciones:

“...puede ser oportuno señalar que al definir las circunstancias que deben considerarse
como constitutivas de “frustration” el derecho inglés rechaza los criterios de dificultad,
inoportunidad comercial o pérdida material en cuanto tal, pero insiste en la exigencia de
un cambio en las circunstancias tan radical como para que la base del contrato
desaparezca”

Sobre el mismo punto:

“En un contrato de suministro de carburante el anexo que decía “En caso de devaluación
o revaluación del franco francés o del dólar, las partes se reunirán para examinar las
consecuencias de la nueva situación y acordar las medidas a establecer para restablecer
274
Laudo No. 536 de 1933, de la Comisión D de México
275
Derains op. cit. p. 208
 185

el equilibrio contractual según las intenciones y espíritu inicial del contrato, por lo que
respecta a las cantidades no entregadas”. Se consideró que dicha cláusula excluía todo
automatismo “Salvo que haya una estipulación de las partes en que se prevea un derecho
automático a la rescisión del contrato, la ejecución debe continuar”276.

Y también:

“El anexo del contrato no constituye, de hecho más que una obligación de negociar con
vistas a convenir las medidas a adoptar...No es en modo alguno una cláusula de revisión
de precios... No otorga a las partes un derecho automático para la rescisión del contrato
en caso de fracaso de las negociaciones”277

Tómese en cuenta la importancia otorgada por la Cámara al tema de la renegociación de

las prestaciones aún por encima de lo que aquí se conocería como resolución contractual y
que ahí se toma como rescisión. Esto es, no se trata de ponerle fin a un contrato de forma
automatizada sin antes reevaluar las condiciones del mismo. El mismo Derains claramente
lo expresó:

“...los laudos citados... han mostrado que los árbitros otorgan plenos efectos a las
cláusulas de readaptación” 278

En otra sentencia, la Cámara se remitió a las cláusulas de escala móvil o las que prevén la
rescisión automática como una solución en caso de excesiva onerosidad para las partes.
Las mismas, de constar en el convenio, serían de acatamiento obligatorio:

276
Ibíd.
277
Caso 2478 de 1974 de la Cámara de Comercio de México
278
Derains, op.cit. , 183, cita L 1990 de 1972, L 2478 de 1974, L 2291 de 1975
 186

“...las partes pueden incluir en sus acuerdos unas cláusulas, tales como las cláusulas
de escala móvil, o las cláusulas que prevén las rescisión automática del contrato en caso
de que llegue a ser muy ruinoso para uno de los contratantes. En este caso, no se ha
insertado ninguna cláusula de este tipo en los contratos de venta celebrados entre las
partes. De ello se deduce que las condiciones de estos contratos deben considerarse
obligatorias, sean cuales fueren las dificultades económicas, así como su evolución”279

Los árbitros, muestran preocupación por garantizar que los compromisos contractuales
pactados lleguen a buen término. Dicha preocupación está sustentada en la idea de que
corresponde a los prácticos del comercio internacional precaverse por sí mismos contra los
riesgos que se derivan de sus actividades. De ahí que disponen:

“…Esta actitud tiene como consecuencia que los árbitros otorgarán siempre plenos
efectos a las cláusulas de ajustamiento a la variación de precios o de revisión que figuran
en un contrato...pero en cambio presumirán que será a sabiendas que las partes no haya
previsto tales cláusulas, cada vez más habituales, bajo diferentes formas, en las relaciones
comerciales internacionales... se trata de una simple fluctuación en las cotizaciones, cuya
admisión como causa de exoneración de la inejecución de un contrato pondría en peligro
la seguridad de las transacciones”280

No obstante, los mismos jueces han estipulado la necesidad de que dichas cláusulas
consten por escrito por cuanto el silencio de los otorgantes no confiere potestad a la
autoridad jurisdiccional para reacomodar las obligaciones:

“El respeto a la voluntad de las partes conduce siempre a los árbitros del comercio
internacional a descartar todo ajustamiento automático monetario cuando no ha sido

279
Caso 2709 de 1976
280
DERAINS, op.cit.
 187

expresamente previsto en el contrato. Este mismo afán les conduce, por el contrario, a
reconocer la eficacia de las garantías de cambio estipuladas por las partes”281

Interesante es observar el planteamiento venezolano el cual apunta a que la teoría de la

imprevisión y consecuente excesiva onerosidad sobreviniente germina en razón de una
problemática moral. Al respecto, la resolución No. 241 del treinta de abril del dos mil dos
de la Sala de Casación Civil señala:

“Según Luis Felipe Urbaneja, en su Discurso de Incorporación a la Academia de Ciencias

Políticas y Sociales, dictado en Caracas el 27 de octubre de 1972, la teoría de la
imprevisión es una teoría jurídica que surgió con motivo de un problema moral. Es el que
suscita la obligación de cumplir un contrato a pesar de que las cosas hayan cambiado de
tal manera que el cumplimiento resulte extremadamente costoso, o casi imposible, y de
que exigirlo sea, por tanto, una iniquidad…”282

La resolución precedente hace hincapié de que la posibilidad de aplicación de la cláusula

rebus sic stantibus se entiende como excepción ya que los principios que reinan en la
legislación civil venezolana aluden a la idea contraria, esto es, a la interpretación literal del
texto contractual.

“(…)Como ha quedado expuesto, independientemente de la falta de reconocimiento

expreso positivo que tutele la teoría de la imprevisión en nuestro Código Civil, aquél que
pretenda la resolución de un contrato como consecuencia de la excesiva onerosidad que
comporte su ejecución, deberá invocar tal causal como excepción, cuando le sea
demandada la ejecución de tal obligación, o bien demandarla por vía principal o
reconvencional, debiendo señalarse que tanto como excepción o como reconvención, el

281
Caso 1717 de 1972, DERAINS, op.cit. , 162
282
Sentencia No. 241 del treinta de abril del dos mil dos de la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de
Justicia de la República Bolivariana de Venezuela
 188

demandado sólo podrá hacerla valer en el acto de la contestación de la demanda, tal

como lo señala el artículo 361 del Código de Procedimiento Civil…”283

No obstante, lo anterior, los organismos jurisdiccionales sí han reconocido doctrinalmente

el aporte de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, aunque cuando la misma, no
se exprese literalmente en el cuerpo de normas.

“Por definición, la teoría de la imprevisión se opone al principio de intangibilidad de los

contratos, contenido en los artículos 1.159 y 1.160 del Código Civil, y, a diferencia de lo
que ocurre en otros países como Francia, España e Italia, carece de regulación expresa
en nuestro ordenamiento civil (…)”284

De la misma manera en que la doctrina italiana distingue entre onerosidad normal y

excesiva onerosidad anormal, los principios venezolanos han optado por familiarizarse con
esta diferencia establecida por Messineo y en la resolución de cita realizan una breve
reseña sobre el origen de la cláusula:

“Ahora bien, la doctrina reconoce a la teoría de la imprevisión como una causal de

resolución de los contratos; así, Francesco Messineo, en su obra "Doctrina General del
Contrato", Tomo II, EJEA, p. 373, nos señala lo siguiente (…). La ley [se refiere al Código
Civil italiano que como se señaló anteriormente sí regula la materia], pues, distingue
implícitamente entre onerosidad normal y onerosidad excesiva o anormal, la última de las
cuales, aunque no lleva la imposibilidad sobreviniente de la prestación, se resuelve en una
dificultad sobreviniente de prestación que transforma el contrato concluido sobre la base
de una situación económica concreta, en un contrato cuya base económica viene a ser

283
Resolución No. 1230 del once de julio del dos mil siete de la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema
de Justicia de la República Bolivariana de Venezuela
284
Resolución No. 241 del treinta de abril del dos mil dos de la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema
de Justicia de la República Bolivariana de Venezuela
 189

modificada en el momento de la ejecución. De aquí la aplicabilidad del remedio de la

resolución, que los juristas de la edad media solían hacer derivar de una sobreentendida
cláusula 'rebus sic stantibus'; el cual quería, precisamente, subrayar que el contrato
mantiene, solamente en cuanto quede inmodificada, en la etapa de ejecución, la situación
de recíproco sacrificio y ventaja tenida presente por las partes en el momento de la
conclusión y no la mantiene ya, cuando tal situación viene a modificarse en el
ínterin..."285.

José Melich-Orsini, autor venezolano, considera que la cláusula rebus sic stantibus debe
considerarse implícitamente pactada en todo contrato diferido en el tiempo. Este autor fue
citado en la resolución No. 241 de la Sala de Casación Civil venezolana dando a entender
la línea de pensamiento de dicho tribunal:

“(…) Tenemos, en primer lugar la llamada 'cláusula rebus sic stantibus'. Según sus
características históricas la cláusula debería considerarse implícitamente pactada en todo
contrato en que se regulen intereses diferidos o prorrogados en el tiempo, en el sentido de
entender que en ellos las partes habrían subordinado su eficacia a la permanencia de las
circunstancias existente (sic) en el momento de su celebración. Postulando esta tácita
inclusión de la cláusula se desplaza el problema desde el terreno de la causa extraña no
imputable, en que como hemos visto no es posible solucionarlo, al de la formación del
consentimiento. Pero tal desplazamiento no sólo descansa en el artificio de atribuir a las
partes una voluntad que jamás existió realmente en ellas, sino que, en la práctica,
conduciría a que ningún contrato de tracto sucesivo y dependencia del tiempo tuviera
eficacia vinculatoria. Cualquier modificación en las circunstancias de hecho existentes en
el tiempo de su formación podría conducir a la resolución del contrato..."286

285
Ibíd.
286
Ibíd.
 190

En otra oportunidad, el Máximo Tribunal Venezolano hizo uso del principio de estudio
cuando un contratante alegó un aumento en el costo de los materiales y equipos a causa de
la inflación. El órgano jurisdiccional, estableció que se estaba atentando contra el principio
de equilibrio económico financiero del contrato y justificó sus razonamientos de la
siguiente manera:

“…en atención al planteamiento de la parte accionante, relativo a la inflación como un

hecho imprevisible y extraordinario cuya ocurrencia dio lugar a una excesiva onerosidad
en la prestación que se obligó a realizar para la empresa (…) es menester que la Sala pase
de seguidas a analizar si se verifican en el presente asunto, las circunstancias que dan
lugar a la teoría de la imprevisión, a los fines de decidir conforme a las soluciones que
ella aporta, de ser ese el caso. La teoría de la imprevisión nace en el campo del derecho
civil ante la necesidad de equilibrar las cargas de una de las partes contratantes cuando
por efecto de circunstancias extraordinarias e imprevisibles acaecidas con posterioridad a
la celebración del contrato y previo a su terminación, resulta modificada la extensión de
una de las prestaciones, al punto de traducirse en una excesiva onerosidad en cabeza de
esa parte contratante. Pues bien, esta teoría, perfectamente aplicable en el derecho
administrativo, no precisa ser expresamente acordada y requiere para su procedencia, de
la concurrencia de los siguientes requisitos:
a.- El acaecimiento de un hecho extraordinario y no previsible que modifique las
circunstancias originales bajo las cuales se pactaron las prestaciones respectivas.
b.- Que ese hecho imprevisto provoque un trastorno significativo en la prestación de una
de las partes que haga excesivamente onerosa su obligación.
c.- Que las partes hayan convenido prestaciones de ejecución periódica o de tracto
sucesivo.
d.- El hecho referido debe verificarse con posterioridad a la celebración del contrato y
antes de su culminación.
 191

Llegado a este punto y efectuadas las necesarias observaciones respecto de la teoría (…),
corresponde ahora determinar si la incidencia del factor inflacionario en el precio de los
materiales y equipos a ser utilizados para la ejecución de los cinco contratos celebrados
(…), encuadra en los requisitos que según la doctrina y la jurisprudencia exige la teoría
de la imprevisión (…)”287

En el caso precedente, la Sala venezolana determinó que, para la fecha en que se

celebraron los contratos, el cambio monetario no había sido significativo por cuanto la
inflación no era reciente y por ende las alteraciones económicas venían desarrollándose
desde tiempo atrás. De ahí que:

“(…) la inflación, para el año 1991, a juicio de este Máximo Tribunal, era un hecho
notorio y, en consecuencia, resulta cuestionable que pudiese ser una circunstancia
imprevisible y extraordinaria para la contratista, puesto que, como se indicó supra, este
hecho ya venía afectando considerablemente a todos los sectores de la sociedad
venezolana. De allí que no pudiendo estimarse la inflación como un hecho imprevisible
para el año 1991, esta Sala debe desechar el argumento de la parte accionante según el
cual tal circunstancia sobreviniente e imprevista da lugar a las soluciones derivadas de la
aplicación de la teoría de la imprevisión. Así se declara…”288

El siguiente caso, también venezolano, consiste en un caso de marras en que la

representación judicial de dos ciudadanos es demandada solicitando la resolución de
contrato ya que se dio un incumplimiento en el pago de las mensualidades acordadas. El
fundamento es la teoría de la imprevisión. El Tribunal resolvió como sigue:

287
Resolución No. 393 del cinco de marzo del dos mil dos de la Sala Político-Administrativa de la Corte
Suprema de Justicia de la República Bolivariana de Venezuela
288
Ibíd.
 192

''En los casos de excesiva onerosidad del deudor puede ser liberado del cumplimiento de
su obligación, o bien reducida la extensión de su prestación o alterada la contraprestación
que deba recibir de su acreedor. Estas soluciones diversas son establecidas en la doctrina
moderna por la teoría de la imprevisión. (…) Las diversas soluciones estructuradas por
esta teoría se fundamentan principalmente en la clausula rebus sic stantibus que consiste
en considerar que los contratos se entienden celebrados bajo la condición tácita o
implícita de que las circunstancias o situaciones existentes para el momento en que se
contraen no experimentarán modificación sustancial alguna para el momento de ejecución
de las respectivas obligaciones. En consecuencia si sobreviniere un cambio importante en
esas circunstancias, puede el obligado pedir la resolución del contrato si su cumplimiento
se le hace demasiado oneroso. (…) Esta solución de liberar a las partes de la relación
obligatoria, muy en boga durante la edad Media y Moderna ha sido diversificada por la
doctrina moderna que, además de la liberación del deudor, aporta nuevas soluciones,
como lo son la disminución de la prestación del acreedor y otras que en conjunto han sido
englobadas bajo la denominación de la “revisión contractual” y que implican la
modificación de las primitivas condiciones del contrato…”289

En Bolivia, la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente se ha desarrollado de manera

explícita en la legislación civil. El artículo 581 del Código Civil explica al respecto y es la
base para la siguiente resolución.

“En representación de la empresa Proveedora de Alimentos Kuhn y Herr Brot S.R.L.,

como resultado del proceso de Invitación Pública Nacional 007/2002, el 19 de mayo de
2003 firmó un contrato de servicios con el SNC, para proveer de atención de alimentación
al personal; pero en la prestación del servicio las condiciones económicas variaron
generando un desequilibrio contra su empresa, empeorado por el retraso en el pago por
parte de la entidad contratante, por lo que el 13 de noviembre de 2003, amparado en lo
289
Resolución No. 00058 del dieciocho de febrero del dos mil ocho de la Sala de Casación Civil de la Corte
Suprema de Justicia de la República Bolivariana de Venezuela
 193

previsto por la cláusula 16.4 del contrato referida a causales de fuerza mayor o caso
fortuito, mediante carta notariada hizo conocer la decisión de resolución del contrato
desde el 15 de diciembre por excesiva onerosidad para una de las partes en contratos de
prestaciones reciprocas, de acuerdo a las normas previstas por el art. 581 del Código civil
(CC), decisión que de acuerdo con la cláusula 16.3 del instrumento contractual, debió ser
contestada en cinco días pasados los cuales opera la resolución; empero, recién el 26 de
noviembre le respondieron que su propuesta según el contrato no es procedente,
amenazándole con ejecutar la boleta de garantía, ante lo cual reiteró su decisión de
resolver el contrato porque el plazo para realizar observaciones al respecto había
precluido, a lo que recibieron respuesta pidiendo alternativas de solución, por lo que se
reunieron el 15 de diciembre en la que se determinó un incremento en el precio unitario
del refrigerio, sin embargo el 6 de enero de 2004 mediante nota fue comunicado de los
resultados de una encuesta sobre el incremento del precio del refrigerio, que motivó que
decida dejar de prestar el servicio desde el 31 de enero de 2004, habiendo sido
comunicado ello a la institución, recibiendo como respuesta la nota de 23 de enero en la
que comunicaban la existencia de incumplimiento del contrato por parte de su empresa;
por lo que mediante otra nota de 26 de enero reiteró los motivos que imposibilitaban
continuar prestando el servicio.”290

SECCIÓN SEGUNDA: LEGISLACIÓN

A. LEGISLACIÓN NACIONAL

Desde 1966, don Rogelio Sotela Montagné estructuró un ensayo sobre la Imprevisión. El
mismo fue publicado en la Revista de Ciencias Jurídicas No. 7. La referida publicación

290
Sentencia constitucional No. 1305 del 2004 del 17 de agosto del 2004 de la Sala Constitucional de la
República de Bolivia
 194

tuvo gran acogida, de forma tal que para el Congreso Jurídico Nacional de 1987 le solicita
a la Comisión Redactora del Código Civil la inclusión de la posibilidad de transformar las
circunstancias para reestablecer el equilibrio contractual.291

La legislación costarricense sobre el tema particular no es abundante. Sin embargo, existen

algunas pocas normas en la Ley de Contratación Administrativa así como en la Ley
General de Concesión de obras públicas y servicios públicos que hacen referencia a
problemas que puedan suscitarse debido a la excesiva onerosidad sobreviniente.

En lo que interesa en esta investigación, y con respecto al Código Civil costarricense, no

existe un solo artículo que específicamente haga referencia a la teoría de la cita. No
obstante lo anterior, algunos estudiosos del tema han considerado que el numeral 1023 del
Código señalado -entre otros artículos- sí incluye esta posibilidad contractual:

“Artículo 1023: 1) Los contratos obligan tanto a lo que se expresa en ellos, como a las
consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la obligación, según la
naturaleza de ésta (…)”

Esto es, la posibilidad de readecuar las obligaciones pactadas entre contratantes tendría
cabida dentro de la frase específica “consecuencias que la equidad… hacen nacer de la
obligación.” Lo anterior por cuanto las partes no están obligadas a dar o hacer más de lo
que se obligaron a cumplir, mas, si dicho compromiso se torna imposible o en exceso
difícil u oneroso, se podría estudiar la posibilidad de reequilibrar lo acordado.

Sobre la misma línea de pensamiento y bajo el mismo cuerpo de leyes, el numeral 11

reseña la importancia y obligación de mantenimiento de la equidad:

291
Pérez Vargas, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt Servanda, Revista Hermenéutica, 2008
 195

“Artículo 11: La equidad habrá de ponderarse en la aplicación de las normas, si bien las
resoluciones de los Tribunales sólo podrán descansar de manera exclusiva en ella cuando
la ley exclusivamente lo permita”.

Juntamente con el principio anterior, el artículo 21 del Código Civil apunta:

“Los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe.”

La importancia de la equidad y la buena fe obliga a los contratantes a mantener posibles, y

en condiciones adecuadas, las prestaciones pactadas. Dichos numerales son aplicables a
todas las obligaciones y contratos. No puede una parte enriquecerse ilícitamente del
perjuicio del otro.

Por otra parte, el artículo 627 del Código Civil ordena para la validez de la obligación que
indispensablemente se tenga:

“(…)1. Capacidad de parte quien se obliga.

2. Objeto o cosa cierta y posible que sirva de materia a la obligación.
3. Causa justa.”

Esto significa que, ante un exceso en la onerosidad de forma sobrevenida el objeto de la

prestación puede tornarse absolutamente difícil, lo que haga que no sea posible de cumplir
y por ende, al faltar un elemento esencial del contrato –el objeto-, el mismo no podría
llevarse desplegar sus efectos.

Para la posibilidad de aplicación de la cláusula rebus sic stantibus, es necesario que las
partes hayan pactado que ésta constituya remedio y no, la literalidad absoluta del contrato.
Así lo dispone el numeral 1007:
 196

“Artículo 1007: Además de las condiciones indispensables para la validez de las

obligaciones en general, para las que nacen de contrato se requiere el consentimiento y
que se cumplan las solemnidades que la ley exija.”

La introducción de cláusulas de reacomodo de prestaciones dentro de un instrumento

contractual se ubica dentro de las posibilidades que tienen las partes -por el principio de
autonomía de la voluntad- de enmendar soluciones ante problemas futuros. Esto significa
que basta el simple consentimiento de las partes para que ambas puedan resolver por
excesiva onerosidad sobreviniente –por ejemplo- un contrato o bien, ajustar las
alteraciones sufridas.

El Código Civil recurre a favor de la cláusula “Pacta sunt servanda” al momento de

interpretar los instrumentos convenidos. Esto se hace evidente en el contrato de obras por
ajuste o precio alzado cuando, en el artículo 1089 del cuerpo de normas citado dispone:

“Artículo 1089: El arquitecto o empresario que se encarga por un ajuste alzado de la

construcción de un edificio, en vista de un plano convenido con el propietario, no puede
pedir aumento de precio, aunque se haya aumentado el de los jornales o materiales, y
aunque se haya hecho algún cambio o aumento en el plano, si no ha sido autorizado por
escrito y por un precio convenido con el propietario”

Según don Víctor Pérez, esta disposición es excepcional en el Código (“ius singulare” para
este contrato), lo cual significa que es posible interpretar que en los demás contratos donde
no existe esta prohibición sí está permitido el reajuste.292

292
Pérez Vargas, Víctor, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt Servanda, Revista Hermenéutica, 2008
 197

El Código de Comercio tampoco hace referencia explícita a la teoría de estudio. Sin

embargo, a grandes rasgos, los numerales 2 y 446 abren un margen de actuación para la
teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente. Los mismos señalan:

“Artículo 2: Cuando no exista en este Código, ni en otras leyes mercantiles, disposición

concreta que rija determinada materia o caso, se aplicarán, por su orden y en lo
pertinente, las del Código Civil, los usos y costumbres, y los principios generales del
derecho (…)
Artículo 446: Cuando en la compraventa se haga referencia al precio de plaza, bolsa,
mercado nacional o extranjero, quedará éste determinado conforme al que prive en estos
lugares o establecimientos el día del contrato. Si el contrato tiene por objeto cosas
vendidas habitualmente por el vendedor y las partes no hubieren convenido el precio o el
modo de determinarlo, se presumirá que han quedado conformes con el exigido
normalmente por el vendedor, a no ser que se trate de cosas que tengan un precio de
mercado de bolsa, caso en el cual se determinará por el que tuvieren en dichos
establecimientos del lugar el día en que se celebró el contrato”

Estos artículos están relacionados con el tema en el tanto remiten al Código Civil en el
supuesto de encontrarse vacíos legales en el cuerpo mercantil de leyes. Asimismo, el
numeral 446 refiriéndose a la compraventa, da la posibilidad de tomar como precio
definitivo aquél pactado al inicio del contrato, es decir, sujeto a los cambios ajenos que
puedan generarse en el mercado de bolsa.

A continuación se estudiará lo que la legislación comparada ha establecido sobre la teoría

de la excesiva onerosidad sobreviniente y el tratamiento que ha otorgado a las
consecuencias derivadas de ésta.
 198

B. LEGISLACIÓN DE DERECHO COMPARADO

Tal como señaló la jurisprudencia de los diversos países citada líneas atrás, el tema de la
excesiva onerosidad sobreviniente se maneja desde diferentes vertientes y perspectivas. En
algunas legislaciones, se toma el principio de forma literal y explícita, en otras, se
continúan manejando desde una perspectiva tácita al que es posible acudir cuando las
condiciones sean realmente imprevisibles y absolutamente dificultosas.

En España, existe una serie de condiciones que los contratantes pueden establecer dentro
de los pactos contractuales siempre y cuando no sean contrarios a la moral y a las buenas
costumbres. Así reza el artículo 1256 de la legislación civil:

“Artículo 1255: Los contratantes pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones
que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni al
orden público.”

Según las resoluciones antes estudiadas, este artículo abre paso para que dentro de las
posibles cláusulas permitidas, la que alude el principio rebus sic stantibus pueda
manifestarse. Esto es, los contratantes pueden establecer que dentro del instrumento
contractual la posibilidad de rescindir el contrato o reajustar las prestaciones mientras esta
actuación se mantenga dentro del marco de legalidad.

Juntamente con el numeral anterior, el artículo 1256 va dirigido a evitar que

unilateralmente el pacto sea variado:

Artículo 1256: La validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio

de uno de los contratantes.
 199

Aún cuando las condiciones varíen por aspectos imprevisibles y se torne imposible la
actuación de la parte, no podrá el contratante variar sin hacerse pactado de previo esta
posibilidad en el acuerdo.

El numeral 1258 de la legislación española es análogo con el 1023 del Código Civil
costarricense. En ambos la explicación es idéntica: la posibilidad de aplicación de la teoría
de la excesiva onerosidad sobreviniente viene derivada de todas las consecuencias según la
naturaleza del contrato.

“Artículo 1258: Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde

entonces obligan, no sólo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino también a
todas las consecuencias que, según su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a
la ley.”

Asimismo, el artículo 1091 español es absolutamente similar al 1022 costarricense. En

ambos, lo que el espíritu de la ley busca es que la literalidad del documento sea
absolutamente respetada y evite interpretaciones erróneas.

“Artículo 1091: Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las
partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.”

En sincronía con el artículo anterior se encuentra el número tres, el cual desarrolla el

principio pacta sunt servanda –las normas se interpretarán según el sentido propio de sus
palabras- pero asimismo abre la posibilidad de interpretar un instrumento negocial según
la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas. La equidad siempre es
considerada como aspecto esencial en toda actuación contractual y legal, esto es, la
búsqueda de la misma es una constante en las relaciones jurídicas.
 200

“Artículo 3: 1. Las normas se interpretarán según el sentido propio de sus palabras, en

relación con el contexto, los antecedentes históricos y legislativos, y la realidad social del
tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espíritu y finalidad
de aquéllas.
2. La equidad habrá de ponderarse en la aplicación de las normas, si bien las resoluciones
de los Tribunales sólo podrán descansar de manera exclusiva en ella cuando la Ley
expresamente lo permita”

De la misma manera, los principios de la UNIDROIT sobre los contratos, han establecido
un conjunto de normas que versan sobre el tema. Estas son:

“Artículo 6.2.1: (Obligatoriedad del contrato) Cuando el cumplimiento de un contrato

llega a ser más oneroso para una de las partes, esa parte permanece obligada, no
obstante, a cumplir sus obligaciones salvo lo previsto en las siguientes disposiciones sobre
“excesiva onerosidad” (hardship).”

“Artículo 6.2.2 (Definición de la “excesiva onerosidad” (hardship)) Hay “excesiva

onerosidad” (hardship) cuando el equilibrio del contrato es alterado de modo
fundamental por el acontecimiento de ciertos eventos, bien porque el costo de la
prestación a cargo de una de las partes se ha incrementado, o porque el valor de la
prestación que una parte recibe ha disminuido, y:
(a) dichos eventos acontecen o llegan a ser conocidos por la parte en desventaja después
de la celebración del contrato;
(b) los eventos no pudieron ser razonablemente tenidos en cuenta por la parte en
desventaja en el momento de celebrarse el contrato;
(c) los eventos escapan al control de la parte en desventaja; y
(d) el riesgo de tales eventos no fue asumido por la parte en desventaja”
 201

“Artículo 6.2.3 (Efectos de la “excesiva onerosidad” (hardship)) (1) En caso de “excesiva

onerosidad” (hardship), la parte en desventaja puede reclamar la renegociación del
contrato. Tal reclamo deberá formularse sin demora injustificada, con indicación de los
fundamentos en los que se basa.
(2) El reclamo de renegociación no autoriza por sí mismo a la parte en desventaja para
suspender el cumplimiento.
(3) En caso de no llegarse a un acuerdo dentro de un tiempo prudencial, cualquiera de las
partes puede acudir a un tribunal.
(4) Si el tribunal determina que se presenta una situación de “excesiva onerosidad”
(hardship), y siempre que lo considere razonable, podrá: (a) resolver el contrato en fecha
y condiciones a ser fijadas; o (b) adaptar el contrato con miras a restablecer su
equilibrio”.

A diferencia de muchas de las legislaciones, los principios de UNIDROIT (Principios

Generales de Contratación Internacional) sí toman en cuenta el problema de la excesiva
onerosidad sobreviniente y establecen en su articulado la definición, condiciones y efectos
que pueden generarse. Las soluciones propuestas son las aquí estudiadas: resolución del
contrato (por medio de sentencia de un Tribunal) o, reacomodo de las prestaciones,
buscando siempre el equilibrio. Esta última opción puede hacerse sin ayuda de la autoridad
jurisdiccional o por medio de un juez (artículo 6.2.3).

El contrato que sea sujeto a una situación de excesiva onerosidad, no podrá suspenderse
unilateralmente, sino que deberá ser evaluado por las partes y en su defecto, por un tercero
imparcial que proponga una revaloración de las obligaciones para evitar alteraciones
extraordinarias.
 202

De la misma manera, el nuevo Código Europeo de los Contratos, acoge la doctrina de la

excesiva onerosidad sobreviniente en los siguientes términos293:

Art. 97. Obligaciones que no pueden ser consideradas como incumplidas

1. Aunque el deudor se halle en retraso en el cumplimiento de la prestación debida o
cuando no la haya realizado más que parcialmente, no se podrá considerar que ha habido
incumplimiento cuando se hayan producido acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles que han hecho que la prestación sea excesivamente onerosa y que, en
consecuencia, dan al deudor, como lo prevé el art. 157, el derecho de obtener una nueva
negociación del contrato. El deudor debe sin embargo haber comunicado al acreedor su
intención de usar de este derecho antes de que expire el término previsto para el
cumplimiento o antes de que el acreedor le haya dirigido el requerimiento previsto en el
artículo 96, letra a)294.

No podrá unilateralmente terminarse el contrato cuando se genere una situación de

excesiva onerosidad, pero en el momento en que ésta se presente, el deudor tendrá el
derecho de pedirle a su acreedor un reacomodo de las obligaciones. Es decir, según el
Código Europeo de los Contratos, el derecho a renegociar será imperativo dentro de este
tipo de circunstancias.

En lo que respecta a los dos grandes sistemas de Derecho conocidos, esto es, al Sistema
Romano y al Anglosajón se presentan diferencias en el trato sobre la transformación por
situaciones excesivamente onerosas.

En el sistema anglosajón, desde la época de Cicerón, la doctrina se refería a estas

circunstancias como la teoría de la frustración del contrato. Señalaba este autor:

293
Pérez Víctor, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt servanda, Revista Hermenéutica, 2008
294
Artículo 97 Código Europeo de los Contratos, tomado de
http://www.accademiagiusprivatistieuropei.it/docs/Norme %20(spagnolo).doc
 203

“...muchas cosas que naturalmente parecen honestas, dejan de serlo según las
circunstancias; el hacer lo prometido, cumplir los pactos...mudada la utilidad, se hacen
torpes” (op cit.)

El principio inspirado en Cicerón es de tendencia universal y ha influenciado en fuentes del

Common Law así como en el Sistema Romano. En ambos, la búsqueda de la equidad, del
equilibrio contractual, la buena fe se basan en el mismo principio general: rebus sic
stantibus, persiguiendo similares o idénticas soluciones ante la eventualidad.

No obstante lo anterior, la jurisprudencia anglosajona ha tendido a tomar con extrema

cautela las situaciones de excesiva onerosidad y en muchas ocasiones, ha declarado sin
lugar los casos presentados al respecto295.

En lo que respecta al sistema romano, actualmente se ubica una tendencia de favorecer el

principio rebus sic stantibus por sobre el pacta sunt servanda. Ya en la doctrina italiana se
ha afirmado:

“En todo contrato debe suponerse incluida la cláusula de que éste fue perfeccionado
sobre el presupuesto de la inalterabilidad de la relación patrimonial entre las dos
prestaciones subsistente en el momento de la conclusión” 296

Por su parte, en Alemania, la doctrina ha hablado de perturbación de la equivalencia

(“Aequivalenzstôrung”) y de un venir a menos de la base del negocio (“Wegfall der
Geschäftsgrundlage”). Hoy el principio se encuentra en el Código Civil Alemán (BGB),
artículo 313.297

295
Pérez Vargas, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt servanda, Hermenéutica, 2008
296
V. Torrente op. cit. Pérez Vargas
297
Pérez Vargas, Rebus sic stantibus versus Pacta sunt servanda, Hermenéutica, 2008
 204

Recientemente en el sistema latinoamericano, se ha empezado a evidenciar una tendencia

orientada a admitir la relevancia de los factores que sobrevengan en los contratos. Ya el
Código Civil peruano de 1984, establece en los artículos 1440 y 1444 que:

“Artículo 1440: En los contratos conmutativos de ejecución continuada, periódica o

diferida, si la prestación llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al juez que la reduzca
o que aumente la contraprestación, a fin de que cese la excesiva onerosidad. Si no fuere
posible por la naturaleza de la prestación, por las circunstancias o si lo solicitara el
demandado, el juez decidirá la resolución del contrato. La resolución no se extiende a las
prestaciones ejecutadas.
Artículo 1444: (…) es nula la renuncia a la acción por excesiva onerosidad
sobreviniente.”298

En Argentina, la teoría de la imprevisión ha tenido acogida. El Código Civil de ese país

establece varios artículos referentes al tema. Entre ellos:

“Art.1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos.”

“Art.1139: Se dice también en este Código, que los contratos son a título oneroso, o a
título gratuito: son a título oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las
partes no les es concedida sino por una prestación que ella le ha hecho, o que se obliga a
hacerle; son a título gratuito, cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja,
independiente de toda prestación por su parte.”

298
Código Civil Peruano, 1984 op. cit. Pérez Vargas
 205

“Art.1197: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a
la cual deben someterse como a la ley misma.”

“Artículo 1198: En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y

conmutativos de ejecución diferida o continuada, si la prestación a cargo de una de las
partes se torna excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podrá demandar la resolución del contrato...”.

También en Argentina, la propia Constitución establece la protección equitativa para el

consumidor de bienes y servicios. En el numeral 42 se señala:

“Artículo 42: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la

relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una
información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato
equitativo y digno.”

El Código Civil Mexicano (Código Civil para El Distrito Federal en Materia Común y para
toda La República en Materia Federal), por su parte, respeta expresamente el principio
Pacta sunt servanda, sin embargo, no permite que una de las partes contratantes se
beneficie en detrimento del otro:

“Artículo 1882: El que sin causa se enriquece en detrimento de otro, esta obligado a
indemnizarlo de su empobrecimiento en la medida que el se ha enriquecido.”

Asimismo, en el Código boliviano a partir de la Sección Segunda del Capítulo X de la

parte Segunda, se alude a la resolución por excesiva onerosidad sobreviniente. En esta
normativa el legislador optó por expresamente establecer las condiciones y elementos
necesarios para poder resolver un convenio por excesiva onerosidad sobreviniente.
 206

El artículo 581 de dicha sección plantea:

“Art. 581.- (RESOLUCIÓN JUDICIAL POR EXCESIVA ONEROSIDAD DE LOS

CONTRATOS CON PRESTACIONES RECÍPROCAS).
I. En los contratos de ejecución continuada, periódica o diferida, la parte cuya prestación
se ha tornado excesivamente onerosa por circunstancias o acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles podrá demandar la resolución del contrato con los efectos
establecidos para la resolución por incumplimiento voluntario.
II. La demanda de resolución no será admitida si la prestación excesivamente onerosa ha
sido ya ejecutada, o si la parte cuya prestación se ha tornado onerosa en exceso era ya
voluntariamente incumplida o si las circunstancias o los acontecimientos extraordinarios
e imprevisibles se presentaron después de cumplirse la obligación.
III. Tampoco se admitirá la demanda de resolución si la onerosidad sobrevenida está
inclusa en el riesgo o a la normal del contrato.
IV. El demandado puede terminar el litigio si antes de sentencia ofrece modificar el
contrato en condiciones que, a juicio del juez, sean equitativas.”

De cara a lo expuesto en líneas precedentes, puede denotarse la aceptación que ha ido

adquiriendo la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente en legislaciones nacionales y
extranjeras, siendo ya una realidad en muchas de ellas y creciendo su asentimiento con el
paso del tiempo.
CAPÍTULO III: LA APLICACIÓN DE LA TEORÍA DE LA EXCESIVA
ONEROSIDAD SOBREVINIENTE EN LOS CONTRATOS PRIVADOS DE

SUMINISTRO

Los contratos como instrumento legal creado por el ser humano, están sujetos a
fluctuaciones e imprevisiones durante su vida útil. Y es que, las imperfecciones humanas
se traducen en métodos viciados de vacíos, lagunas o cláusulas que muchas veces son
imposibles de cumplir. Las mejoras son siempre inminentes y plausibles, de modo que sea
posible subsumir el contrato en la situación y no al revés.

Según el Derecho se corresponda con una u otra estructura política o económica,

experimenta cambios en función de la dinámica de las fuerzas sociales.299 De ahí es que,
no obstante los esfuerzos por crear métodos simétricos con la realidad, en muchas
ocasiones estos no logran compaginar en todo o en parte con ésta, teniendo que ser
ajustados con el correr del tiempo.

Esta situación repercute directamente en el ámbito contractual. La interpretación textual y

fiel de los convenios legales, según lo exige el principio pacta sunt servanda, tiene que
sacrificarse, ya sea suavizando su contenido -pues de la manera que está escrito no es
posible realizarlo en todo o en parte-, o bien, poniéndole fin a la convención.

Tal como se indicó en el capítulo anterior, la cláusula rebus sic stantibus amplía el marco
de actuación contractual, permitiendo el reacomodo de la obligación o bien, concluyendo

299
Haba Muller, Enrique Pedro Axiología Jurídica Fundamental: Axiología II. 1ª ed. Costa Rica Editorial de
la Universidad de Costa Rica p. 19

207
 208

el contrato cuando las circunstancias se han convertido en excesivamente onerosas de

forma sobreviniente. Sin embargo, dicho principio no da paso a que se modifiquen
unilateral y antojadizamente las prestaciones, aún cuando éstas se posicionen en exceso
gravosas, sino que deben cumplirse los presupuestos de hecho y de derecho previamente
establecidos doctrinalmente para que sea admisible las soluciones propuestas por la teoría
aludida.

“El derecho es más que palabras, es también comportamientos, símbolos, conocimientos.

De ahí que el papel de esta ciencia jurídica depende de una relación de fuerzas en el
marco del conflicto social.”300

El papel del Derecho consistirá, por lo tanto, en prever lo más posible todo cambio en el
rumbo normal de los asuntos sociales cotidianos, o bien, acomodarse a las circunstancias
conforme acontecen de modo que se minimice al máximo la posibilidad de generarse un
daño para los interesados.

Este último capítulo va dirigido a responder el cuestionamiento inicial: ¿es posible -en
Costa Rica- la aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente en los
contratos de suministro?

300
Ibíd. p. 22
 209

TÍTULO PRIMERO: LA CARACTERIZACIÓN DEL CONTRATO DE

SUMINISTRO FRENTE A LA TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD

SOBREVINIENTE

El contrato de suministro, como acuerdo bilateral y de tracto sucesivo, no está exento de

eventualidades. Al tomar en consideración su estructura general, es fácilmente observable
el amplio margen de variación que puede acarrear dicho instrumento dado que su
perfección se consigue con el tiempo.

Si bien la cláusula rebus sic stantibus aún hoy causa un cierto recelo en su aplicación, cada
día más, la misma se abre paso en el mundo contractual, liberando de prejuicios a los que
acuden a ella. Y es que, la variabilidad de las circunstancias del mundo globalizado no
permite la rigidez que plantea la teoría contraria.

Don Víctor Pérez en su estudio sobre la excesiva onerosidad sobreviniente estableció:

“…hay muchas relaciones donde rige el principio opuesto [excesiva onerosidad

sobreviniente], sea porque las respectivas leyes así lo establecen, sea porque las partes lo
hayan pactado; son muchos los ordenamientos jurídicos que admiten la revisión del
contrato o su resolución por excesiva onerosidad sobreviniente…”301

La alterabilidad de las circunstancias no permite plasmar en un solo documento todos y

cada uno de los posibles eventos que pueden ocurrir hasta la conclusión del contrato. De
ahí que el Derecho busca, dada la necesidad, mecanismos para asegurar la equidad que de
otra forma, podría perderse.

301
Pérez Vargas, La excesiva… op. cit. p. 208
 210

Y es que, la doctrina mayoritaria ha acordado que la equidad es el fundamento teórico-

práctico del principio rebus sic stantibus. No obstante, autores como Messineo no
constatan esta orientación y por el contrario la consideran errónea, ubicándose en que la
igualdad es la medida para eliminar este exceso en las prestaciones. Esto es: la igualdad es
el criterio mas no el fundamento.

Para los alemanes el concepto de la buena fe constituía el remedio al problema jurídico que
planteaba la gran desproporción entre las prestaciones. A partir de ésta, se podían reglar los
problemas que sobrevinieran y reacomodar aquello que estuviere perjudicando a una de las
partes.

Lo que se rechaza en el planteamiento de aplicación de la excesiva onerosidad

sobreviniente no es el que una de las partes obtenga una ganancia del negocio, sino más
bien, lo que se busca es que no sea aprovechado el lucro de uno en perjuicio del otro. Ya es
sabido que el contrato de suministro no está exento de estas variaciones eventuales, pero
como corolario del Derecho se sabe que nadie puede beneficiarse de su propio dolo, por lo
que aprovecharse de la contingente disminución de la parte para obtener una ganancia,
implica inmediata responsabilidad y consecuente sanción.

Para establecer si la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente es aplicable a los

contratos de suministro es necesario subsumir las bases de una en la otra, de forma tal que
de encontrar equivalencias o similitudes entre ambas, sea posible determinar que su uso
será válido y eficaz.
 211

SECCIÓN PRIMERA: SUBSUNCIÓN DE LA TEORÍA DE LA EXCESIVA

ONEROSIDAD SOBREVINIENTE EN LAS DIFERENTES CARACTERÍSTICAS Y

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SUMINISTRO

Quedó establecido en el capítulo primero que por el contrato de suministro, el

suministrante se obliga a favor del suministrado o beneficiario a ejecutar prestaciones
periódicas o continuadas de bienes a cambio de una contraprestación.302 Es decir, el
contrato de suministro es un convenio de naturaleza mercantil, de obligaciones recíprocas,
por ende bilateral, y es un acuerdo a tracto sucesivo, por lo tanto, su perfección se
configura con el paso del tiempo.

Una vez identificadas las características respectivas, se tiene:

A. OBLIGACIONES A TRACTOS Y BILATERALIDAD

La esencia del concepto el suministro se encuentra en la satisfacción de las necesidades

duraderas del público consumidor.303 El suministro propone un contrato de cambio que no
se agote en una única prestación, sino que tenga eficacia durante todo el lapso de éste. De
ahí que sea un medio en extremo útil en acuerdos con formatos comerciales.

Las obligaciones a tracto sucesivo permiten escalonar en el tiempo los resultados de un

convenio inicial, de forma que las obligaciones no se cumplan en un único momento sino
que sean concluidas en diferentes períodos. Esto es, el contrato no consuma sus efectos en
un solo acto de prestación y contraprestación, sino, por el contrario, impone nuevos actos

302
Torres, Vásquez Aníbal, El contrato de suministro, Publicado en la Revista Peruana de Derecho de
Empresa “Contratación” Tomo IV – No. 39, obtenida en la siguiente dirección electrónica:
http://www.teleley.com/suministro.htm
303
Ibid.
 212

de cumplimiento en tanto perduren y se reproduzcan las necesidades del suministrado por

la vigencia del contrato.304

Por la naturaleza de la ejecutividad sucesiva, en el primer momento en que el contrato es

pactado, resulta imposible tomar en consideración todas las alteraciones que puedan
sobrevenir. De ahí que la cláusula rebus sic stantibus sí tiene cabida en este instrumento
contractual, permitiendo que sea revisado el precio convenido inicialmente.

Según se estudió en el capítulo segundo, la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente

tiene como presupuestos de aplicación el que debe existir un período entre el momento del
acuerdo y el momento en que se cumple con el pago de las prestaciones, esto es, no es
posible que en obligaciones únicas o instantáneas se genere el uso de la cláusula.

Por su parte, la bilateralidad del suministro tiene lugar al convergir dos o más voluntades
para la formación del contrato dando a luz prestaciones en una dirección y otra. Sin
embargo, y como se señaló en su oportunidad, lo que el Tribunal Civil ha decretado como
bilateralidad son los efectos que se producen a raíz del mismo.

El concepto de bilateralidad está íntimamente relacionado con el de tracto sucesivo, en el

tanto las prestaciones periódicas o continuadas que se producen deben ser recíprocas
durante todo el tiempo en que se haya pactado el suministro.

El resultado será que los efectos serán complementarios entre las partes y serán medidos
según lo pautado, no obstante su valorización económica puede variar dependiendo de los
cambios que sobrevengan en el ínterin.

304
Ibid.
 213

Es de la bilateralidad, es decir, de la reciprocidad, que se desprende la obligación de que

las prestaciones se mantengan paralelas y equivalentes, esto es, que ambas perduren
niveladas y no se convierta -una de ellas- en excesivamente onerosa. En el contrato de
suministro existe el compromiso de bilateralidad a lo largo del acuerdo, de otra forma, sin
equivalencia contractual, es imposible que se genere un convenio adecuado.

En este tipo de contrato el interés de los contratantes reside en que la prestación se

prolongue a lo largo del tiempo, precisamente porque esta prestación responde a una
necesidad estable.305 De ahí que tal como lo apunta la definición precedente, es necesario
que las obligaciones permanezcan inmutables, de forma tal que sea factible la realización
del convenio.

B. CONMUTATIVIDAD Y ONEROSIDAD

La conmutatividad y onerosidad son otros elementos necesarios para determinar si es

plausible la aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviviente en los contratos
de suministro.

La conmutatividad se ve reflejada en la teoría referida en el tanto las partes deben conocer

las ventajas y los riesgos existentes que puede acarrear la relación contractual. Los
convenios contrarios –es decir, aquellos de naturaleza aleatoria- implican que los
interesados al contratar están sometidos a un álea que admitirá numerosas eventualidades y
cambios improvisados. De ahí que, resulta imposible sino ilógico, aplicar los principios de
la rebus sic stantibus dentro de este grupo contractual, pues el mismo acuerdo ya implica
una alternabilidad de las circunstancias.

305
Salas Beteta Cristian, El contrato de suministro en la legislación peruana, tomado de la siguiente dirección
electrónica: http://www.wikilearning.com/monografia/contrato_de_suministro_en_la_legislacion_peruana-
contrato_de_duracion/2924-6
 214

Bien ha sido definido el contrato de suministro en la doctrina y legislación peruana, cuando

se establece:

“El suministro es un contrato conmutativo, siendo entendida la conmutatividad bajo una

doble acepción:
- Como equivalencia de valores que existe entre cada prestación singular y su
correspondiente contraprestación. Por esta razón es de aplicación al suministro la
rescisión del contrato por lesión (art. 1447).
- Por esta misma característica y además por ser un contrato de duración procede la
revisión o la resolución del contrato de suministro por sobrevenida excesiva
onerosidad de la prestación (art. 1440)”306

La conmutatividad dada en el suministro revela que si bien es cierto las partes pueden
determinar el rumbo de su vida contractual, no son capaces, por ningún medio, de percibir
los cambios que puedan avecinarse al momento de pactar. De ahí que, la cláusula rebus sic
stantibus puede ser empleada en este tipo de contratos, ya que la imprevisibilidad no forma
parte del sentido del contrato.

Asimismo, la conmutatividad supone que las prestaciones son ciertas y determinadas, y por
lo tanto se corresponden presuponiendo un equilibrio entre ellas.307 Otro de los principios
que es compatible entre la teoría de la excesiva onerosidad y el contrato de suministro
radica en el respectivo balance que debe reinar entre los interesados. Lo anterior en el
sentido de que inicialmente haya mediado igualdad entre partes para luego, por una
situación externa, se revierta la situación dejando en desventaja a una por sobre la otra.

306
Salas Beteta Christian, El contrato de suministro en la legislación peruana, tomado de la dirección
electrónica: http://www.wikilearning.com/monografia/contrato_de_suministro_en_la_legislacion_peruana-
contrato_conmutativo/2924
307
Ibíd.
 215

Por su parte, la onerosidad va enfocada en que debe mediar una contraprestación

económica de manera que sea posible el uso del referido contrato. Y es que el precio, tal
como se reseñó en el capítulo primero, es un elemento necesario para que se configure el
suministro. Incluso su mercantilidad y uso en los medios del comercio hacen imperioso el
dinero como sistema de cambio.

La teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, como su nombre lo indica también

requiere que sea onerosa la obligación por cuanto se configurará cuando las circunstancias
en que sea aplicada se tornen absolutamente y de forma sobrevenida, en exceso onerosas.

Como se ha apuntado en otros apartados, lo que dispone el principio rebus sic stantibus no
es resolver los contratos de manera arbitraria, sino, por el contrario, lo que busca es evitar
el perjuicio de una de las partes por el beneficio de la otra. Se trata de eliminar el ilícito
enriquecimiento que recibiría un contratante y que obstaculice el libre equilibrio de la
relación.

C. PRECIO Y OBJETO: COMPATIBILIDAD NECESARIA

“Precio alto es aquel que, por exceso, llega a ser más que suficiente y menos que
lesivo.”308

El supuesto de excesiva onerosidad de la prestación es susceptible de presentarse en lo que

respecta al precio, siempre y cuando se esté ante un contrato cuyo pago hubiese sido

308
Castillo Freyre Mario, Tratado de los Contratos típicos: El Contrato de suministro, tomado de la siguiente
dirección electrónica:
http://books.google.co.cr/books?id=Qftk_u8968QC&pg=PA54&lpg=PA54&dq=sumistro+y+excesiva+onero
sidad&source=false
 216

pactado a plazos o de manera diferida por alguna razón. De lo contrario, el precio estaría
pautado en un solo tracto y por ende el cumplimiento de la prestación sería inmediato y sin
más complicaciones.

El precio se ha catalogado como vil cuando éste es excesivamente desproporcionado. Sin

embargo, tal calificación se torna complicada de establecer cuando no existen parámetros
objetivos309 ya que podría caerse en alegatos subjetivos o meros juicios de valor.

La doctrina se ha pronunciado, señalando que debe entenderse por vil el precio

excesivamente desproporcionado. Sin embargo, al no establecerse parámetros objetivos
para tal efecto, se presentan algunos problemas.

Lo que la dogmática busca es que al pactar se determine un precio serio, el cual no llegue a
ser lesivo en ninguno de los dos extremos. No obstante, como se ha argumentado, la
objetividad en la determinación es tarea difícil por lo que en contadas ocasiones los
contratantes buscan asesoría de otra persona que dictamine y dé una luz al respecto. Sin
embargo, por el principio de libertad contractual no es recomendable la intervención de un
tercero, ya sea, determinando lo que podría llamarse “precio justo” o, simplemente
calificando tal determinación de las partes.

La libre competencia –mano invisible del mercado- permite que la oferta y la demanda se
movilicen de manera autónoma y, en el aspecto específico contractual, da la libertad para
fijar los precios más convenientes entre partes contratantes. Al respecto, un estudio
reciente sobre precios ha determinado:

309
Ibíd.
 217

“No se puede poner en duda que los acuerdos de fijación de precios es uno de los
supuestos reconocidos y aceptados universalmente como los más perniciosos en lo que
respecta a las prácticas que limitan la competencia”310

Un precio excesivo constituye una conducta de explotación e incluso de abuso en la

posición de dominio. Legislaciones como la peruana, han incluido en su normativa,
disposiciones al respecto. Un ejemplo de esto es el artículo quinto del Decreto No. 701
basado en los artículos 3 y 5311.

Por su parte, el objeto en el contrato de suministro es abastecer de un bien o bienes

materiales así como de servicios (este último, únicamente es considerado en legislaciones
como la colombiana), contra el pago de un precio, a una persona física o jurídica de modo
que se satisfaga una necesidad de forma segura y rápida.

La relación entre este objetivo con el principio rebus sic stantibus radica en que
precisamente la concepción del suministro va dirigida a suplir necesidades del
suministrado mediante un único pacto inicial pero de manera reiterada en el tiempo. Esto
es lo que genera la aplicación de la teoría: actos continuados en el tiempo por medio de un
acuerdo inicial pero que perduran y en los cuales pueden presentarse ambivalencias
presupuestarias a razón de la incertidumbre.

310
Canseco Núñez y Pasquel Rodríguez, Precios excesivos: una mirada a la luz del Derecho Comparado,
publicado en Advocatus No. 10, 2004
311
Decreto Legislativo 701 del 5 de noviembre de 1991, Contra las Prácticas Monopólicas, Controlistas y
Restrictivas de la Libre Competencia. Publicado en el Diario Oficial “El Peruano” del 7 de noviembre de
1991. pp.101493 y ss. Con modificaciones introducidas mediante Decretos Legislativos 708, 788 y 807, y las
Leyes 25399, 25411, 25629 y 26004. Específicamente: “Se considera que existe abuso de posición de
dominio en el mercado, cuando una o más empresas (…) actúan de manera indebida, con el fin de obtener
beneficios y causar perjuicios a otros, que no hubieran sido posibles, de no existir la posición de dominio.
(…) Son casos de abuso de posición de dominio: (…) Inciso f): Otros casos de efecto equivalente”. Cit. p.
Canseco Núñez
 218

De esta forma, interesa concertar la posibilidad de aplicación de esta cláusula, dado el

enfoque y las soluciones que la misma provee en su planteamiento y que conseguirían
llevar a buen término el acuerdo en caso de problemáticas sobrevinientes.

El fin –en el tanto se constituya como objeto- del suministro es abastecer necesidades del
peticionario de forma continuada, regular, durante un tiempo determinado. Es decir, la
obligación está enmarcada en ser suplidora por un período –no se acaba en una única
prestación- característica compatible con los supuestos de aplicación de la teoría de la
excesiva onerosidad sobreviniente.

D. PRINCIPIOS RECTORES

Otra perspectiva por la que puede apreciarse la subsunción de la teoría de la excesiva

onerosidad sobreviniente en los contratos de suministro es por medio de la coordinación
y/o compatibilidad de los principios rectores que rigen ambos.

Como se ha dicho en otras oportunidades, la máxima del medio contractual se encuentra

contenida en el principio de autonomía de la voluntad. Por medio de éste, los sujetos
contratantes pueden realizar el acuerdo que deseen según sea la necesidad que atraviesan.

Gracias a la autonomía de voluntad, las partes tienen derechos y deberes que desprenden
de su propio interés, mediando entre ambas para obtener una relación equitativa con
resultados precisos. Y es que, este precepto junto con aquél que esboza la libertad
contractual abre el camino para poner en papel o para dejar en entredicho, lo que se quiere
realizar.
 219

El contrato de suministro, como todos los convenios, se rige por esta política: libertad para
escoger lo que se quiere y cómo se quiere de forma que sean abastecidas y satisfechas las
necesidades de las partes.

La excesiva onerosidad sobreviniente también está inmersa en esta concepción: en muchas

legislaciones se asume pues no existe más que implícitamente. En otras, se da por
antonomasia ya que la normativa es amplia en permitirla.

Ya sea que esté tipificada o no, la excesiva onerosidad sobreviniente debe ser un supuesto
de aplicación condicionada, esto es, deben cumplirse una serie de requisitos de forma y
fondo de manera tal que no sea indistintamente aplicada. Y es que, como se ha citado en
otros apartados, la buena fe debe privar sobre cualquier otro principio en toda relación
contractual.

La buena fe es un concepto jurídico rector de las relaciones en el Derecho. La misma

cumple la doble función de principio y deber. Ésta ha sido definida de la siguiente manera:

"[...] Al entrar en el estudio de un concepto tan frecuentemente utilizado en el Derecho

positivo, conviene distinguir lo que representa el término buena fe, del principio que ésta
viene a inspirar. En efecto, mientras aquél no es más que un concepto técnico utilizado por
el legislador en la descripción de los más variados supuestos de hecho normativos, éste, el
principio general, obliga a todos a observar una determinada actitud de respeto y lealtad,
de honradez en el tráfico jurídico, y esto, tanto cuando nos encontramos en el ejercicio de
un derecho como en el cumplimiento de un deber” (Diccionario Jurídico Espasa, Espasa
Calpe, S. A., Madrid, 2001, pág 245)"312

312
Resolución No. 39 de las dieciséis horas diez minutos del veintiocho de febrero del dos mil seis del
Tribunal Segundo Civil Sección Segunda de Costa Rica
 220

El principio de buena fe contractual, está expresamente estipulado en el artículo 1023 del

Código Civil cuando obliga a los instrumentos jurídicos a respetarse según lo pactado, pero
también a lo que se derive de la buena fe, entre otros aspectos. Esto implica que en el tanto
las partes contratantes actúen de buena fe –aún cuando no sea apegado a la literalidad del
contrato- se desprenderán efectos jurídicos del mismo. Por lo tanto, y a partir de ésta, se
generará asimismo responsabilidad en el tanto la labor contractual implica una cooperación
mutua entre contratantes.

La resolución 311-2005 del Tribunal Segundo Civil al respecto ha señalado:

“…De conformidad con lo que establece el artículo 1023 del Código Civil: "Los contratos
obligan tanto a lo que se expresa en ellos, como a las consecuencias que la equidad, el uso o
la ley hacen nacer de la obligación, según la naturaleza de ésta...". Esto significa que el
contrato no es solo la declaración de voluntad exteriorizada y plasmada en la manifestación
oral o escrita, sino, también, la voluntad real para contratar, tenida en mente por cada uno
de los contratantes intervinientes. Además, el contrato se ve completado, tanto en sus
tratativas preliminares, su formación, su ejecución y su extinción, por los principios de buena
fe y por las consecuencias que la equidad hace nacer de la obligación…”313

Como se apuntó líneas arriba, del principio de buena fe contractual deriva el deber de
colaboración de las partes. De este último nace la obligación de las partes de ayudarse
recíprocamente en la ejecución de las prestaciones adquiridas al perfeccionar el contrato. A
partir de este deber cooperativo es que se hace plausible la responsabilidad por
incumplimiento o cumplimiento tardío. Al respecto la aludida resolución No. 311 del
Tribunal Segundo Civil atinadamente establece:

313
Resolución No. 311 de las nueve horas treinta y cinco minutos del tres de agosto del dos mil uno del
Tribunal Segundo Civil Sección Primera de Costa Rica. En la misma línea ver resolución No. 67 de las nueve
horas del nueve de marzo del dos mil cinco del Tribunal Segundo Civil Sección Segunda de Costa Rica
 221

“…Para los efectos de establecer una posible responsabilidad por el incumplimiento, o

cumplimiento tardío del contrato, es importante tener también en cuenta que del principio de
buena fe que rige la formación y ejecución de los contratos, se desprende el deber de
colaboración de las partes. Según él, las partes contratantes tienen la obligación de
facilitarse mutuamente la ejecución de las obligaciones contraídas por cada uno de ellos en
el convenio, así sea este bilateral o unilateral, gratuito u oneroso. "El deber de cooperación
implica también facilitar en cualquier forma el cumplimiento de las obligaciones del
contratante..." (Baudrit Carrillo, Diego. Derecho Civil: Teoría General del Contrato.
(Editorial Juricentro, San José, Costa Rica, 1990, pág. 70)."314

El deber de cooperación implica el facilitamiento de las obligaciones para la parte contraria,

aunado al imperativo de cumplir hasta el final el contrato pactado sin consecuencias lesivas
para ninguna de las partes. No obstante, también es determinante el que no puede obligarse a
los interesados a realizar más allá de lo posible. Y es que, en sana teoría, dentro de un
instrumento contractual debe mediar la equidad entre los contratantes. Así lo ha expresado la
jurisprudencia en sumadas ocasiones:

“En principio, el contrato debe ser cumplido en la forma pactada y querida por las partes;
sin embargo, cuando ello no ocurre así, es necesario verificar si la falta de ejecución del
contrato, según los términos del mismo, se ha producido de manera que pueda serle atribuido
en forma culposa o dolosa al incumpliente. Según nos dice Alberto Brenes Córdoba: "Si bien
dentro del régimen del derecho es imperativo para todo deudor dar o hacer la cosa que
forma el objeto de la prestación - como no puede menos de ser tomado en cuenta el fin
general de las obligaciones - hay casos, sin embargo, en que por sobrevenir algún
impedimento que pone al obligado en imposibilidad de satisfacer el compromiso, es justo se
le exima de su obligación, siempre que de su parte no haya mediado en el hecho motivador

314
Ibíd.
 222

del impedimento, culpa o falta que le sea imputable. Fundase esto en el bien conocido
principio de equidad, de que nadie está obligado a lo imposible…”315

La equidad contractual es otro apotegma que, al igual que la buena fe, está establecido en el
numeral 1023 del Código Civil. La equidad implica la idea de relación y armonía entre una
cosa y aquello que le es propio, y se adapta a su naturaleza íntima316.

En nombre de la equidad, los contratos se dirigen a crear un equilibrio entre las partes, de
modo que cualquier variación sea mínimamente dañina para los pactantes. Es en este sentido,
que la equidad se relaciona con el principio pacta sunt servanda, ya que al buscar mantener la
literalidad del convenio apegándose lo más posible al mismo, en el camino se limiten las
situaciones imprevistas y no se lesionen los pactantes. Así lo ha señalado el Tribunal al
argumentar:

"VI.-... En general, la doctrina y la jurisprudencia coinciden en que cuando no se ha indicado

expresamente la fecha de expiración de un convenio, ninguna de las partes queda obligada a
mantener el vínculo indefinidamente, porque ello equivaldría a limitarle su libertad de
contratación, que es parte de la inviolabilidad del patrimonio. Por ello, es tesis generalmente
admitida que pueda ponerle término si avisa a la otra con una anticipación razonable de su
intención al respecto, a fin de que ésta pueda tomar las previsiones que las nuevas
circunstancias habrán de acarrearle. Ello no sólo tiene mención expresa a propósito del
arrendamiento de cosas (artículo 1151 del Código Civil) o del inquilinato, sino que es una
consecuencia de la regla general a cuyo tenor los contratos obligan no sólo a lo que se diga
en ellos sino también a las consecuencias que la equidad, el uso y/o la ley hagan nacer de la

315
Ibíd.
316
Cabanellas de Torres Guillermo, Diccionario Jurídico Elemental, Editorial Heliasta, 16 ed. Buenos Aires,
Argentina
 223

obligación según sea su naturaleza, pues las leyes no amparan el abuso del derecho o el
ejercicio antisocial de éste (artículos 1023 y 22 del mismo Código).”317

Íntimamente relacionado con el principio anterior se encuentra aquél que corresponde a la

ejecutoriedad de los contratos, el cual ha sido definido por la Sala Primera como sigue:

"IX.- En relación con el negocio jurídico realizado por las partes, la conducta posterior de
éstas, representa un valioso factor -entre otros- para inferir la voluntad real. Como es
bien sabido, esos actos de ejecución pueden referirse a la intención coetánea o a la
posterior. Nada impide que los principios de ejecución acrediten o desvirtúen el enunciado
literal de las cláusulas, revelando una voluntad coetánea congruente con él o divergente.
Lo determinante ahí es la autonomía de la voluntad claramente trasuntada a través de los
actos de ejecución. Si éstos revelan una voluntad diferente al enunciado literal, a ésta
habrá que atenerse, pues la mutación proviene de la misma fuente que produjo dicho
enunciado, a saber, el consentimiento de las partes puesto de manifiesto a través de los
principios de ejecución."318

Como se apunta en la resolución precedente, lo determinante es lo que las partes deseen y así
manifiesten y no exclusivamente lo que esté dispuesto en el instrumento empleado al efecto.
Sin embargo, debe tomarse dentro de los márgenes del principio de autonomía de la voluntad
y no de forma arbitraria. En este sentido, la buena fe también asume una posición importante.
Asimismo, un punto necesario a tomarse en cuenta es si se trata de un contrato consensual en
los cuales su perfección se genera con el consentimiento y manifestación de éste. De otra
manera (contrato formal) deben seguirse las formas y requisitos establecidos por ley y por las
partes al pie de la letra.

317
Resolución No. 348 de las catorce horas cinco minutos del diez de setiembre del dos mil uno del Tribunal
Segundo Civil Sección Primera. En el mismo sentido ver Casación No. 01-94, 15:00 horas del 5 de enero de
1994.
318
Resolución No. 006 de las catorce horas treinta minutos del seis de febrero de mil novecientos noventa y
ocho de la Sala Primera de Costa Rica
 224

Los principios antes esbozados corresponden a la razón, fundamento u origen de la dinámica

contractual. La lista no es taxativa, a ésta deben agregarse todos los axiomas relacionados con
el Derecho del consumidor así como todo lo relacionado con el ámbito mercantil al que
pertenece el contrato de suministro.

Al respecto no debe perderse de vista la importancia de la universalidad del derecho privado

por encima de cualquier intervención y protección hacia un sector específico. Es decir, si bien
debe velarse por el mantenimiento e individualidad de los derechos de empresa y/o del
consumidor, no debe olvidarse la imparcialidad en la relación contractual, en el tanto el
derecho no puede beneficiar una parte por sobre la otra.

Se estima que la mayoría de las decisiones del consumidor se refieren a la adquisición de

bienes y servicios.319 Desde esta perspectiva, la empresa tendrá sentido en el tanto ésta se
encuentra vinculada de alguna manera al mercado. A este propósito, es menester respetar las
libertades propias de la empresa así como a los productores y consumidores, respetando le
marco de actuación de cada uno.

“En esta relación (productor-consumidor) priva la libertad de iniciativa privada y libre

competencia, sin las cuales la empresa no podría subsistir. Igualmente existen otras
garantías absolutamente indispensables para la sobrevivencia de las empresas, y de
quienes permiten su expansión, dentro del sistema: son ellas la represión a la competencia
desleal y el respeto a los derechos del consumidor (…)”320

319
Rivero Juan Marcos, Quo Vadis: Derecho del Consumidor, Biblioteca Jurídica DIKE, 1ª Edición, 1997,
San José, Costa Rica
320
Resolución No. 00044 de las catorce horas treinta minutos del quince de junio de mil novecientos noventa
y cuatro de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 225

Dentro de la relación suministrador-suministrado, los principios esbozados supra deben

cumplirse, tomando en consideración que, por lo general, el suministrador está constituido por
una empresa y en ocasiones, también el suministrado. En este sentido, el suministrador ocupa
el puesto de productor y el suministrado es el consumidor, por lo tanto cada uno debe cumplir
con sus propias leyes y normativas. De no obedecer, se lesionarían los axiomas sobre
empresas y por ende el contrato, dando cabida a la resolución con daños y perjuicios o a la
ejecución forzosa.

Y es que, el suministrado puede considerarse como consumidor siempre y cuando éste sea el
consumidor final de los bienes suministrados. En este sentido, su naturaleza se ubica dentro
de la definición del artículo segundo de la Ley 7472 cuando cita:

“…Consumidor es toda persona física o entidad de hecho o de derecho, que como

destinatario final, adquiere, disfruta o utiliza bienes o los servicios o bien recibe información
o propuestas para ello. También se considera consumidor al pequeño industrial o al artesano
–en los términos definidos en el Reglamento de esta Ley- que adquiera productos terminados
o insumos para integrarlos en los procesos para producir, transformar, comercializar o
prestar servicios a terceros…”321

Sobre el proveedor o comerciante, la aludida Ley señala que será aquél que se dedica en
forma habitual a ofrecer, distribuir, vender, arrendar, conceder el uso o disfrute o a prestar
servicios, estando dicho proveedor obligado con el consumidor a respetarle sus derechos e
intereses legítimos.322

Vale decir que el incumplimiento puede generarse en ambas direcciones de la relación, esto
es, puede producirse la resolución del contrato o la obligación de cumplirlo en el tanto no se

321
Ley 7472 De Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Biblioteca DIKE, 2003
322
Ibíd.
 226

entregue el dinero a tiempo y/o la mercancía o, mientras ésta no se reciba y se actúe según lo
estipulado contractualmente, por ejemplo. Así lo ha dispuesto la Sala Primera cuando cita:

“El incumplimiento puede referirse tanto a las obligaciones de entrega de precio y de la

mercancía como a las obligaciones de recepción de uno y otra. La falta de entrega de las
mercancías en el plazo estipulado produce consecuencias jurídicas según la significación
dada por las partes al plazo y la culpabilidad en el retraso. Si el plazo no es elemento
esencial del contrato la prestación puede realizarse más tarde, sin que el acreedor pueda
rechazarla. Si constituye un elemento esencial la falta de prestación oportuna no puede
ser reparada. El comprador, frente al incumplimiento de la contraparte, puede pedir el
cumplimiento o ejecución forzosa del contrato con la indemnización correspondiente a la
tardanza, o bien pedir la resolución del contrato con indemnización de daños y perjuicios.
Otra forma de incumplimiento es la falta de pago del precio: produce efectos diversos
atendiendo a las circunstancias convenidas para verificar el pago. Si el pago debía
efectuarse al contado, la falta de pago autoriza al vendedor para no entregar la mercancía
pues las dos prestaciones han de ejecutarse simultáneamente. Si el comprador
incumpliente exigiese la entrega, el vendedor podrá oponerle la excepción de contrato no
cumplido. Si el pago se pactó a precio alzado el vendedor debe entregar la cosa y esperar
el vencimiento del plazo para cobrar el precio."323

Los apotegmas rectores de la actividad comercial en general, del suministro propiamente, así
como de la base de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente provienen del mismo
punto, ambos son eficaces en la rama contractual-comercial a la que aluden y su influencia se
desprende en cada momento en la actividad que lleva ésta.

323
Resolución No. 00044 de las catorce horas treinta minutos del quince de junio de mil novecientos noventa
y cuatro de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 227

SECCIÓN SEGUNDA: ¿SON APLICABLES LAS SOLUCIONES PLANTEADAS POR

LA TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE PARA EL

CONTRATO DE SUMINISTRO ANTE UN EVENTUAL INCUMPLIMIENTO?

Uno de los principios básicos de todo instrumento contractual es el hecho que su

cumplimiento debe ser obligatorio. Lo anterior lleva razón en el interés de otorgar
seguridad e igualdad a las relaciones entre contratantes de forma que los cambios o
alteraciones que puedan generarse sean la excepción y no la regla.

“Decimos que, el fundamento de la obligatoriedad del contrato, según De la Puente, es la

protección a una razonable seguridad jurídica que garantice que la relación jurídica
creada por el contrato sólo podrá ser modificada por causas que, a criterio del mismo
ordenamiento jurídico, realmente lo justifiquen.”324

No obstante lo anterior, debe rescatarse que el aludido principio no es absoluto, esto es, la
teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente permite revisar e incluso resolver el
instrumento contractual cuando la realización o consecución del mismo se torna imposible.

Como se estableció en su momento, las soluciones planteadas por la teoría de la excesiva

onerosidad sobreviniente, ante una problemática determinada van dirigidas principalmente, en
dos direcciones: resolver el contrato o reestablecer las prestaciones de modo que se implante
un nuevo equilibrio. Ambas soluciones dependerán del grado de la autonomía de voluntad de
las partes, en el tanto éstas dispondrán si se recurre a una u otra solución.

Doctrina extranjera al respecto ha establecido:

324
Martin Horna Pierre, La aplicación de los principios generales de la contratación, Revista Informática No.
043 de febrero del 2002, obtenida en la siguiente dirección electrónico: http://www.alfa-redi.org/rdi-
articulo.shtml?x=1569
 228

“El contrato de suministro se celebra en función de los cumplimientos actuales y futuros

de las prestaciones singulares; por eso que un incumplimiento actual, por las
circunstancias en que se ha verificado y aun cuando sea cuantitativamente grave, si no
pone en peligro los cumplimientos futuros no puede producir consecuencias sino en el
ámbito de la prestación singular en la cual ha tenido lugar. En cambio, cuando el
incumplimiento actual, aun cuando no sea de grave entidad o solamente consista en un
cumplimiento defectuoso, por las circunstancias en que se ha producido, pone en peligro
los cumplimientos futuros, entonces las consecuencias afectan a todo el contrato que
puede ser resuelto por esta causal. El contrato de suministro se resuelve para el futuro.
Las prestaciones ya ejecutadas no pueden ser afectadas por sucesivos
incumplimientos.”325

El suministrante puede suspender la ejecución del contrato si el suministrado incumple con

su obligación de pagar el precio. Igual derecho le corresponde a éste cuando aquél no
efectúa la provisión o la hace en forma defectuosa.

Sin embargo, debe diferenciarse entre un incumplimiento leve y uno grave ya que uno y
otro llevan a distintos caminos. Cuando el incumplimiento es del primer tipo la otra parte
debe dar un aviso previo de forma que, si suspende la ejecución contractual, no esté
obligado a resarcir los daños sufridos por la parte recíproca. Mientras que, una infracción
gravosa, será causal de resolución contractual aunado a la correspondiente indemnización a
la parte afectada.

A continuación, el estudio de ambas soluciones desde la óptica del contrato de suministro.

325
Torres Vásquez Aníbal, El Contrato de Suministro, Revista Peruana de Derecho de la Empresa,
Contratación, Tomo IV, No. 39, tomado de la siguiente dirección electrónica:
http://www.teleley.com/suministro.
 229

A. EL INSTITUTO DE LA RESOLUCIÓN

De la misma manera en que otros contratos pueden resolverse por una serie de motivos, el de
suministro encuentra esta posibilidad dentro del derecho comercial.

Para que el contrato de suministro pueda terminarse, debe generarse un incumplimiento que
impida el consecuente avance del convenio. La naturaleza de las prestaciones en este contrato
se prolonga o se repite de forma constante o periódica en el tiempo dependiendo del interés de
las partes y la satisfacción que se busca con éste. De ahí que:

“…las relaciones se suceden en el tiempo con la misma temporalidad con que el interés
requiere ser satisfecho de manera que puede considerarse que cada prestación es autónoma
de la precedente y sucesiva…”326

Por lo tanto, la infracción de una de las prestaciones acarrea el incumplimiento contractual y

por ende la insatisfacción de la parte con la que se pactó. Por tratarse de un contrato a tracto
sucesivo, no es posible que la resolución implique la consecuente retroactividad de los
efectos, tal como se produce en los contratos de ejecución instantánea, donde es posible
devolverse al inicio y remediar lo causado.

Torres Vásquez ha enunciado lo anterior cuando señala:

“Por tal razón, cuando estas prestaciones se van ejecutando recíprocamente van
quedando satisfechos también recíprocamente los intereses de las partes, de suerte que si
en un momento tiene lugar la resolución, ésta no afecta aquella parte (o más bien aquella

326
Ibíd.
 230

época) de la relación jurídica que cumplió su función logrando mediante su actuación o

cumplimiento la satisfacción de ambas partes.”327

En la misma línea, argumenta Atilio Aníbal Alterini:

“…El tiempo es esencial en este contrato, pues durante su vigencia el suministrado cuenta
con la seguridad de que sus necesidades serán cubiertas por el suministrante en la medida
y condiciones pactadas…”328

En lo que respecta propiamente a la retroactividad en la resolución, el profesor Hugo Forno

Flórez la ha definido como sigue:

“Puede señalarse con más propiedad que la retroactividad consiste en aplicar una
regulación a la estructura de situaciones ya configuradas o a hechos ya cumplidos con
anterioridad a la vigencia de tal normativa. La resolución puede tener efectos retroactivos
o no. Serán retroactivos en sentido propio cuando se proyecten hacia atrás, determinando
necesariamente la restitución de las prestaciones, la de los frutos y provechos, y la
destrucción de los actos de administración realizados por aquél que recibió la prestación.
Los efectos no serán retroactivos cuando tengan lugar para el futuro…”329

La resolución por excesiva onerosidad sobreviniente no es la excepción en cuanto al

tratamiento provisto por la doctrina. Esto es, sus efectos son visibles a futuro y conllevan al
quebrantamiento del contrato en aras de devolverle a las partes la equidad y seguridad jurídica
perdida.

327
Ibíd.
328
Alterini Atilio Aníbal, Teoría de la Imprevisión y Cláusula Harship, obtenido de la siguiente dirección
electrónica https://www.u-cursos.cl/derecho/2007/2/D122A0311/.../150228
329
Forno Flórez Hugo, El principio de Retroactividad, Portal de Información y Opinión Legal Pontificia
Universidad Católica del Perú, obtenido en la siguiente dirección electrónica: http://www.dike.pucp.edu.pe
 231

Debe recordarse que los principios rectores de la teoría de la excesiva onerosidad van
dirigidos a romper el contrato o reacomodar las prestaciones (al menos a revisarlas) dado que
la situación que imprevistamente se presentó es de tal naturaleza que, de tener conocimiento
las partes, razonablemente no habrían pactado el contrato o lo habrían hecho de forma
distinta. De ahí que es en este marco doctrinal que la resolución ocupa una importancia
capital, permitiendo ponerle fin a un contrato que, por cuestiones sobrevinientes traspasa la
posibilidad de actuación de las partes.

“La razón indica que un cambio fundamental de circunstancias respecto a las que
prevalecían en el momento de contraer puede constituir una causa de disolución o de
modificación de los tratados finalizados sin término, o para los con término fijo, antes de
la expiración del término. Para Anzilott, la parte que invoca la cláusula rebus sic
stantibus no formula una proposición, sino que hace valer un derecho".330

Para determinar si procede la extinción total o parcial del contrato, o de su adecuación, las
partes pueden acudir ante un tribunal o un arbitraje el cual deberá tomar en cuenta la índole
del contrato, los motivos o propósitos de carácter económico que tuvieron las partes al
celebrarlo, y la factibilidad de su cumplimiento; si el tribunal dispone la adecuación, debe
procurar el reajuste equitativo de las prestaciones convenidas.331

En materia contractual existe una prohibición general –que opera como principio- en
cuanto al rompimiento intempestivo del vínculo contractual. Sin embargo, y como se ha
denotado en el capítulo anterior, únicamente por razones específicas es factible resolver el

330
García Feraud Galo, Revisión de los Contratos, Revista Jurídica Online, Facultad de Jurisprudencia y
Ciencias Sociales y Política, Universidad Católica de Guayaquil, obtenido en la siguiente dirección
electrónica:
http://www.revistajuridicaonline.com/index.php?option=com_content&task=view&id=316&Itemid
331
Parafraseo, Alterini Atilio Aníbal, Teoría de la Imprevisión y Cláusula Harship, obtenido de la siguiente
dirección electrónica: https://www.u-cursos.cl/derecho/2007/2/D122A0311/.../150228
 232

contrato sin dejar de lado el resarcimiento al cocontrante, obedeciendo siempre al principio

de buena fe.

Los derechos patrimoniales –e incluso morales- adquiridos por quien sufre una ruptura
intempestiva son del orden compensatorio o indemnizatorio, esto es, en el tanto se pretenda
sustituir el daño y el perjuicio causado serán del primer tipo. Mientras que, se constituirán
indemnizatorios cuando el daño se derive del retardo en un cumplimiento y por ende lo que
se pretenda sea reparar.

En una frase, puede resumirse el compromiso que se adquiere cuando se pacta un acuerdo
de cualquier tipo:

“el contrato, como instrumento para la satisfacción de las necesidades del hombre, debe
conciliar la utilidad con la justicia, el provecho con el intercambio equilibrado…”332

B. REACOMODO DE LAS PRESTACIONES

Bien es sabido que una solución planteada por la teoría de la excesiva onerosidad
sobreviniente acoge el tema del reacomodo de las obligaciones. Y es que, es viable que las
partes no deseen dar por concluido un acuerdo contractual que en su mayoría, les ha
proporcionado beneficios sino que por el contrario, muestren interés en reacomodarlo de
forma tal que continúe incrementando las ventajas.

El contrato de suministro plantea la opción de abastecer al cocontratante por un plazo de

tiempo, según los períodos pactados. Si bien durante la redacción del instrumento, las
partes establecen las condiciones y detalles sobre la forma de llevar a cabo el contrato,

332
XIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Buenos Aires, 1991 op. cit. Alterini
 233

eventos sobrevinientes e imprevisibles pueden cambiar lo acordado. De ahí que, aún

cuando el contrato de suministro es de orden conmutativo y, siendo las partes conscientes
de los riesgos que implica su naturaleza, la revisión de las prestaciones se hace realidad
atendiendo a la flexibilidad que actualmente debe mediar en los contratos. Incluso podría
señalarse que, la interpretación fiel y exacta de la letra de convenios de este tipo (de
duración), es casi imposible dadas las condiciones económicas, sociales y políticas
imperantes.

A propósito de esto, el Congreso de Brasil incluyó una modificación a su Código Civil en

un proceso que inició en 1969. El Proyecto, buscaba incorporar -ante una excesiva
onerosidad sobreviniente- la posibilidad de resolver el contrato o bien, el reacomodar sus
prestaciones. Los nuevos artículos incluirían el siguiente contenido:

“Artículo 478: “En los contratos de ejecución continuada o diferida, si la prestación de

una de las partes se tornara excesivamente onerosa, con extrema ventaja para la otra, en
virtud de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, el deudor podrá pedir la
resolución del contrato... Artículo 479: “La resolución podrá ser evitada si el demandado
ofrece modificar equitativamente las condiciones del contrato”. Artículo 480: “Si en el
contrato estuviera obligada sólo una de las partes, ella podrá demandar que su prestación
sea reducida, o alterado el modo de ejecutarla, a fin de evitar la onerosidad excesiva”333

Desde 1990, la doctrina brasileña incluyó en el Código de Defensa del Consumidor

(Código de Defessa do Consumidor, Ley No. 8078, del 11 de setiembre de 1990), un
derecho básico del consumidor el cual “en razón de hechos sobrevinientes que las tornen
excesivamente onerosas” permite revisar las cláusulas contractuales.334 Lo anterior
obedece a que, con el paso del tiempo, las legislaciones le quitan espacio al principio pacta

333
Alterini Atilio Aníbal, Teoría de la Imprevisión y Cláusula Harship, obtenido de la siguiente dirección
electrónica: https://www.u-cursos.cl/derecho/2007/2/D122A0311/.../150228
334
Código de Defessa do Consumidor, op. cit. Alterini
 234

sunt servanda, dándole paso al principio contrario ya que las condiciones actuales,
enormemente cambiantes, no permiten otra opción.

El reacomodo de las obligaciones viene a tratar de mantener las prestaciones de la manera

como se pactaron inicialmente, es decir, lo que se busca es que prevalezca el valor real del
objeto contractual, de forma que, equilibradamente, pueda continuar llenando los intereses
de las partes.

A la hora de adecuar nuevamente el instrumento contractual, el órgano jurisdiccional debe

tomar en cuenta la índole del convenio, los motivos o propósitos de carácter económico
que tuvieron las partes al celebrarlo, y la factibilidad de su cumplimiento; si el tribunal
dispone la adecuación, debe procurar el reajuste equitativo de las prestaciones
convenidas.335 Y es que, tratándose de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, tal
como su nombre lo indica, lo que interesa es una readecuación de las obligaciones dadas
las condiciones económicas cambiantes que desequilibran el acuerdo sinalagmático
pactado. Esto implica que, únicamente motivos dinerarios o de corte cambiarios tendrán
cabida para rebalancear las obligaciones para encontrar la equidad si se pretende utilizar la
excesiva onerosidad sobreviniente como plataforma.

Según lo han establecido en las leyes nacionales e internacionales, en materia contractual

la buena fe se presume. A partir de esta premisa es que tiene cabida la reestructuración del
contrato, por cuanto las actuaciones se han movido bajo el esquema de lealtad a lo pactado.
En este sentido, las partes tendrían el derecho de solicitar el reacomodo del convenio de
forma que se mantenga la equidad del contrato.

335
Parafraseo, Alterini Atilio Aníbal, Teoría de la Imprevisión y Cláusula Harship, obtenido de la siguiente
dirección electrónica https://www.u-cursos.cl/derecho/2007/2/D122A0311/.../150228
 235

El dinero como medio de intercambio es inestable. Con el tiempo el ajuste de los precios
impacta el ámbito económico así como el jurídico y la función principal se ve mermada,
obligando a una readecuación de la contraparte.

La inflación afecta las principales funciones del dinero como unidad de cuenta, de cambio
y de pago. La moneda ya no sirve como medida de valor por la propia inestabilidad a la
que conduce, y constituye un parámetro más abreviado para evaluar las obligaciones
asumidas, por lo que se reduce la previsibilidad de las partes al momento de contratar. Esto
hace que el dinero no sea el instrumento de cambio adecuado pues no es un valor
constante.336

Sin embargo, para que el presupuesto de reacomodo de las obligaciones sea posible, es
necesario que el cambio económico que se genere sea en exceso violento, pues de otra
manera, sería previsible (periódico) y por ende tomado en cuenta al momento de contratar,
es decir, no sería aplicable la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente.

Dentro del contrato de suministro el reajuste puede producirse en ambos lados de la

ecuación contractual en el tanto el ingrediente económico esté presente esto es, tanto el
suministrado como el suministrante pueden solicitar un reequilibrio por cuanto están
sufriendo un desbalance de índole monetario. Y es que, las obligaciones en dinero siempre
deben revalorizarse dado su inestabilidad en el tiempo.

La idea de contratar un servicio de suministro de mercancías es satisfacer de forma rápida,

segura y racional las necesidades de los contratantes. Si estos supuestos no se cumplen por
cuestiones derivadas de cambios económicos bruscos que dejan a una parte desprotegida

336
Parafraseo, Azar Aldo Marcelo, Las obligaciones dinerarias y los mecanismos de reajuste,
redeterminación o renegociación de precios de las obligaciones contractuales asumidas por el Estado,
obtenido de la siguiente dirección electrónica:
http://www.cgpcorrientes.gov.ar/congresos/Las_Obligaciones_Dinerarias_y_los_Mecanismos_de_Reajuste.d
oc
 236

sobre la otra, se hace imperativo el reacomodo de las obligaciones de modo que el contrato
cumpla el fin para el que fue creado.

La cláusula rebus sic stantibus tiene como presupuesto el que las circunstancias
permanezcan intactas, es decir, que durante todo el período de duración del contrato no
varíen, pues en caso contrario debe revalorarse lo planteado para evitar desigualdades.

“La pacta sunt servanda o respeto de la palabra empeñada (art. 1197, Cód. Civil), que
constituye el fundamento moral de la fuerza vinculatoria de los contratos debe
interpretarse “rebus sic stantibus”, es decir, en tanto y en cuanto las circunstancias se
mantengan inalteradas”337

Una definición del contrato de estudio que se adapta a lo establecido supra corresponde a
la extraída por Cristian Salas Bateta la cual afirma que, el convenio debe pactarse a precio
invariable, no importando las variaciones que se presenten en el mercado. Literalmente
cita:

“En su forma principal, el Suministro es un contrato por el cual una de las partes se
obliga a entregar a la otra a medida que las necesidades lo requieran, por un precio
invariable, no obstante sus oscilaciones en el mercado, las mercaderías determinadas en
el contrato, para que las consuma o las incorpore a otras, o las transforme a fin de
fabricar otras mercaderías.”338

337
Juzg. Nac. de 1ª. Inst. en lo Civil Nº 27, 1983/02/03 – Gamboa, Hugo N. y otra c/ Vázquez Iglesia, J. S.A.
– E.D. 103-692 cit. Cornet
338
Salas Bateta Cristian, El contrato de suministro en la legislación peruana, Monografía, tomado de la
siguiente dirección electrónica
http://www.wikilearning.com/monografia/contrato_de_suministro_en_la_legislacion_peruana-
que_es_el_suministro/2924-4
 237

Relacionando los dos párrafos anteriores, puede concluirse que, aún cuando se pacte la
invariabilidad del precio a lo largo del contrato, y, no obstante la normativa y principios
contractuales indiquen que el mismo deba seguirse conforme a su literalidad, la
alterabilidad de las circunstancias y/o del mercado dará paso a que se reevalúen las
prestaciones.

Es de la esencia de todo contrato conmutativo de intercambio la equivalencia o equilibrio

de las prestaciones. El principio de la justicia conmutativa, rectora o correctora de los
intercambios es la igualdad de valor de las prestaciones intercambiadas, de modo que
después del intercambio ninguno debe tener un mayor valor económico que antes, ni
tampoco debe quedar con menos que antes, de acuerdo con la clara enseñanza de
Aristóteles.339

Todo contrato conmutativo presupone un equilibrio entre prestaciones, pues las mismas
deben ser particularizadas y determinadas desde el inicio del convenio. Sin embargo, las
complicaciones que puedan derivarse de las operaciones económicas- mercantiles que se
producen a lo largo del pacto, son las que pueden llevar a que el contrato se resuelva o, se
replantee para devolverle el equilibrio. Es decir, el pequeño grado de aleatoriedad que se
podría producir en el contrato de estudio obedece a las condiciones económicas que se
produzcan en el trayecto y no al instrumento en sí.

Finalmente, tal como lo enuncia Manuel Cornet citando a Juan José Casiello, el reajuste de
las prestaciones siempre será una opción más ventajosa para las partes que la resolución,
en el tanto es pausible la continuación de los fines del contrato. Al respecto:

“…la adecuación o revisión del contrato como remedio mejor que la resolución y ello en
modo alguno debilita el vínculo jurídico ya que cuando por vía de aplicación de la
339
Cornet Manuel, La aplicación de la teoría de la imprevisión y la emergencia económica, Anuario de
Derecho Civil
 238

doctrina de la imprevisión se reajustan o adecuan las prestaciones, se está reforzando la

firmeza del vínculo originario, pues se vuelve al equilibrio que en origen representaban
las prestaciones recíprocas, y que el cambio de circunstancias vino a descalabrar”340

TÍTULO SEGUNDO: EFECTOS DEL CONTRATO

SECCIÓN PRIMERA: LA RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL CONTRATO DE

SUMINISTRO Y SU RELACIÓN CON LA TEORÍA DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD

SOBREVINIENTE

Angelo Falzea establece en su libro Eficacia Jurídica que una definición o teoría
satisfactoria del efecto jurídico en un determinado asunto no puede ser obtenido de otra
parte que de una concepción global y compresiva del Derecho. A esto le suma el hecho de
que tomando como punto de partida que el Derecho puede verse como valor, existirán
diversas concepciones axiológicas que le darán forma a la noción de efecto.341

Históricamente, se ha ligado el elemento efecto jurídico a la teoría de la causalidad jurídica

y con esto al cuestionamiento filosófico de si existe o no una causalidad propiamente
jurídica aparejado a la sí existente causalidad física de las leyes naturales.342

“…Una ley jurídica plantea en cambio la relación entre el ser de un fenómeno, no ya con
el ser sino con el mero deber ser de otro fenómeno. De un contrato regularmente

340
Juan José Casiello, op. cit. Cornet p. 21
341
Falzea Angelo, Eficacia Jurídica, traducción y prefacio de Wálter Antillón, 1ed. Editorial Investigaciones
Jurídicas S.A., San José, Costa Rica, pág. 77
342
Ibíd pág. 38
 239

concluido deriva jurídicamente el deber de pagar, pero no deriva necesariamente el

efectivo pago, que en el caso concreto bien puede faltar…”343

En otros términos, el efecto jurídico expresa una necesidad axiológica (una idealización de
la función) pero también constituye un nexo entre un fenómeno condicionante y un
fenómeno condicionado, esto es, la consiguiente realización de la causa de manera
efectiva.

Y es que, desde el momento de perfeccionamiento del contrato de suministro, las partes

conocen -en su mayoría o absolutamente- las ventajas y desventajas que percibirán con el
mismo. Como se ha dicho líneas atrás, alteraciones extraordinarias e imprevisibles a nivel
económico puedan evidenciar la necesidad de replantear el convenio o de terminarlo del
todo. Sin embargo, salvo estas eventualidades, el convenio está creado para transcurrir
normalmente y sin inconvenientes.

Dentro de los efectos que produce el contrato de suministro está la responsabilidad que
tienen las partes hacia su contraparte a través de la relación. La responsabilidad es de tipo
contractual, por cuanto se produce en el seno del convenio. No obstante, en el tanto la
responsabilidad derive de aspectos económicos ajenos a la voluntad y acción de la parte,
no se estaría incurriendo en responsabilidad contractual, salvo que la situación pudiera
preverse o fuera manipulada para renegociar el convenio inicial.

Debe recordarse que para que nazca la responsabilidad civil en el contrato de suministro,
es necesario contar con una serie de elementos:

1. La existencia de una relación contractual,

2. El incumplimiento de las obligaciones jurídicas derivadas de dicho contrato,

343
Ibíd pág. 39
 240

3. La imputación del incumplimiento al deudor,

4. La existencia de un daño,
5. La relación de causalidad entre el incumplimiento del deudor y el daño producido.

Con respecto al segundo punto debe hacerse hincapié en que una vez que las partes
acuerdan suscribir un contrato de suministro, están pactando un convenio que, aunque
conmutativo, implica un cierto grado de imprevisión dado que se configura en el tiempo.
Esto alude a que, en cuanto a la aspectos económicos, es decir, por incumplimiento de
pago del deudor hacia al acreedor existirá responsabilidad en el tanto se pruebe que dicho
faltante se debe a negligencia o desorden del deudor al no cumplir con las obligaciones
pactadas, y no por aspectos sobrevinientes de excesiva onerosidad, aún cuando ocasionen
daños a la relación contractual.

El ligamen incumplimiento-daño debe ser evidente y manifiesto. Asimismo, debe

evidenciarse que éste fue causado por aquél, salvo que se presenten eximentes como fuerza
mayor, caso fortuito, entre otras.

La responsabilidad civil contractual nace del incumplimiento de un vínculo determinado.

El daño generado debe ser imputable al causante. En el caso del suministro todo esto se
materializa cuando por la actuación u omisión de la parte se produce un daño a la
contraparte. Se trata entonces, de un hacer o dejar de hacer que provoque directamente
menoscabo al recíproco contratante, es decir, no cabe que dicha responsabilidad surja por
una conducta ajena al convenio ya sea ésta dolosa o culposa.

Por lo tanto, en lo que respecta a la excesiva onerosidad sobreviniente debe decirse que el
tema debe ser tratado de manera independiente, esto es, no como parte del vínculo sino
ajeno a él ya que este acontecimiento es extraño a la voluntad o participación de las partes.
 241

Como se estudió en el capítulo segundo, la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente

consiste en un incremento inesperado y excesivo de la corriente monetaria que le causa a
las partes un menoscabo económico de gran envergadura. Ante eso, el que sufre sus
consecuencias no puede más que esquivar los efectos más nocivos, ya sea resolviendo el
contrato o modificándolo.

La única manera en que la excesiva onerosidad sobreviniente sea causal de responsabilidad

consiste en que, ante el desmesurado aumento, el deudor utilice las circunstancias para su
propio bien, ocultando hechos al acreedor o, se oculte en este hecho para evitar pagar lo
correspondiente aún cuando tenga facilidad de pago. En este último caso, el asunto se
remitiría a una cuestión penal dado las magnitudes lesivas que pueden causarse al vulnerar
los bienes jurídicos de propiedad y buena fe en los negocios. Consecuentemente, las
repercusiones civiles resarcitorias se harían evidentes y eventualmente efectivas al
trasladar el asunto a la jurisdicción correspondiente.

No obstante lo anterior, debe recordarse que existen eximentes de culpabilidad como lo son
la fuerza mayor, culpa de la víctima o caso fortuito. Ante alguno de estos supuestos y
después de la debida comprobación, se relevará de cualquier gravamen a la parte
incurriente.

Aunado a lo anterior y de conformidad con lo establecido en el capítulo segundo, cabe

mencionar que la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente puede confundirse con el
instituto de lesión, caso fortuito o fuerza mayor, pero tal como se indicó en su oportunidad,
los mismos no son términos equivalentes. La excesiva onerosidad sobreviniente como tal
encuentra asidero en un planteamiento ya no de excusa sino de ocasión, esto es, su
existencia proviene de una situación ajena a la voluntad de las partes que aunque hace
posible la prestación obliga a un reacomodo de las prestaciones o a resolver el contrato.
 242

Una vez más debe indicarse que, en el caso fortuito y en la fuerza mayor, la eximente
radica en que existe una imposibilidad de realización, por lo tanto la prestación no puede
llegar a concretarse. En la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente no se genera
imposibilidad sino que, la obligación es posible pero excesiva e inesperada de forma que
ha causado un perjuicio para una de las partes.

En lo que respecta al instituto de la lesión, debe recordarse lo apuntado en el capítulo

segundo cuando se remitía a la forma en como la legislación costarricense tomaba a la
lesión como causal de rescisión. Es decir, en la normativa nacional para terminar un
contrato por este instituto, debe haberse producido la lesión al inicio del convenio y no al
final. Mientras que en supuesto de la excesiva onerosidad sobreviniente, el incumplimiento
debe generarse después de perfeccionado el contrato pues la solución por aplicar para
terminar el contrato es la resolución y no la rescisión.

Finalmente, la responsabilidad derivada del contrato de suministro, por su evidente

naturaleza es del tipo contractual. Siempre debe tomarse en cuenta que tanto el
suministrador como el suministrado están obligados por los principios de buena fe, equidad
y buenas costumbres a actuar de conformidad con la normativa costarricense respetando en
su máximo grado el ligamen que lo une. Sin embargo, cualquier actitud o actividad
ocasionada por alguna de las partes, que sea contraria o que conlleve un riesgo no previsto
y su consecuente lesión, y que no implique directamente el convenio propiamente,
desencadenará en responsabilidad de esa parte. Este tipo de responsabilidad subjetiva
implica una conducta dolosa o culposa que cause una lesión, esto es, una conducta
intencional dirigida a causar un daño o, aquella que causa la lesión por falta al deber de
cuidado.

Esta última responsabilidad -la responsabilidad subjetiva- puede verse reflejada en el

contrato de suministro en el tanto la parte contratante falte a la debida diligencia en la
 243

planificación de la contratación generando que, eventualmente, el precio pactado no esté

correctamente determinado y por ende, se vea menguado el derecho de uno sobre el otro.

Finalmente, debe tomarse en consideración que, aún cuando pudiera presenciarse la

responsabilidad civil extracontractual (bajo el planteamiento necesario de la oportunidad
de daño, antijuridicidad de la conducta y la culpabilidad, en el caso de responsabilidad
subjetiva344), la responsabilidad principal y casi única que podrá derivarse en la contractual
ya que el marco de actuación de las partes es el convenio mismo.

SECCIÓN SEGUNDA: GARANTÍAS OFRECIDAS DENTRO DEL CONTRATO DE

SUMINISTRO Y SU DEBIDA RELACIÓN CON LA TEORÍA DE LA EXCESIVA

ONEROSIDAD SOBREVINIENTE

Como se estudió en el capítulo primero, dentro del contrato de suministro existe la

obligación del garantizar que no existirá alteración en el convenio ocasionado por vicios
redhibitorios así como que el libre ejercicio de la mercancía no se verá alterada por un
tercero una vez suministrada por el abastecedor. Así lo ha determinado el Código Civil y la
Ley 7472.

En el primer supuesto, el suministrador no puede ocultar información sobre presupuestos

contables influyentes en la economía del convenio que radicalmente perjudiquen al
suministrado destruyendo la oportunidad de éste de saldar su cuenta con el primero. Esto
se encuentra fielmente determinado en la Ley supra citada, como elemento indispensable
para el buen orden en las contrataciones.

344
Pérez Vargas Víctor, Derecho Privado, 3era edición, Litografía e Imprenta LIL, S.A., San José, Costa
Rica, 1994, p. 390
 244

Concordantemente, según lo dispone la Ley de Protección y Defensa Efectiva del

Consumidor, esta garantía a otorgarse tiene su génesis en el hecho de que el productor está
obligado a mantener estándares de calidad al consumidor. Esto implica que no es necesaria
la presencia de un vicio ni que éste sea oculto, pues lo esencial son los bienes y servicios
prestados.

La teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente implica o deriva de la imprevisión o

eventualidad de las circunstancias que produce un desequilibrio en la relación contractual.
Esto quiere decir que salvo que se genere algún tipo de seña o señal que evidencie el
fenómeno que se aproxima, no existirá responsabilidad y por ende, deber resarcitorio ante
un sobreviniente supuesto de excesiva onerosidad.

Señala el artículo 1020 del Código Civil que:

“El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes y cuando
aparece claramente que sin él no hubiere habido contrato. En los demás casos el dolo da
lugar solamente a la acción de daños y perjuicios contra la persona o personas que lo han
fraguado o se han aprovechado de él; contra los primeros, por el valor total de los
perjuicios, y contra los segundos, hasta el monto del provecho que han reportado.”

De conformidad con este artículo, salvo que sea demostrado el dolo de la parte dentro de la
formación del convenio, no podrá posteriormente éste ser anulado pues el consentimiento
no se habría lesionado. Debe recordarse que el fundamento de esta garantía deriva del
hecho de que cuando dos personas contratan, se debe interpretar que ambas lo hacen de
buena fe, tomando en consideración el estado aparente de la cosa y las cualidades que
revisten comúnmente las cosas de ese género y especie.345

345
Parafraseo, Pierangeli, Nicolás, Efectos propios de los contratos onerosos: evicción y vicios redhibitorios,
obtenido de la siguiente dirección electrónica: http://www.robertexto.com/archivo13/contrat_onerosos.htm
 245

El dolo no se presume y quien lo comete queda obligado a indemnizar los daños y

perjuicios que con él ocasione aunque se hubiere pactado lo contrario, apunta el numeral
701 del Código Civil.

Por su parte, señala el artículo 2176 del Código argentino lo referente a los vicios
redhibitorios:

“Si el vendedor conoce o debió conocer, por razón de su oficio o arte, los vicios o defectos
ocultos de la cosa vendida, y no lo manifestó al comprador, tendrá éste a más de las
acciones de los artículos anteriores, el derecho a ser indemnizado por los daños y
perjuicios sufridos, si optare por la rescisión del contrato.”

Podría interpretarse entonces que, de tener conocimiento el suministrador del valor de

mercado real del producto que ofrece, de la calidad del mismo así como de las posibles
variaciones que pueda sufrir dada la conducta económica que se sigue y, no comunicarlo al
abastecido, sufriendo este último los embates monetarios, produciría responsabilidad por
daños y perjuicios o resolución del contrato inclusive por la actuación dolosa seguida.

De igual manera, sucede con el suministrado si éste, partiendo del hecho de que el
producto sufrirá cambios inminentes por lo que se beneficiará con el precio previamente
pactado en perjuicio de su contraparte, no lo comunica al suministrador para equilibrar las
obligaciones de cada uno.

En cualquier caso debe recordarse que el supuesto de la teoría de la excesiva onerosidad

implica un hecho futuro extraordinario e imprevisible por lo que aún cuando posibles
señales evidencia la aproximación de un fenómeno perjudicial, probatoriamente deberá
demostrarse que era de conocimiento de las partes y por ende responsables por los daños.
Es decir, se resume a un asunto casuístico y singular que en muy poca probabilidad
obligará a la parte al resarcimiento.
 246

No obstante, de manera general puede decirse que salvo una situación excepcional como lo
es la excesiva onerosidad sobreviniente, el suministrado se encuentra imperado a ofrecer
las garantías respectivas dado el carácter oneroso y traslativo del convenio. Inclusive, si
dichas cláusulas garantistas no son pactadas formalmente, se entenderán puestas en caso de
disputa legal.

En el supuesto de garantía por evicción, como se estudió en el capítulo primero, se protege

al abastecido de cualquier perturbación en su derecho. Relacionando esta garantía con la
teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, se determina que no existen puntos
coincidentes atribuibles a las partes por lo que se descarta el vínculo mismo.

Al igual que la garantía por vicios ocultos o redhibitorios, la garantía de evicción se

entiende puesta dado que la misma se justifica por el hecho de que provee protección a las
partes. De esta forma su no intromisión en el texto se omite y se asume sus consecuencias
en el caso de ser necesario.
 247

TÍTULO TERCERO: EL CONTRATO DE SUMINISTRO Y LA TEORÍA DE LA

EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE EN EL DERECHO
COMPARADO

SECCIÓN ÚNICA: TRATAMIENTO DADO POR EL DERECHO COMPARADO

El contrato de suministro así como la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente no

están tipificados expresamente en la legislación costarricense. Como se estudió acápites
atrás, el funcionamiento de cada uno ha sido “reglado” gracias a analogías e
interpretaciones derivadas de las normas y contratos con características semejantes.

Sin embargo, en países como Perú y Guatemala, tanto el contrato de suministro como la
teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente se encuentran regulados y la segunda es
causal de resolución o de reajuste de la primera.

Para lo países que tipifican la teoría de estudio en sus legislaciones, así como los principios
establecidos por la UNIDROIT, claramente se señala que la misma será de pausible
aplicación siempre que ésta no sirva como medio para desligarse de obligaciones iniciales.
En Argentina se ha argumentado:

“La teoría (…) no es un dispositivo para desligarse de los malos negocios sino un
remedio heroico para impedir la grosera vulneración de la justicia. No se trata de volver
el contrato a una absoluta equivalencia actual entre lo que se da y lo que se recibe. El juez
no puede, pues no es eso lo que quiere la doctrina incorporada al código civil, hacer del
contrato un nuevo contrato que se ajuste idealmente a los cánones de la justicia
 248

conmutativa; el sentido de equidad que está en la médula de la institución, se satisface

suficientemente expurgando al acuerdo de la grosera desproporción entre las prestaciones
que las circunstancias sobrevinientes han impuesto”346

El contrato debe cumplirse siempre que sea posible e independientemente de la carga que
ello importe para la parte obligada, conforme al principio general de que los contratos se
celebran para ser cumplidos.

La doctrina peruana ha señalado con respecto al contrato de suministro y a la teoría

excesiva onerosidad sobreviniente lo siguiente:

“El constante proceso de cambio en que se encuentra el mundo económico y

concretamente las necesidades de la producción y del tráfico de la vida industrial y
comercial han alterado los tipos clásicos contractuales. Esta realidad ocasiona que
constantemente surjan matices especiales inspirados por las partes interesadas, que se
encargan de darle forma y proporcionan de ese modo el material necesario para que las
instituciones alcancen su consagración legal. El Código Civil Italiano fue uno de los
pioneros en cuanto respecta a los preceptos específicos referidos al suministro, en
momentos en los que tal contrato era atípico, condición que generaba una cierta
inseguridad jurídica, cosa que en la actualidad ha sido superada, al considerarse darle al
suministro una categoría típica o nominada, y como es comprensible, nuestro sistema ha
utilizado el tratamiento europeo como modelo. La Legislación Civil Peruana, en general
la latinoamericana y específicamente el artículo 1064° del Código Civil Peruano, señala

346
Causa, 92.225 Cámara Nacional de lo Civil y lo Comercial, Sala G, noviembre veinticuatro de mil
novecientos ochenta, Buenos Aires, Argentina, tomado de la siguiente dirección electrónica:
http://ar.vlex.com/vid/recurso-civil-comercial-federal-n-16-35106100
 249

que "por el Suministro, el suministrante se obliga a efectuar en favor de otra persona,

prestaciones periódicas o continuadas de bienes"347.

Las circunstancias en el caso concreto serán las que determinarán cuando una alteración se
considerará fundamental de forma que sea aplicable la teoría de la excesiva onerosidad
sobreviniente o no.

La cláusula rebus sic stantibus no fue bien acogida en sus inicios. Autores como Blunstchli
y Bynkershoek que sí la acogían, tendrían que lidiar con proponentes que desaprobaban su
uso cuestionándose que las verdaderas razones por las que contratantes acudían a ella
consistían en evadir responsabilidades. Sin embargo, con el paso del tiempo, aquel
principio se convirtió en norma incluso de derecho internacional.

Mediante la cláusula harship, los contratantes se obligan a renegociar en caso de sobrevenir

alguna situación excesivamente onerosa. La cláusula se encuentra, generalmente, de
manera explícita, sin embargo, en los contratos de duración o tracto sucesivo es posible
sobreentenderla en el tanto la misma deriva del principio de buena fe.

Los Principios del Derecho Europeo de Contratos también regulan las virtualidades del
cambio de circunstancias, en términos coincidentes con los de los Principios de
UNIDROIT. Esto quiere decir que, pacta sunt servanda si rebus sic stantibus, es decir, las
condiciones deben permanecer incólumes si la situación no varía. Conforme al artículo
6.111 del citado cuerpo de normas se establece:

“…si el cumplimiento del contrato se torna excesivamente oneroso a causa de un cambio

de circunstancias, las partes deben entrar en negociaciones a fin de adaptar el contrato, o

347
Torres Vásquez Aníbal, El contrato de suministro, publicado en la Revista Peruana de Derecho de
Empresa “Contratación” Tomo IV-No. 39, tomado de la siguiente dirección electrónica:
http://www.teleley.com/suministro.htm
 250

extinguirlo, con tal que: [a] el cambio de circunstancias ocurrió después del momento de
la celebración del contrato, y [b] la posibilidad de un cambio de circunstancias no pudo
ser razonablemente tomada en cuenta en el momento de celebrarse el contrato, y [c] el
riesgo del cambio de circunstancias no es uno de los que, conforme al contrato, debió
soportar la parte afectada”348

El mismo cuerpo de leyes europeo ha establecido que si no se logra el acuerdo en el

trámite de la renegociación, el Tribunal nombrado al efecto, tiene atribuciones para dar por
concluido el contrato, o adaptarlo “para distribuir entre las partes, de una manera justa y
equitativa, las pérdidas y ganancias resultantes del cambio de circunstancias” (artículo
6.111 incisos a y b). La parte que se rehúsa a negociar o rompe las negociaciones contra la
buena fe y la lealtad negocial debe los correspondientes daños (artículo 6.111).

Esta solución deriva de que “la mayoría de los países en la Comunidad Europea ha
introducido en su derecho algún mecanismo tendiente a corregir cualquier injusticia que
resulte de un desbalanceo en el contrato producido por circunstancias sobrevinientes que
las partes no pudieron razonablemente prever cuando celebraron el contrato”349

Debe recordarse que los principios de UNIDROIT, son aplicables para cualquier
legislación que los ratifique o, cuando las partes decida su inclusión dentro del medio
contractual. En el preámbulo de los mismos puede leerse:

“Estos Principios establecen reglas generales aplicables a los contratos mercantiles

internacionales.

348
Artículo 6.111 Principios de la UNIDROIT, tomado de la siguiente dirección electrónica:
http://www.unidroit.org/spanish/principles/contracts/principles2004/blackletter2004.pdf
349
Alterini Atilio Aníbal, Teoría de la Imprevisión y Cláusula Harship, obtenido de la siguiente dirección
electrónica https://www.u-cursos.cl/derecho/2007/2/D122A0311/.../150228
 251

Estos Principios deberán aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se
rija por ellos.
Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se
rija por principios generales del derecho, la “lex mercatoria” o expresiones semejantes.
Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes no han escogido el derecho aplicable
al contrato.
Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar instrumentos
internacionales de derecho uniforme.
Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar el derecho
nacional.
Estos Principios pueden servir como modelo para los legisladores nacionales e
internacionales”

No obstante lo anterior, la legislación francesa todavía no acepta –de manera amplia- el

uso generalizado de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente o su inclusión en la
legislación.350

La jurisprudencia de los tribunales arbitrales internacionales afianza su criterio en el

principio de la obligatoriedad de lo convenido. No obstante, desde unos años atrás ha
sostenido que el equilibrio de las prestaciones debe ser recíproco ya que el no tomarlo en
cuenta es negar un principio comercial básico, como lo es la buena fe. Aunado a esto, los
árbitros internacionales también sostienen que el no manejar el sinalagma del convenio
equidistante es volver aleatorio un contrato que no lo es:

“…negar ese principio significaría hacer del contrato comercial un contrato aleatorio,
fundado en la especulación o el azar, así como que “es una regla de la lex mercatoria que
las prestaciones permanezcan equilibradas conforme al plan financiero”. Los laudos
350
Acuña Tapia y Novoa Muñoz, Cambio de las circunstancias del contrato, publicación electrónica de la
Universidad Católica de Temuco, Escuela de Derecho, veintinueve de octubre del dos mil cuatro
 252

sientan el principio de la aplicación restrictiva de la teoría rebus sic stantibus, y algunas

veces argumentan que cuando las partes no quieren soportar el riesgo del cambio de
circunstancias deben incluir en el contrato una cláusula de hardship.”351

Los tribunales argentinos han señalado la procedencia de reajustes para disminuir el efecto
que sufre un contrato ante una onerosidad sobreviniente. Ejemplo de esto se observa en la
causa B-52. 880 del Tribunal Contencioso Administrativo de La Plata:

VI. Esta Corte ha señalado que, no obstante que las partes estipularan que le precio del
suministro sería invariable, a mérito de previsiones expresas del pliego de bases y
condiciones, la procedencia de reajustes destinados a paliar la onerosidad sobreviniente
de un contrato depende, inexcusablemente, de que se alegue y pruebe en forma
concluyente que el quebranto o trastorno causado por un alza de precios, razonablemente
imprevisible, haya superado el álea normal de los negocios…”.352

En este sentido ha de recordarse que respecto de la aplicación de la “teoría de la

imprevisión”, el hecho perturbador debe producir un quebranto que supere el álea normal,
pues no se trata de una técnica utilizable para desligarse de los malos negocios.

En España, el artículo 493 en su párrafo del Fuero Nuevo ha dispuesto sobre la excesiva
onerosidad sobreviniente:

“cuando se trate de obligaciones de largo plazo o tracto sucesivo, y durante el tiempo del
cumplimiento se altere fundamental y gravemente el contenido económico de la obligación
o la proporcionalidad entre las prestaciones, por haber sobrevenido circunstancias

351
Ibíd.
352
Causa B 52.880, Demanda Ordinaria Contencioso Administrativa establecida por Sisteco Sistemas de
Computación S.A. contra Provincia de Buenos Aires el dos de marzo de mil novecientos noventa y nueve,
ciudad de La Plata, Argentina, tomado de la siguiente dirección electrónica:
http://upauderecho.blogspot.com/2008/05/sisteco-sistemas-de-computacion-sa-c.html
 253

imprevistas que hagan extraordinariamente oneroso el cumplimiento para una de las

parte, podrá ésta solicitar la revisión judicial para que se modifique la obligación en
términos de equidad o se declare su resolución.”353

Continúa señalando la legislación española que, para que se procedente la revisión o

resolución de las obligaciones por una alteración sobrevenida esencial, deben cumplirse los
siguientes requisitos:

“que se trate de obligaciones de largo plazo o tracto sucesivo; que la alteración se

produzca durante el tiempo de cumplimiento de las mismas; que se altere fundamental y
gravemente el contenido económico de la obligación o la proporcionalidad entre las
prestaciones; que esta alteración obedezca a circunstancias imprevistas; y que haga
extraordinariamente oneroso el cumplimiento para una de las partes…”354

La sentencia número 195718 del diecisiete de mayo de 1957 del Tribunal Superior de
Navarra, sintetiza los presupuestos detallados en la doctrina sobre la cláusula rebus sic
stantibus. Dicha resolución es reiterada por sentencia del treinta de junio de mil
novecientos noventa y cinco del mismo tribunal. Al respecto se señala:

“A) que la cláusula rebuc sic stantibus no está legalmente reconocida; B) que, sin
embargo, dada su elaboración doctrinal y los principios de equidad a que puede servir,
existe una posibilidad de ser elaborada y admitida por la jurisprudencia; C) que es una
cláusula peligrosa y, en su caso, debe admitirse caute losamente; D) que su admisión
requiere como premisas fundamentales: a)alteración extraordinaria de las circunstancias
en el momento de cumplir el contrato en relación con las concurrentes al tiempo de su
celebración, b) una desproporción exorbitante, fuera de todo cálculo, entre las
pretensiones de las partes contratantes, que verdaderamente derrumbe el contrato por
353
Artículo 493 del Fuero Nuevo, Derecho de Navarra, cit p. Martínez de Aguirre
354
Parafraseo del artículo 493 párrafo tercero de la Ley del Fuero Nuevo, cit. p. Martínez de Aguirre
 254

aniquilamiento del equilibrio de las prestaciones, y e) que todo ello acontezca por la
sobreveniencia de circunstancias radicalmente imprevisibles; y E) en cuanto a sus efectos,
hasta el presente se ha negado los rescisorios, resolutorios o extintivos del contrato,
otorgándole solamente los modificativos del mismo, encaminados a compensar el
desequilibrio de las prestaciones u obligaciones”355

En Chile, en el año 2001 se planteó un proyecto de Ley que pretendía la inclusión de la

teoría de la imprevisión y sus alcances a la normativa civil. La propuesta, que cuenta con
cinco artículos busca complementar lo que actualmente se establece vía jurisprudencial,
tomando en consideración que los presupuestos que exige la aplicación de la teoría de la
excesiva onerosidad sobreviniente sí están claramente definidos en la legislación civil en
los artículos 24 (equidad, numeral concordante con 170 inciso e del Código de
Procedimientos Civiles), 1440 (onerosidad, bilateralidad y conmutatividad del contrato),
1444 (elementos esenciales del contrato), 1467 (causa legal y justa), 1567 (buena fe en los
negocios), entre otros.

Es por esta razón que autores como Carlos Dorr Zegger ha argumentado que:

“(…) es posible aplicar la teoría de la imprevisión sin realizar reforma legal alguna, es
decir, la aplicación de esta teoría debe realizarse por vía jurisprudencial, porque los
jueces pueden aplicarla interpretando adecuadamente las normas pertinentes del Código
Civil.”356

Como se señaló en el capítulo segundo, actualmente Bolivia y Venezuela contemplan en

sus legislaciones la posibilidad de aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad

355
Sentencia 195718 del diecisiete de mayo de mil novecientos cincuenta y siete del Tribunal Superior de
Navarra, obtenido del documento La Revisión de las Obligaciones de Carlos Martínez de Aguirre
356
Acuña Tapia y Novoa Muñoz, Cambio de las circunstancias del contrato, publicación electrónica de la
Universidad Católica de Temuco, Escuela de Derecho, veintinueve de octubre del dos mil cuatro
 255

sobreviniente en los contratos bilaterales, conmutativos y onerosos (como es el caso del

contrato de suministro).

El marco internacional está en constante movimiento. Lo que hace unos años era imposible
de concebir, hoy día es una realidad o al menos un fenómeno inminente. Las condiciones
socioeconómicas no permiten la inmutabilidad contractual pero tampoco las vacilaciones
entre partes.

El panorama a mediano y largo plazo es el mismo: la unificación en los criterios legales es

en extremo funcional y casi inevitable –prueba de ello es el éxito alcanzado por el bloque
de la Unión Europea-, pero el proceso hacia ella ha sido tedioso y complicado. Lo único
seguro es que, dada la economía altamente dispar y cambiante, lo único que queda es
enfocarse en la realización de contratos firmes pero más seguros, que sean lo
suficientemente flexibles como para evitar contradicciones pero que permitan
reacomodarse según el desequilibrio o desbalance asalte sus puertas.
 CONCLUSIONES GENERALES

El Derecho es la ciencia social que le permite al ser humano ordenar su quehacer diario de
forma que logre interactuar con sus semejantes sin contratiempos ni interrupciones
absurdas, siendo la rama jurídica, requisito esencial de la vida en sociedad dado que ésta
exige la regulación de toda participación humana en el proceso intersubjetivo diario.

El contrato es el medio que ha encontrado el Derecho para normar la participación de los

individuos en sus relaciones interpersonales. El contrato es una convención, un acuerdo de
dos o más personas para crear, normar o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.

La vida en sociedad exige la participación de unos y otros. La autosubsistencia es casi un

mito hoy en día, por lo que la manera en que se logren perfeccionar las acciones-reacciones
necesarias para la convivencia es a través de relaciones comerciales contractuales.

Con el paso del tiempo, el concepto de contrato y sus diferentes formas, ha crecido
paralelamente con la evolución mundial, nutriéndose de nuevos significados y ampliando
su naturaleza jurídica hacia nuevos tipos contractuales.

En una búsqueda de simpleza, facilidad y agilidad, el Derecho se ha apropiado de una

variación del contrato de compraventa y de otros contratos para crear el contrato de
suministro.

La organización de los factores de producción o empresa, es un instituto que se beneficia

con el contrato de suministro. Para funcionar como un suministrador, es necesaria la
conformación de empresa, dado que se requiere una serie de facilidades y trayectoria para
llevar a cabo la labor de proveeduría. La agilidad que le produce abastecerse en un solo

256
 257

trámite y no por compraventas continuas, permite el ahorro de económico y de tiempo,

garantizando que llegue a buen término lo solicitado por el suministrado.

Como el resto del ordenamiento jurídico, el tema del consumidor también atraviesa y
modifica el contrato de suministro. Aún cuando el suministrado no necesariamente ocupe
el puesto de consumidor final, la protección que se desprende de esta normativa le atañe
directamente como consumidor-intermediario por consistir en una garantía establecida
constitucionalmente inclusive.

Por su naturaleza, el contrato de suministro es mercantil, oneroso, bilateral y de ejecución

diferida. Este convenio, es ampliamente utilizado en materia contractual privada, no
obstante su uso se ha generalizado en contratos de la Administración Pública siendo un
instrumento altamente efectivo para las continuas transacciones que realiza el Estado.

Una de las características por destacar consiste en el pacto de exclusividad y preferencia

que puede estipularse dentro de este convenio. Con el primero, el suministrado se obliga a
no entablar con nadie más, el producto abastecido por el proveedor. Por medio del
segundo, el abastecido se obliga a contratar únicamente con el suministrador el bien
solicitado. Ambas cláusulas funcionan como garantías proteccionistas que beneficiarán a
las partes de forma que se consolide el convenio.

El contrato de suministro ha sido catalogado como derivado de diferentes contratos a

través de la historia, es decir, gran cantidad de autores le han restado autonomía
convirtiéndolo en una simple manipulación de factores y elementos. Hoy, sin embargo, se
sabe –y muchas legislaciones así lo consideran- que el contrato de suministro es un
convenio principal no accesorio, independiente de otras formas jurídicas aunque con
grandes similitudes con el contrato privado de compraventa.
 258

No obstante lo anterior, una de las mayores diferencias con el contrato de compraventa se

enfoca en que la venta se perfecciona en un solo momento, esto implica que su
constitución es espontánea y no diferida o continua como sí lo es el contrato de suministro,
comportamiento que por sí, es provechoso para los usuarios.

Asimismo, el contrato de suministro ha sido fusionado por muchos autores con el contrato
de distribución. No obstante, se observa una diferencia marcada en el tanto en el primero el
bien se adquiere ya sea para uso personal o para su venta; mientras que en el segundo, su
adquisición responde a un interés meramente de reventa.

El contrato de suministro está formado por un proveedor o suministrador que juntamente

con la mercadería debe aportar las garantías de ley para poder comerciar. La contraparte la
constituye un sujeto o empresa llamado suministrado quien, pacta con el primero la
exclusividad y preferencia en la adquisición de productos.

Elemento definitorio en este contrato es el precio. El precio figura como presupuesto

necesario para determinar si es plausible o no las soluciones propuestas por la excesiva
onerosidad sobreviniente en caso de que sea ineludible utilizarla.

El contrato de suministro es un contrato no tipificado en la normativa nacional que, sin

embargo, es frecuentemente utilizado en operaciones comerciales dentro y fuera del
territorio costarricense.

A falta de regulación, el contrato de suministro se ha provisto de analogías e

interpretaciones de doctrina extranjera para subsanar los vacíos y espacios legales
existentes hoy día.
 259

Dado que la jurisprudencia así como los principios generales del Derecho son fuentes del
Derecho, la aplicación de contrato de suministro por esta vía, se constituye válida y eficaz
en todos sus extremos.

A pesar de su casi inexistencia en el mundo jurídico costarricense, su aplicación y uso es

posible gracias a que su estructura se adapta a los principios generales del Derecho con
todas sus formas. Esto es, sus presupuestos, elementos y requisitos son parte del
ordenamiento y sus efectos así como las consecuencias que del contrato derivan, se
encuentran inmersas en la normativa.

Dada su naturaleza de ejecución continua y periódica en el tiempo, el contrato de

suministro puede necesitar de un reacomodo en sus prestaciones. Lo anterior por cuanto las
condiciones económicas iniciales pueden verse afectadas y por ende crear una situación de
desventaja para una de las partes. De esta forma, se devolverá el equilibrio perdido y el
contrato podrá seguir su curso.

Si por el contrario, ante un eventual incremento en la onerosidad la parte en ventaja decide

no equilibrar nuevamente las prestaciones, existe la posibilidad de resolver el contrato sin
responsabilidad.

Aún cuando la legislación costarricense utilice indistintamente en la normativa civil las

palabras rescisión y resolución, ambas aluden a conceptos distintos aunque referidos a la
terminación del convenio. La primera debe ser utilizada cuando el contrato se termina por
causas originarias, mientras que la resolución es un instituto que se aplica cuando
sobrevienen circunstancias en el acuerdo comercial.
 260

La resolución por incumplimiento del contrato de estudio, afecta a las obligaciones futuras
mas no a las ya cumplidas. Lo anterior por cuanto el suministro es un contrato a tracto
sucesivo y no de ejecución espontánea o inmediata.

La ejecución forzosa es una vía que puede ser utilizada como solución ante el problema de
incumplimiento de conformidad con el artículo 692 del Código Civil, el cual es aplicable al
contrato de suministro por ser éste un contrato de naturaleza bilateral.

Asimismo, por tratarse el contrato de suministro de un convenio de corte bilateral, la

excepción de contrato no cumplido –expresamente tutelado para el contrato de
compraventa mas no para el de suministro- puede ser utilizado como solución ante el
problema de incumplimiento de una de las partes y correspondiente cumplimiento de la
otra.

Tal como reiteradamente ha establecido la Sala Primera de Casación, para que sea
procedente la declaratoria de resolución de un contrato no basta con probar en juicio el
incumplimiento por parte de uno de los contratantes, sino que se debe demostrar además su
gravedad para que se proceda a la extinción definitiva del contrato.

Salvo que se trate de caso fortuito o fuerza mayor, el incumplimiento de la parte acarreará
la debida responsabilidad y su consecuente indemnización por daños y perjuicios. La
actuación dolosa y culposa productora de un daño desatará la debida responsabilidad del
incumpliente.

El perfeccionamiento del contrato de suministro se establece en el momento en que se da el

simple acuerdo de las partes. Lo anterior pues la naturaleza del contrato es consensual.
 261

Actualmente, por tratarse de un contrato innominado, el suministro no presenta formalidad

alguna en cuanto a su constitución.

Por ser el contrato de suministro un acuerdo en el cual se transmite a título oneroso un

derecho personal, le es aplicable la garantía por evicción plasmada en el artículo 1037 del
Código Civil. De igual manera, el suministrador o sujeto que provee la mercancía está
obligado a otorgar la garantía por vicios ocultos o redhibitorios.

Aún cuando la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente no está tipificada en la

legislación costarricense, su uso en los contratos comerciales es plausible por cuanto el
ordenamiento contempla principios generales del Derecho los cuales, incluso a nivel
internacional, han servido de sustento para la aplicación de la teoría.

La buena fe y la equidad, principios rectores del ordenamiento comercial costarricense

abren paso para que la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente encuentre cabida
cuando se cumplan las especificaciones respectivas. Lo anterior se debe a que el
fundamento de la teoría de estudio radica en el reestablecimiento del equilibrio perdido, es
decir, la promoción a la igualdad y por ende cooperación mutua entre partes para
mantenerse en ésta.

La teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente es aplicable únicamente a contratos de

tracto sucesivo, de ejecución diferida o continua. Su aplicación jamás será plausible en
convenios de ejecución espontánea.

A través de la historia, como parte de la búsqueda de la equidad e igualdad en las

relaciones, se ha incurrido en diversas cláusulas y esquemas de forma que se cumpla con
este ideal. Hoy, algunas se confunden con la cláusula de rebus sic stantibus. Entre ellas
 262

están la teoría de la frustración del contrato, la teoría de la presuposición, la de la base del

contrato, entre otras.

La cláusula rebus sic stantibus plantea la existencia de una estipulación tácita en todos los
contratos de tracto sucesivo y que permite resolver o revisar el contrato si hay alteración de
las circunstancias originales. Su contraria, la cláusula Pacta sunt servanda, implica que los
contratos deben cumplirse tal como están plasmados en el documento, no importando si,
durante su vigencia, ocurre alguna situación especial que amerite un acomodo de
prestaciones.

Para la aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente importa que se

generen los siguientes aspectos: conmutatividad y onerosidad de la prestación,
obligaciones continuas o diferidas, hechos posteriores, extraordinarios e imprevisiones,
ausencia de mora, culpa o dolo y la necesidad de una prestación posterior excesivamente
onerosa.

Sólo las circunstancias en el caso concreto, serán las que determinarán cuándo una
alteración se considerará fundamental de forma que le sea aplicable los presupuestos de la
teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente o no.

El reacomodo de prestaciones generado a partir de la aplicación de la teoría de la excesiva

onerosidad sobreviniente para devolver el equilibrio contractual no debe dar pie para crear
un nuevo contrato en nombre de la equidad y la justicia. Esta reorganización no debe
utilizarse como medio para esquivar las obligaciones de las partes sino únicamente como
instrumento para reestablecer la equivalencia entre partes.
 263

En este mismo orden de ideas, para que sea posible aplicar la teoría de la excesiva
onerosidad sobreviniente el hecho perturbador debe ser absolutamente imprevisible y
extraordinario, esto es, no puede éste estar dentro del álea normal del acuerdo.

La introducción de cláusulas de reacomodo de prestaciones dentro de un instrumento

contractual se ubica dentro de las posibilidades que tienen las partes -por el principio de
autonomía de la voluntad- de enmendar soluciones ante problemas futuros. Esto significa
que basta el simple consentimiento de las partes para que ambas puedan resolver por
excesiva onerosidad sobreviniente –por ejemplo- un contrato o bien, ajustar las
alteraciones sufridas.

No obstante lo anterior, la cláusula que se encuentra normada en el ordenamiento y que ha

servido de base en la mayoría de los contratos es la que establece que los contratos deben
cumplirse tal como lo determina el texto contractual, aun cuando en el cambio se
modifiquen las circunstancias.

Diferencias existen entre institutos como la lesión, enriquecimiento sin causa, caso
fortuito, fuerza mayor y la teoría de estudio. Sin embargo, también comparten con la teoría
de la excesiva onerosidad sobreviniente ciertas características.

Tanto el caso fortuito como la fuerza mayor son dos institutos que se aplican cuando
sobrevienen hechos o acontecimientos que tornan imposible la ejecución de una prestación
una vez que se realizado un contrato.

La diferencia de ambas figuras con la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, se

define en cuanto al elemento de posibilidad de realizar la prestación, pues en el caso
fortuito y en la fuerza mayor, lo que se produce es una imposibilidad de realización, no así
en los presupuestos de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente.
 264

En lo que respecta al instituto de la lesión, tanto éste como la teoría de la excesiva

onerosidad sobreviniente se dirigen a buscar la equidad en las prestaciones. El primero,
pretende la igualdad en las obligaciones de cada parte antes de que inicie un negocio
jurídico. Para la excesiva onerosidad, la equidad es procurada al momento de la
contratación y restituida al sobrevenir situaciones imprevistas.

El enriquecimiento sin causa, es otra figura que con frecuencia se confunde con la teoría de
la excesiva onerosidad sobreviniente: esta última se configura en un negocio que ya ha
nacido a la vida jurídica de forma válida y eficaz mientras la primera no tiene siquiera
causa.

La teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente propone dos soluciones para terminar

una relación contractual: la resolución del contrato o el reacomodo de las prestaciones.
Ante un extraordinario gasto económico, el contrato podrá resolverse (pues se trataría de
causa posterior) o bien, las partes podrían reacomodar las prestaciones pactadas de forma
que se devuelva el equilibrio sinalagmático.

Otro mecanismo utilizado para que las prestaciones no se vean menguadas

económicamente con el paso del tiempo es la introducción de cláusulas de estabilización
dentro del contrato. Dichas cláusulas pretenden mantener por todo el tiempo de vigencia
del contrato, la estabilidad en las obligaciones de modo que ninguna de las partes se vea
afectada por los cambios excesivos que puedan generarse.

Las cláusulas de estabilización pueden ser de formas muy distintas y acomodarse a lo que
solicitan las partes. La intención es protegerlas del proceso inflacionario que puede resultar
fatal para la relación contractual.
 265

La teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente ha sido estudiada y normatizada en

diversos países mas empleándola desde diferentes vertientes y perspectivas. En algunas
legislaciones, se toma el principio de forma literal y explícita, en otras, se continúan
manejando desde una perspectiva tácita al que es posible acudir cuando las condiciones
sean realmente imprevisibles y absolutamente dificultosas.

Los principios de UNIDROIT han ayudado a que actualmente en mayor cantidad de países
se tome por válida la cláusula harship, como se le llama a esta dogmática sobre la excesiva
onerosidad sobreviniente. La amplitud del alcance de los Principios Generales de la
Contratación Internacional logra que actualmente la teoría tenga mayor acogida.

Recientemente en el sistema latinoamericano, se ha empezado a evidenciar una tendencia

orientada a admitir la relevancia de los factores que sobrevengan en los contratos. Mucho
tiempo atrás, el código italiano había aceptado, estudiado y valorado los alcances y efectos
de la excesiva onerosidad en el medio contractual.

Las fluctuaciones e imprevisiones durante la vida útil de los contratos son casi inevitables.
La posibilidad de que alguna o varias cláusulas no lleguen a cumplirse por imposibilidad
siempre es inminente. El contrato de suministro, por ser un contrato que se sucede en el
tiempo, puede sufrir variaciones importantes e inesperadas. En este sentido, la subsunción
del contrato en los presupuestos de la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente es
posible.

Conmutatividad y onerosidad, obligaciones diferidas o continuas, prestaciones

extraordinarias e imprevisibles, todos estos presupuestos necesarios para la aplicación de la
teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente pueden ocurrir dentro de una relación
contractual de suministro.
 266

Los principios de buena fe contractual, equidad así como por el de autonomía de la

voluntad las partes pueden pactar que, en caso de que en el plazo de realización del
contrato de suministro las condiciones cambien sorpresiva y onerosamente, las
obligaciones se deban reacomodar, esto es, se flexibilicen para reintegrar el sinalagma
perdido del acuerdo.

Las soluciones que apunta la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente en los casos en
que sea necesaria aplicarla (resolución y reacomodo) pueden presentarse propiamente en el
contrato de suministro dada la naturaleza bilateral y de tracto sucesivo que presenta el
mismo.

La responsabilidad derivada del contrato de suministro es de corte contractual por cuanto

se produce en el seno del acuerdo. Sin embargo, ante un suceso extraordinario, en exceso
oneroso pero que pudiera preverse o fuere manipulado, la parte podría incurrir en
responsabilidad y por ende, deber la indemnización correspondiente.

Las garantías son protecciones que utilicen las partes al momento de contratar. Por tratarse
el aspecto económico inflacionario de una cuestión principalmente casuística y eventual,
las garantías por evicción y vicios ocultos no lograrían frenar sus consecuencias. El único
medio con el que cuentan las partes para autoprotegerse en el caso de una excesiva
onerosidad sobreviniente es pactar de manera clara y específica sobre esta posibilidad en el
contrato a fin de que se determinen las normas a seguir y no se lesionen los derechos e
intereses de ninguno de los contratantes.

Finalmente, el marco jurídico costarricense sí está posibilitado para admitir vía legislativa
todos los pormenores del contrato de suministro. Su redacción podría incluirse dentro del
Libro IV del Código Civil como título independiente aunque posterior al III (de la venta)
por sus similitudes.
 267

La inclusión del contrato de suministro dentro de la normativa costarricense generaría

seguridad jurídica y certeza a la figura, aspectos necesarios para la correcta aplicación de la
misma.

Asimismo, la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente puede ser regulada y

especificada dentro del Código Civil pero también como parte de las garantías o
instrumentos a los que los consumidores pueden acogerse en caso de ser necesario.
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SENTENCIAS

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Casación Civil de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 006 de las catorce horas treinta minutos del seis de febrero de mil
novecientos noventa y ocho de la Sala Primera de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 39 de las dieciséis horas diez minutos del veintiocho de febrero del dos
mil seis del Tribunal Segundo Civil Sección Segunda de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 39 de las nueve horas treinta y cinco minutos del nueve de marzo del
dos mil siete del Tribunal Segundo Civil Sección Extraordinaria

RESOLUCIÓN NO. 00044 de las catorce horas treinta minutos del quince de junio de mil
novecientos noventa y cuatro de la Sala Primera de la Corte

RESOLUCIÓN NO. 67 de las nueve horas del catorce de marzo del dos mil ocho del
Tribunal Segundo Civil Sección Primera de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 73 de las catorce horas treinta minutos del trece de agosto de mil
novecientos noventa y siete de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa
Rica

RESOLUCIÓN No. 95 de las catorce horas cuarenta y cinco minutos del diez de junio de
1951 de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 273

RESOLUCIÓN NO. 104 de las ocho horas cuarenta minutos del tres de setiembre de 1993,
Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 0111 de las nueve horas cincuenta minutos del veintitrés de abril del
2008 del Tribunal Segundo Civil Sección Primera de la Corte Suprema de Justicia

RESOLUCIÓN NO. 131 de las diez horas del diecisiete de noviembre de 1972 de la Sala de
Casación de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 170 de las nueve horas cincuenta minutos del veintitrés de junio del dos
mil seis del Tribunal Segundo Civil Sección Primera de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 217 de las dieciséis horas del veintisiete de junio de mil novecientos
noventa de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 274 de las once horas del dieciséis de julio de mil novecientos noventa y
seis, Tribunal Superior Segundo Civil Sección Segunda de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 275 de las quince horas diez minutos del diecinueve de setiembre de
1990 de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 296 de las diez horas cincuenta minutos del veintiséis de abril del dos
mil siete de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 301 de las ocho horas cuarenta y cinco minutos del doce de setiembre
del dos mil tres, Tribunal Superior Segundo Civil Sección Segunda de Costa Rica
 274

RESOLUCIÓN NO. 309 de las catorce horas cuarenta minutos del treinta y uno de octubre de
1990 del Sala Primera de Casación Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 0311 de las nueve horas treinta y cinco minutos del tres de agosto del
dos mil uno del Tribunal Segundo Civil Sección Primera de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 312 de las ocho horas cincuenta y cinco minutos del cinco de agosto de
mil novecientos noventa y tres del Tribunal Segundo Civil Sección Primera

RESOLUCIÓN NO. 319 de las once horas del doce de octubre del dos mil uno del Tribunal
Contencioso Administrativo

RESOLUCIÓN NO. 320 de las catorce horas veinte minutos del nueve de noviembre de 1990
de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 340 de las catorce horas cincuenta minutos del cinco de diciembre de
1990 Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 348 de las catorce horas cinco minutos del diez de setiembre del dos mil
uno del Tribunal Segundo Civil Sección Primera.

RESOLUCIÓN No. 365 de las catorce horas veinte minutos del veintiséis de diciembre de
mil novecientos noventa de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 00399 de las nueve horas cuarenta minutos del once de julio del dos mil
tres de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
 275

RESOLUCIÓN No. 453 de las nueve horas quince minutos del treinta de noviembre del
2001del Tribunal Segundo Civil Sección Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa
Rica

RESOLUCIÓN NO. 509 de las nueve horas treinta y cinco minutos del veintitrés de
noviembre de mil novecientos noventa y cuatro del Tribunal Superior Segundo Civil de la
Sección Segunda de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 656 de las diez horas quince minutos del ocho de setiembre del 2005 de
la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 00788-F-2005 de las nueve horas del veintisiete de octubre del dos mil
cinco de la Sala Primera de la Cortes Suprema de Justicia de Costa Rica

RESOLUCIÓN NO. 924 de las quince horas cinco minutos del seis de diciembre de mil
novecientos noventa del Tribunal de Puntarenas de Costa Rica

JURISPRUDENCIA EXTRANJERA

RESOLUCIÓN NO. 481 del diecisiete de junio del dos mil cinco de la Sala Primera del
Tribunal Supremo de lo Civil en la Villa de Madrid, España

RESOLUCIÓN NO.280-2001 de la Audiencia Provincial de Alicante Sección Sétima del

veintidós de mayo del dos mil uno de España

RECURSO NO. 340-2000 del Tribunal Superior de Justicia, Sala de lo Social de Murcia, del
trece de noviembre del dos mil de España
 276

RESOLUCIÓN NO. 539-2004 del Tribunal Supremo Sala Primera de lo Civil, del dieciocho
de junio del dos mil cuatro de España

RESOLUCIÓN NO. 878- 2004 del Tribunal Supremo Sala Primera de lo Civil del treinta de
julio del dos mil cuatro de España

RESOLUCIÓN NO. 1045-1994 del diecinueve de noviembre de mil novecientos noventa y

cuatro del Tribunal Superior Sala Primera de lo Civil de España

SENTENCIA 195718 del diecisiete de mayo de mil novecientos cincuenta y siete del
Tribunal Superior de Navarra

RECURSO NO. 16173- 2001 de la Cámara Nacional de Apelación del Trabajo de Argentina

RECURSO NO. OK2 de la Cámara Nacional de Apelación en lo Comercial del once de

marzo de mil novecientos noventa y cuatro de Argentina

CAUSA B 52.880, Demanda Ordinaria Contencioso Administrativa establecida por Sisteco

Sistemas de Computación S.A. contra Provincia de Buenos Aires el dos de marzo de mil
novecientos noventa y nueve, ciudad de La Plata, Argentina

CAUSA, 92.225 Cámara Nacional de lo Civil y lo Comercial, Sala G, noviembre

veinticuatro de mil novecientos ochenta, Buenos Aires, Argentina

SENTENCIA NO. 195621 del primero de setiembre de mil novecientos noventa y ocho del
Tribunal Colegiado del Circuito de México
 277

SENTENCIA NO. 186972 del primero de mayo del dos mil dos del Tribunal Colegiado del
Circuito de México

LAUDO NO. 536 de 1933, de la Comisión D de México

CASO 2478 de 1974 de la Cámara de Comercio de México

RESOLUCIÓN NO. 00058 del dieciocho de febrero del dos mil ocho de la Sala de Casación
Civil de la Corte Suprema de Justicia de la República Bolivariana de Venezuela

RESOLUCIÓN NO. 241 del treinta de abril del dos mil dos de la Sala de Casación Civil de la
República Bolivariana de Venezuela

RESOLUCIÓN NO. 393 del cinco de marzo del dos mil dos de la Sala Político-
Administrativa de la Corte Suprema de Justicia de la República Bolivariana de Venezuela

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