Resumen Final Derecho Romano

Derecho Romano (60-0200)

UNIDAD Nº1: NOCIONES PRELIMINARES

 CONCEPTO DE DERECHO ROMANO

- SENTIDO AMPLIO O HISTORICO: Conjunto de normas y principios jurídicos que
rigieron las relaciones del pueblo romano, en las distintas épocas de su historia; desde
su fundación (753 a.C) hasta la muerte del emperador Justiniano (565 d.C).
- SENTIDO ESTRICTO O JURIDICO: Ordenamiento normativo contenido en la
compilación de las leyes y jurisprudencia romana realizada en el siglo 6 de nuestra Era
por Justiniano, emperador de Oriente.
 IUS: Ordenamiento normativo; norma jurídica.
- SENTIDO OBJETIVO: Entendido este como norma que regula con carácter obligatorio
las relaciones sociales.
- SENTIDO SUBJETIVO: Como facultad o poder que el ordenamiento jurídico reconoce
a un sujeto.
 FAS: Norma religiosa; fas equivale a ius divinum.

Derecho y religión aparecen en épocas primitivas como ideas que guardan entre si un nexo de
unión evidente que hace que no haya una antítesis entre el derecho humano y el derecho
divino; los primeros intérpretes del derecho romano fueron los pontífices.

 BONI MORES O MOS: Norma moral; basada en el uso y costumbres.

 IUSTITIA: Iustum es lo que conforma al ius, y si la adaptamos es constante, se llega a ese
valor que es meta de derecho y que los romanos llamaron Iustitia. “La constante y
perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo”.
 IURISPRUDENTIA: Según Ulpiano, Iurisprudentia es el conocimiento de las coas divinas y
humanas, y a la ciencia de lo justo y de lo injusto.

La labor de los jurisprudentes (los que conocían el derecho).

Hoy Doctrina seria la labor de los estudiosos.

 AEQUITAS: Significa igualdad; equidad. Fin que debe cumplir el ordenamiento jurídico. Es
como un modelo al que debe aptar el derecho.

TRIA IURIS PERCEPTAE (Los preceptos del derecho)

- Vivir honestamente
- No dañar al otro
- Dar a cada cual lo suyo

CLASIFICACIONES DEL DERECHO:

- IUS PUBLICUM: Conjunto de normas que regulan la constitución y actividad del Estado,
y las relaciones que ese mismo Estado tiene con los particulares.

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- IUS PRIVATUM: El que concierne a la utilidad de cada individuo. Rige exclusivamente
las relaciones de los individuos entre sí. Consta de tres partes:
 Ius Naturalis: se extiende a animales y hombres.
 Ius Civile: exclusivo del pueblo romano, aplicable solamente a sus ciudadanos.
 Ius Gentium: aplicaban a todos los pueblos, tenían por fundamento la razón
natural.
- IUS CIVILE: Es el que dimana de leyes, plebiscitos, senadoconsultos, decretos de los
príncipes y autoridad de los jurisconsultos.
- IUS HONORARIUM: Es el conjunto de principios jurídicos que derivan de la autoridad
jurisdiccional de los magistrados o como dicen las fuentes “de los que gozan de
honores”.
- IUS SCRIPTUM: Constituyen derecho escrito la ley, los plebiscitos, los senadoconsultos,
las constituciones imperiales, los edictos de los magistrados, las respuestas de los
jurisconsultos.
- IUS NON SCRIPTUM: Aquel que el uso convalido, pues las costumbres constantes
aprobadas por el consentimiento de los que la siguen, semejan la ley. Derecho escrito
es lo mismo que derecho consuetudinario, que proviene de usos y costumbres.
- IUS COMMUNE: Normas jurídicas vigentes que presentan carácter de principios o
reglas generales.
- IUS SINGULARE: Impone una razón distinta, especifica aplicables a relaciones
particulares jurídicas.
- IUS EXTRAORDINARIUM: Nace en la época de los emperadores, en el Imperio Romano
se dictaban Constituciones Imperiales.

GENERALIDADES SOBRE LAS FUENTES DEL DERECHO:

Fuentes formales o productoras del derecho romano: están constituidas por todo aquello de
donde el derecho surge. Ellas son:

- La costumbre o fuente no escrita (derecho consuetudinario).

- La ley comicial (nace en los comicios centuriados).
- Los plebiscitos (sancionados en el Tribunado de la Plebe).
- Los edictos de los magistrados (podían sancionarlos el pretor o los ediles curules).
- Los senadoconsultos (resoluciones sancionadas por el senado en el Alto Imperio).
- Las respuestas de los jurisconsultos (en el Bajo Imperio se toman como fuentes
formales).
- Constituciones imperiales (sancionadas por el emperador).

Fuentes de conocimiento: conjunto de medios que ayudan eficazmente a conocer el

derecho.

- Institutas de Gayo.
- Sentencias de Paulo.
- Reglas de Ulpiano.
- Respuestas de Papiniano.

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 - Opiniones de Modestino.
- Leyes Romano-Barbaras (Lex romana visigodorum; Lex romana burgundionum;
Edictum Theodoria).
- Código Gregoriano, Codigo Hermogeniano, Codigo Teodosiano.
- Corpus Iuris Civilis.

UNID
UNIDAD
AD Nº2: LA MONARQUIA

EVOLUCION POLITICA DE ROMA: MONARQUIA, REPUBLICA E IMPERIO.

Tres regímenes políticos son los que se sucedieron desde la fundación de la ciudad hasta la
muerte del emperador Justiniano.

EVOLUCION POLITICA DE ROMA

IMPERIO

MONARQUÍA REPÚBLICA ALTO BAJO

753 a 509 a.C 509 a 29 a.C Desde Augusto Desde Dioclesiano y

hasta la dinastía de Constantino en
los Severos. Cae en adelante. Divide al
el año 284 d.C imperio en:

OCCIDENTE ORIENTE

Cae en el Cae en el
año 476 d.C año 1453
d.C

ORIGENES Y FUNDACION DE ROMA: Rómulo habría comenzado por constituir una reunión
de clanes establecidos en distintos montes de la margen izquierda del rio Tiber, hasta que los
que se asentaron sobre el Monte Palatino fundaron varias aldeas, entre las cuales se destacó la
Roma Quadrata. Con posterioridad, aparecieron otras aldeas, conjeturándose que también
frente a la Roma Quadrata existió la Roma Quirina, establecida sobre el Monte Quirinal. La
fusión de aquellas aldeas constituidas por elementos latinos dio origen a la liga del septimun
(Los 7 montes), a la que se habría agregado otra, de estirpe sabina, situada en los montes
Capitolino, Vinimal y Quirinal.

Alrededor del siglo VII a.C la amenazadora presencia de los etruscos determino la unión de
latinos y sabinos. De aquella época son cuatro los primeros reyes de la dinastía preetrusca:

- ROMULO (Latino)
- NUMA POMPILIO (Latino)

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 - TULIO HOSTILIO (Sabino)
- ANCO MARCIO (Sabino)

A los cuatro legendarios reyes les suceden los representantes de la dinastía etrusca que
vienen a perfeccionar la federación latino-sabina.

- TARQUINO EL ANTIGUO (Etrusco)

- SERVIO TULIO (Etrusco)
- TARQUINO EL SOBERBIO (Etrusco)

Leyenda de Rómulo y Remo: El poderoso Marte, hijo de Jupiter, y dios de la guerra, tuvo dos
hijos gemelos con la princesa Rea Silvia, hija de Numitor, rey de Alba Longa (antigua ciudad de
Lacio situada en los montes Albanos). Según la leyenda, Silvia descendía de Eneas, famoso
héroe de la guerra de Troya, hijo del príncipe Anquises (primo del rey Priamo de Troya) y de
la diosa Afrodita,

Numitor fue destronado por su hermano Amulio, quien ordeno a Silvia hacerse “vestal”
(sacerdotista de Vesta). El impostor Amulio, enterado del nacimiento de los niños, ordeno a
un siervo a matar a los recién nacidos y así acabar con su estirpe, pero el lacayo se apiado de
los niños y los puso en una cesta que dejo en el rio Tiber y la corriente los arrastro. Los
gemelos fueron transportados por el rio y arribaron a la orilla, al pie del monte Palatino,
donde fueron milagrosamente salvados por una loba llamada Luperca, que los acogió en su
cueva, protegió y amamanto.

No muy lejos de aquel lugar, en una vivienda muy pobre, vivía un viejo pastor llamado
Faustulo con su esposa Aca Larentia. El pastor encontró a los dos bebes, los llevo a su casa y la
familia los adopto. Cuando se hicieron adultos los hermanos fueron informados de su historia
y decidieron regresar a Alba Longa, lugar de sus orígenes. Allí mataron al impostor rey
Amulio, y liberaron a su abuelo, el legítimo rey Numitor, devolviéndolo al trono.

Tras este episodio, Rómulo y Remo se propusieron edificar una nueva ciudad en el mismo
lugar en el que fueron encontrados por la loba. Decidieron que uno construiría el pueblo y que
el otro ayudaría. Tras preguntar a los dioses, Rómulo se fue a la cima del monte Palatino y
Remo a la cima del monte Aventino. Convencido Rómulo de que él había sido el seleccionado
por los dioses, tiro su lanza en el monte para encontrar el lugar adecuado. Una vez clavada en
el suelo, la lanza de madera se convirtió en el Corniolus, el árbol sagrado de Roma.

Para la fundación de la nueva ciudad, los hermanos siguieron los ritos tradicionales de su
época. Con la ayuda de una vaca y un toro blanco, Rómulo uso un arado para trazar la cerca de
la ciudad. Pero entonces ocurrió algo impensable: Remo salto sobre el surco violando la línea
de la futura muralla, cometiendo un sacrilegio que se pagaba con la pena capital, pues la
muralla se trazaba para ser inviolable. Y, de acuerdo con la acentral tradición, para que los
dioses impidieran que en el futuro la muralla fuese vulnerada de nuevo, Rómulo se enfrentó a
su hermano en lucha fratricida y lo mato con la espada.

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La tradición afirma que Rómulo fue el primer rey de Roma, y que gobernó aquella ciudad
hasta que desapareció durante una tormenta, muchos años después, llevado, según cuentan,
por su padre el poderoso Marte, hijo de Jupiter y dios de la guerra.

Breves características de los Reyes:

1º RÓMULO: Fundador de la ciudad, reorganiza políticamente la sociedad romana,
establece una Monarquía, crea el senado, divide al pueblo en patricios y plebeyos; y
establece las bases para el comicio.
2º NUMA POMPILIO: Organiza el culto público, colegios sacerdotales, crea gremios.
3º TULIO HOSTILIO: Destructor de Alba Longa.
4º ANCO MARCIO: Construye un puerto y no había barcos.
5º TARQUINO EL ANTIGUO: Crea obras públicas: murallas, cloacas, secado de pantano,
era muy autoritario.
6º SERVIO TULIO: Reforma la sociedad dividiéndola por su poder adquisitivo, crea el
censo.
7º TARQUIO EL SOBERBIO: Autoritario, derrocado por dos guerreros.

INSTITUCIONES PRIMITIVAS:

- GENS: Anterior a la organización de la ciudad. Era la organización política-social de

más trascendente importancia que precedió a la civitas, por lo cual Roma puede
considerarse una confederación de Gens. Contaba con sus órganos de gobierno, su jefe
o pater de familia, sus propias normas de derecho privado, régimen económico propio
y sus dioses protectores.
- FAMILIA: Se organizó autonómicamente con un jefe -el paterfamilia- que tenía
poderes absolutos de orden político, judicial y religioso.
- TRIBUS: Se admite que Rómulo, primer rey romano, distribuyo a los ciudadanos que
contribuyen a la fundación de Roma en tres tribus.
 RAMNES: Latinos Su jefe era Romulo
 TICIES: Sabinos Seguidores de Tico Tacio
 LUCERES: Etruscos Seguidores de Lucumon

Esta hipótesis sobre el nacimiento de la tribu ha sido descartada y de acuerdo con los
estudios contemporáneos se entiende que la primitiva organización tribal respondía a
fines militares; a necesidades políticas; y a motivaciones religiosas.
- CURIA: Las tres tribus se dividen en diez curias. La curia fue una distribución hecha
por la naciente civitas de los grupos gentilicios que la constituían, en atención a un
elemento nuevo: el domicilio.
Tenían funciones militares y políticas. Eran una unidad de voto.

ORGANISMOS POLITICOS DE LA MONARQUIA: Magistratura Real- Senado- Comicios

- MAGISTRATURA: El Rey fue el supremo magistrado de la época monárquica a pesar

de que en los primeros tiempos estuvo restringido en sus funciones por la gens y la
familia. La magistratura real era vitalicia, monocratica y sagrada. Dentro de los
amplios poderes del soberano se contaban los de carácter:

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  Político: Organizaba el Estado, designaba a los miembros del Senado.
 Religioso: Era el supremo sacerdote.
 Militar: Comando de las legiones, dirección y defensa del Estado.
 Internacional: Representante de Roma en las relaciones con otros pueblo,
podía declarar la guerra y firmar tratado de paz.
 Jurisdiccionales: Tenia a cargo la represión de los delitos, y la distribución de la
tierra pública.
- SENADO: Organismo político, fue la asamblea de los patres que coparticipaban del
poder real como consejo del Rey. Constituido por los jefes de las parentelas
patriarcales que habían participado en la fundación de la ciudad. Corte netamente
aristocrático. Los miembros eran designados por el Rey. Actuaban asesorando al
soberano, que consultaba a este consejo de ancianos (senatores) en las cuestiones
relativas a la marcha del Estado. Tenía la patrum auctoritas que era la facultad de
aprobar las resoluciones del comicio.
- COMICIO: El pueblo reunía en asambleas o comicios. La verdadera función del comicio
curiado fue la de investir al rey del imperium. Fue un órgano cívico que controlo y
decidió sobre cuestiones de importancia para los ciudadanos, el comicio era exclusivo
para patricios en un principio. La plebe se reúne en otra asamblea.
- INTERREGNO: En lo relativo a la sucesión real se dice que el magistrado crea
magistrado, es decir que el rey saliente designaba a quien debía sucederla. Esta
auténtica tradición romana del nombramiento del magistrado por el predecesor no se
alteraba ni siquiera en el supuesto de que el rey no hubiera hecho la designación. En el
caso, la autoridad real pasaba al senado, produciéndose un interregnum, que hacía que
cada senador ejerciera por cinco días el poder real en carácter de interrex, hasta que,
reunidos los comicios, el interrex de turno proponía el nuevo rey, al que el pueblo
dotaba de imperio.
- LA RELIGION, COLEGIOS SACERDOTALES: La importancia que tuvieron estos
colegios en la primitiva organización monárquica, tiene que ver con el hecho de que
los miembros de los distintos colegios formaban parte del aparato político del Estado.
Su misión principal era la de interpretar la voluntad de los dioses y auxiliar al rey en el
manejo de los sacra pública. Tres fueron los colegios sacerdotales que se destacaron:
 Pontifices: Encargado del culto público, redactaba el calendario, testamentos,
lo relativo a la adopción de personas.
 Augures: Le correspondía consultar la voluntad divina en los actos de carácter
público o militar, también sobre días fastos y nefastos.
 Feciales: Intervenían en las relaciones internacionales en la declaración de la
guerra y la paz.

REFORMA DE SERVIO TULIO: Servio Tulio estableció una nueva división del pueblo, fundada
no ya en el origen de los ciudadanos, sino en su fortuna. Tenia como fin satisfacer tres
necesidades públicas: el pago de impuestos, el servicio de las armas y el voto en los comicios.
Servio Tulio creo el censo, que había de realizarse cada cinco años. En el que debía anotarse
cada jefe de familia, haciendo constar el número de integrantes del núcleo familiar, la cuantía
de sus bienes, y los esclavos que estuvieran sometidos a su potestad. Determinada por el

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censo la fortuna de cada persona, la población fue dividida en cinco clases. Esta nueva
organización dada por Servio Tulio a la ciudadanía romana determina la creación de un nuevo
tipo de asamblea popular, el comicio por centuria. En estos comicios tenían un papel
preponderante las clases acaudaladas de patricios y plebeyos, que tenían un papel decisivo en
las votaciones. Esta reforma llego también a las tribus, se las dividió en urbanas y rusticas.

EL DERECHO EN EL PERIODO MONARQUICO: Derecho Consuetudinario

El periodo del derecho quiritario (consuetudinario- decenviral) se llamaba así porque es

propio y exclusivo de los quirites, primeros ciudadanos integrantes de las tres tribus genéticas
que formaron una sola comunidad aristocrática al fundar la ciudad.

Rigió desde la fundación de Roma hasta la creación de la Pretura (derecho honorario).

Solo ampara las relaciones de los ciudadanos romanos, por lo que se lo llama Derecho Civil. Es
un derecho de clase, porque sus normas le dan privilegios a los patricios, con absoluto olvido
de los plebeyos. Seco, rudo y formalista.

Fuentes del derecho quiritario (consuetudinario):

- La costumbre: Antes de la existencia del Ius Scriptum los romanos se regían por
normas no escritas, creadas por la costumbre, esto es, la conducta reiterada de los
miembros de la comunidad. El derecho de la costumbre, aquel transmitido oralmente
de generación en generación, ha adquirido el carácter de tal por haber sido practicado
durante largo tiempo, de manera uniforme, y con la convicción de su obligatoriedad
por todo el pueblo o por una parte organizada de él. Constituyo la primera fuente
formal de derecho.
- Leyes reales (leyes regias), Ius civile papirianum: Si bien es comprobado por los
historiadores modernos la fuente exclusiva de este derecho fue la costumbre, algunos
historiadores antiguos sostienen que los reyes romanos habrían hecho sancionar por
los comicios curiados de los tiempos de la Monarquía, algunas leyes que por tal razón
se han denominado leyes regias. Probablemente a fines de la Republica estas leyes
habrían sido recopiladas por un pontífice, sexto papirio, en una obra que en homenaje
a su presunto autor, se designa con el nombre de ius civile papirianum. La crítica
moderna no reconoce su autenticidad.

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 EVOLUCION DEL DERECHO ROMANO

MONARQUIA REPUBLICA IMPERIO

ALTO BAJO

LEGISLACIÓN D. Ley comicial y Senadoconsultos Constituciones

consuetudinario plebiscitos Imperiales
(no escrito)

JURISPRUDENCIA No había Edictos Jurisprudencia Jurisprudencia

jurisprudencia. laica clásica
Existian los
colegios
sacerdotales,
ellos conocían al
derecho.

UNIDAD Nº3: LA REPÚBLICA

Sus comienzos: 509 a.C Fin de la Monarquía, inicio de la republica con el derrocamiento del
último rey etrusco, Tarquino el Soberbio, por Brutusy, Tarquino Colatino. El cambio
institucional habría sido por una reacción del patriciado, que venía conspirando contra los
reyes etruscos. (Los etruscos iniciaron reformas políticas-sociales que perjudicaban a la clase
patricia).

Organización institucional:
- Magistraturas
- Senado
- Pueblo

Los hermanos Gracco: en el año 133 a.C es elegido tribuno de la plebe Tiberio Gracco.
Propone la ley de la reforma agraria que consistía, básicamente, en repartir entre los
populares las tierras públicas, que pertenecían al estado romano (adquiridas como
consecuencia de la expansión territorial del mismo). Los optimates no aceptaron de buen
agrado la reforma. Esto llevo a una serie de tumultos, durante las cuales Tiberio murió.

A Cayo Gracco, lo movía la venganza de la muerte de su hermano. Obtuvo la aprobación de la

ley agraria. Propuso la ley frumentaria, que constaba de vender grandes cantidades de trigo a
poco precio. Muere de la misma forma que su hermano.

Características de los magistrados:

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 - GRATUIDAD: No cobran honorario.
- PERIORICIDAD: 1 año en sus funciones.
- COLEGIALIDAD: No hay un solo titular. No actúan simultáneamente. El que no ejercía
podía oponer su veto.
- ELECTIVIDAD: Magistrados elegidos por el pueblo (reunidos en comicios).

Cursos honorum: Es la carrera de la magistratura ordinaria. Propia de los patricios. No es

para plebeyos (ellos tienen el edilato de la plebe)

 CONSULADO
 CENSURA
 PRETURA
 EDILIDAD
 CUESTURA (El
cargo mas bajo)

Poderes de los magistrados republicanos: potestas et imperium

- Potestas: Poder del magistrado para representar a los romanos.

- Imperium: Poder para convocar y presidir el senado, para administrar. También se
entiende como el poder de mando y castigo, de índole militar, del gobernante sobre los
ciudadanos convocados a la guerra y el dominio sobre los territorios conquistados.

Clasificacion de las magistraturas republicanas:

 PATRICIAS
-
Ordinarias:
o Consulado
o Pretura
o Edilidad curul
o Cuestura
o Censura
- Extraordinarias (no pertenecen a la
estructura normal del Estado):
o Dictadura
 PLEBEYAS
- Tribunado de la plebe

Consulado: Elegidos por los comicios centuriados. Fue la más alta magistratura republicana,
al atribuir a los consules la totalidad del imperium.

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Funciones del cónsul:

- Imperium de paz y guerra, sin limitación de objeto ni territorio

- Facultad política de convocar y presidir los comicios y el senado, sometiéndoles los
asuntos que tienen que decidir
- Administración publica
- Comandaban ejércitos
- Tenían competencia jurídica en causas civiles y criminales

Dictadura: Fue la magistratura extraordinaria por excelencia. El dictador actuaba asistido por
un jefe de caballería, dada la amplitud de sus poderes militares que hacían del magistrado un
comandante en jefe de las legiones romanas. Su designación solo se hacía cuando un grave
peligro asechaba al Estado.

Pretura: Elegidos por los comicios centuriados. Esta magistratura aparece en el año 367 a.C,
cuando la ley Licinia del consulado crea la pretura para otorgarles a los consules los poderes
jurisdiccionales que les correspondían. Compete al pretor declarar los principios jurídicos que
deben aplicarse en cada litigio para que después el juez sancione dentro de ese marco. No
aplica la ley. El corrige, interpreta ley. Dicta edictos, estos son para casos particulares, no son
leyes, las leyes son generales y las dictan los comicios. El ejercicio del Ius Edicendi, que puede
definirse como el derecho que tenían los magistrados romanos superiores de expresar o
indicar la norma por la que habría de regirse la relación jurídica llevada a su conocimiento es
el que posibilita la amplia labor edictal que cumplieron en Roma los ediles, gobernadores y los
pretores.

Tribunado de la Plebe: Magistratura plebeya, compuesta por la Plebe. En el 494 a.C, los
plebeyos se separaron de la sociedad patricia y se retiraron en el monte Sacro. La causa fue la
injusta situación que ponía a los deudores plebeyos en condición de esclavos con los
acreedores patricios. Como ambas clases se necesitaban, pactan una alianza. Esta implicaba el
fin de la secesión de los plebeyos. Y se les tenía que otorgar órganos que tutelaran sus
derechos frente a la violación de magistrados patricios. Se creó el tribunado de la plebe. Los
plebeyos idearon el Intercessio, esto hacia que el magistrado pudiera vetar las decisiones que
tomaran los magistrados patricios contra la plebe.

La cuestura: Apareció en Roma con el consulado. Los cuestores eran auxiliares de los
consules.

Tenian funciones:

- Jurisdiccion criminal en las causas que podía implicar pena capital.

- Papel importante en la administración del tesoro publico
- Percibían impuestos
- Tenían funciones jurisdiccionales

La edilidad curul: Los eligen los comicios por tribu. Nace con la pretura del 367 a.C. Era una
magistratura patricia ordinaria. Después de un tiempo los plebeyos pudieron acceder a ella.

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Funciones de los ediles:

- Cura Orbis: Cuida la ciudad, se encargaba de la obra pública.

- Cura Anonnae: Lo concierne a la policía de mercados y al abastecimiento general.
- Cura Iudorum: Control y promoción de espectáculos públicos.

Los ediles tuvieron potestad jurisdiccional en el ejercicio de la cura annonae y por ello crearon
acciones especiales para regular los casos de vicios ocultos en la venta de animales y esclavos.
(Acciones Redhibitoria y Quantiminoris)

La censura: Elegidos por los comicios centuriados, a propuesta de los consules, cada cinco
años durando en sus funciones 18 meses. Alcanza el rango magistral en la Republica, al
heredar el censo, funciones relativas a las operaciones censales. Por la ley Ovinia, la censura
confecciona la lista de los miembros del senado.

SENADO: Cuerpo colegiado, no es magistratura. Nombrado por los censores. A partir de la ley
Ovinia fue integrado por exmagistrados patricios. Luego admitió el ingreso de la Plebe.
Sus funciones son:
- POLITICO: La dirección de las relaciones internacionales, recibiendo y mandando
embajadores; negocia tratados de paz y declara la guerra, designa el jefe del
ejército.
- JUDICIAL: Juzgar o imponer cargos a los magistrados, juzgaba a los extranjeros.
- ADMINISTRATIVO: Supervisaba el culto, las finanzas del Estado, el ordenamiento y
gestión de provincias.
- LEGISLATIVO: No existe en la Republica. Recién en el Alto Imperio tiene esta
función y dicta senadoconsultos.

COMICIOS EN LA REPUBLICA: Durante la época republicana el pueblo siguió reuniéndose en

asamblea. Lo hacían en:
- COMICIO POR CURIA: Para resolver sobre alguna adrogación o testamento, y
formalmente para conceder el poder nominal a consules y pretores electos.
- COMICIOS POR CENTURIA: Para votar leyes rogadas y para elegir magistrados
superiores.
- COMICIOS POR TRIBU: Para la elección de los magistrados inferiores. Con el andar
del tiempo adquieren poder legislativo.

PATRICIOS PLEBEYOS
RICOS RICOS

COMICIOS CENTURIADOS

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Reforma comicial posterior a Servio Tulio: La nueva organización dada por Servio Tulio a
la ciudadanía romana (no por sangre sino por su dinero) determina la creación de un nuevo
tipo de asamblea popular, el comicio por centura. En estos comicios tenían un papel
preponderante las clases acaudaladas de patricios y plebeyos, que tenían un papel decisivo en
las votaciones. Esta reforma llego también a las tribus, se las dividió en urbanas y rusticas.

El derecho en el periodo republicano: La única ley que no es dictada por los comicios es la
ley de las XII tablas o ley decenviral. Se dicta a instancias de los plebeyos quieres reclamaban
la sanción de una ley escrita que diera fijeza al derecho consuetudinario de la época
mantenido en secreto por los pontífices.

Antecedentes y elaboración: En el año 455 a.C se resolvió la creación de una magistratura

extraordinaria, “el colegio de decenviros”, encomendado a redactar un cuerpo de leyes que
fuere conocido por todo el pueblo (era custodiado por el colegio de los pontífices). Dicho
organismo demoro en realizar su labor, porque antes, envió de su seno una embajada de tres
miembros a Grecia para interiorizarse sobre la legislación helenística, y las de Solon.
Finalizado el primer año de labor de los decenviros, estos entregan al pueblo diez tablas
conteniendo leyes. Después se agregan dos tablas más.

Contenido:

- 1,2 y 3: Trataban sobre el procedimiento judicial en el sistema de las acciones de la

ley.
- 4: Se ocupaba de los poderes del padre de familia.
- 5: De herencias, tutelas, así como de locos e insanos.
- 6: De la propiedad y la posesión.
- 7: De la legislación relativa a la vecindad, servidumbres y límites de dominio.
- 8: De los delitos, distinguiéndolos en públicos y privados.
- 9: De derecho público y los delitos contra el pueblo romano.
- 10: Todo lo relativo a la reglamentación de funerales.
- 11: Prohibía el matrimonio entre patricios y plebeyos.
- 12: Prohíbe consagrar a los dioses cosas, litigios y se derogaba cualquier ley
posterior a la n°12.

Derecho Honorario. El Edicto del pretor: El que nace del honor de los pretores. A 150 años
del advenimiento de la Republica, se crea en Roma la pretura urbana por disposición de la Lex
Licinia de Consulatu, dictada en el 367 a.C. en virtud de ella los patricios admiten el acceso de
la plebe al consulado, pero a la vez dan nacimiento a una magistratura patricia, la pregura, a la
que le atribuyen los poderes jurisdiccionales que hasta entonces ejercían los consules. A partir
de ese momento el pretor comienza a elaborar con sus edictos el derecho honorario.

Los magistrados como el pretor, ediles y gobernadores de provincias tenían el Ius Edicendi.
Este se cristaliza así en los edictos, especie de publicaciones que hacían los magistrados para
dar a conocer los principios que se proponían aplicar durante el año de ejercicio de sus

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funciones, enumerando derechos y reclamaciones, tanto del ius civile como del ius
honorarium, que estaba dispuestos a proteger e indicando la clase de remedio que pensaban
otorgar en cada caso. Esta fue la misión especial del pretor romano, ejercer la iuris dictio, que
le permitía indagar y resolver si la demanda y defensa interpuesta por las partes en litigio
implicaba algún derecho o interés digno de protección que justificara la apertura del iudicium.

Clases de edictos:

- Edicto anual o perpetuo: Al iniciar su labor el pretor publicaba en tablas de madera

blanca su edicto para indicar las normas de derecho que iba a aplicar y las formulas
procesales que aprecia a los litigantes durante el año de duración de sus funciones,
por tal razón se llama perpetuo o anual.
- Edicto nuevo: El pretor sustituto podía renovar totalmente el de su colega saliente y
en ese caso se publicaba este tipo de edicto.
- Edicto traslaticio: Se hizo costumbre para dar estabilidad a las normas edictales,
que se las expusiera en un edicto tipo que se transmitía de colega a colega. Apareció
así el edicto traslaticio.
- Edicto repentino: Cuando el pretor se veía precisado a dar normas no contempladas
en su bando anual, especialmente de carácter administrativo o político, emitía el
denominado edicto repentino.

El ejercicio de la jurisdicción que se plasmaba en el edicto permitió al pretor usar de medios

procesales y extraprocesales (implantados por la Lex Aebutia) para ayudar al derecho civil,
suplirlo y hasta corregirlo.

 Medidas procesales:
- Datio actions: Era la concesión de acciones a relaciones amparadas por el derecho
civil, pero dignas de protección por razones de estricta equidad.
- Denegatio actions: Fue otro medio procesal usado por el pretor y consistía en negar
acción al litigante que, aunque alegase un derecho basado en el ius civile, resultaba
repugnante al sentido jurídico.
- Exceptio: Se creó para enervar la pretensión del accionante si el demandado, por
alguna circunstancia especial, demostraba que el fallo no debía condenarlo sino
absorberlo.
 Medidas extraprocesales: A la par de su actividad jurisdiccional el pretor podía, en
ejercicio de su imperium, adoptar medidas extraprocesales que al margen del
iudicium insertaron en las relaciones de los particulares la nota de equidad.
- Estipulaciones Pretorias: Que el pretor ordenaba practicas con fines cautelares, ya
sea para reforzar una situación jurídica existente, ya sea para defender un interés
no tutelado de otra forma.
- Integrum Restitutiones: Que posibilitaban retrotraer una situación de hecho al
estado anterior que tenía al momento de su conclusión. (Ej: se restituia el elemento
mal vendido).
- Missione In Possesionem: Por las que el magistrado ponía en posesión de una
persona el patrimonio o cosa de otro en razón de la equidad de su petición. (Ej: el

Final Derecho Romano- Lucia González Página 13

 pretor le acuerda la posesión como si fuera un título. Es como si le diera una
escritura).
- Interdictos: Eran ordenes condicionales que el pretor impartía para que un
individuo restituyera o exhibiera alguna cosa o se abstuviera de un proceder. (Ej:
alguien presta un animal. Y esa persona que recibe el animal no se lo quiere
devolver al dueño. El pretor le impone la interdictio para que se lo devuelva).

Edicto perpetuo de Salvio Juliano: La labor del pretor había ido creciendo, sobre todo a
partir del último siglo de la república. Llegamos a la época del emperador Adriano, quien
encargo al jurisconsulto Salvio Juliano la recopilación y revisión de los edictos redactados. Su
obra se conoce como Edicto Perpetuo, así codificado, supone la cristalización del derecho
honorario, ya que el mismo debía permanecer en adelante fijo e inmutable, no pudiendo ser
variado, salvo por el emperador.

Contenido:
1° parte: Introductora con lo relativo a la introducción de juicios
2° parte: Acciones mediante las que se protegían los derechos privados, relaciones de crédito
y deuda; de cónyuges; tutela y hurto
3° parte: Reglas relativas a la herencia pretoria; testamentos; garantías a legatarios; litigios
sobre libertad o esclavitud
4° parte: Normas sobre la cosa juzgada y ejecución de la sentencia
Apéndice: Contiene interdictos, excepciones y estipulaciones pretorias

Ley comicial: En sentido político, ley comicial es, según la definición de las Institutas de Gayo
“lo que el pueblo manda y establece”. Coincidentemente en las Institutas de Justiniano leemos
que “ley comicial es lo que el pueblo romano, interrogado por un magistrado senatorial, como
el cónsul, sancionaba, constituía”. Aluden a las citadas definiciones a la forma como el órgano
político, la asamblea popular o comicio, dictaba ley a instancia de un magistrado como el
cónsul. Esta manifestación de derecho no escrito aparece así como el producto reflexivo de la
labor de un organismo estatal competente, contrariamente a lo que ocurría con el derecho no
escrito que se creaba por la espontánea y continua repetición de actos por parte del pueblo.

Clasificación:

- LEGES ROGATAE: Ley romana por excelencia, votada por el pueblo romano.
- LEGES DATAE: Eran dictadas por magistrados encargados de la administración de
las provincias romanas.
- LEGES DICTAE: Fueron estatutos con normas para la administración de ciertos
bienes del estado o de los municipios.

Los plebiscitos: Sabemos que el pueblo plebeyo, desde la creación del Tribunado de la Plebe,
se reunía en asambleas llamadas concilios, para sancionar medidas administrativas o
legislativas, los plebiscitos. Estos fueron las decisiones votadas por la plebe en los Concilia
Plebis propuesta de un tribuno.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 14

Senadoconsultos: El senado, que fue el organismo de mayor prestigio político de la
Republica, careció de potestad legislativa durante este periodo. Y solo por algún tiempo la
patrum auctoritas senatorial fue necesaria para que tuvieran validez las decisiones de los
comicios. Así, las resoluciones o acuerdos del senado, llamado senadoconsultos, no
constituyeron fuente de derecho romano en la república.

Jurisprudencia: (AVISO: En un cuadro en hojas anteriores se nombra al trabajo edictal de los

pretores como la jurisprudencia de la república, está bien eso, pero en clases también se habló
sobre la jurisprudencia de la que voy a escribir a continuación).

Se denomina JURISPRUDENCIA (en Roma, actualmente no es así) a la labor de los

jurisprudentes, es decir los que se interesan por el derecho.

Quinto Mucio Scaevola, fue el jurisconsulto que le dio inicio al periodo del derecho
jurisprudencial.

- JURISPRUDENCIA LAICA: En esta etapa de la jurisprudencia, la respuesta de los

jurisperitos (responsa prudentium) no se imponía al juez como obligatoria.
- JURISPRUDENCIA CLASICA: Las respuestas de los prudentes habían recibido
autorización para fundar la jurisprudencia, prohibiendo a los jueces separarse de
tales consejos cuando hubieran sido emitidos por unanimidad. Se la considera
fuente formal del derecho. A causa del rescripto dictado durante el gobierno de
Adriano y también debido a que el príncipe inicia la costumbre de incorporar a los
jurisconsultos a la acción oficial en altas funciones estatales y muy especialmente
por el influjo de la filosofía estoica.

Los principales jurisconsultos: “Albañiles del derecho romano”

- Institutas de Gayo
- Respuestas de Papiniano
- Sentencias de Paulo (gozaron de gran autoridad)
- Reglas de Ulpiano
- Opiniones de Modestino

Los primeros jurisprudentes: COLEGIOS SACERDOTALES.

Expansión territorial: Hacia el siglo III a.C, Roma entro en guerra con Cartago. Luego de un
largo enfrentamiento, conocido como “Guerras Púnicas”, Roma logro el predominio del
Mediterráneo Occidental. Roma se enfrentó a otras potencias mediterráneas y sometió uno a
uno a los reinos helenísticos. La organización de un imperio tan vasto origino frecuentes
conflictos con los pueblos limítrofes. A medida que se consolidaba el Imperio, el Estado
romano contaba cada vez con más recursos económicos que llegaban desde las provincias.

Guerras Púnicas: Las guerras púnicas son una seria de tres guerras liberadas entre Roma y
Cartago en los años 264 a 146 antes de Cristo. A la vez, fueron probablemente las mas grandes

Final Derecho Romano- Lucia González Página 15

guerras que habían tenido lugar. El termino Punica proviene del Latin Punici, nombre usado
por los romanos para hacer referencia a los cartagineses, ascendientes de los fenicios.

La principal causa de las Guerras Púnicas fue el choque de intereses entre el imperio
cartaginés existente y la ampliación de la Republica Romana. Los romanos estaban
inicialmente interesados en la expansión a través de Sicilia (que en aquella época era un crisol
de culturas), parte del cual estaba bajo el control cartaginés.

Al comienzo de la primera guerra púnica, Cartago fue la fuerza dominante de la Mediterráneo

Occidental, con un amplio imperio marítimo, mientras que roma tenía un poder en rápido
ascenso en Italia, pero que carecía de la potencia naval de Cartago. Al final de la tercera
guerra, después de más de cien años y la muerte de cientos de miles de soldados de ambos
bandos, Roma había conquistado el imperio de Cartago y arrasando su ciudad, convirtiéndose
en el Estado más poderoso del Mediterráneo Occidental.

Con el fin de la Guerra de Macedonia, que se desarrolló al mismo tiempo que las Guerras
Púnicas, y la derrota de El Rey Seleucida (relativo a la dinastía helenística fundada por
Seleuco) Antioco III el Grande en la Guerra Romana-Siria (Paz de Apamea, 188 a.C) en el mar
orienta, Roma emergió como la potencia dominante del Mediterráneo y una de las ciudades
más poderosas en el mundo clásico.

UNIDAD N°4: EL IMPERIO

De la República al Imperio:

- El conflicto social que lleva a la caída de la República

¿Cómo desaparece la clase patricia? Cuando los plebeyos pudieron ingresar al comicio (con las
Reformas de Servio Tulio); cuando lograron que sus plebiscitos tuvieron fuerza de ley para
toda la republica; cuando Tiberio Coruncanio pudo ser el primer plebeyo pontífice, cuando
alcanzaron estratos altos en el Cursus Honorum y cuando lograron abolir la prohibición de
matrimonio entre clases. Es decir que asimilados por completos ambos ordenes, dejo de
hablarse de patricios y plebeyos, como de dos clases sociales diferentes. El pueblo ahora se
divide en dos clases:

- OPTIMATES: Los mejores, clase alta, nobles.

- POPULARES: Estrato bajo de la sociedad,
caballeros.

Los hermanos Gracco: En el año 133 a.C es elegido tribuno de la plebe Tiberio Gracco.
Propone la ley de la reforma agraria que consistía, básicamente, en repartir entre los
populares las tierras publicas, que pertenecían al Estado romano (adquiridas como
consecuencia de la expansión territorial del mismo). Los optimates no aceptarn de buen
agrado la reforma. Esto llevo a una serie de tumultos, durante las cuales Tiberio murió.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 16

A Cayo Gracco, lo movia la venganza de la muerte de su hermano. Obtuvo la aprobación de la
ley agraria. Propuso la ley frumentaria, que constaba de vender grandes cantidades de trigo a
poco precio. Muere de la misma forma que su hermano.

PERSONAJES QUE LLEVAN A LA CAIDA DE LA REPUBLICA:

- Cayo Mario y Lucio Cornelio Sila: Se auto llevaban el poder, no tenían la conformidad
de los romanos.

Luego llegó el turno de tres personajes que, aliados en un principio, conforman el Triunvirato.

- Cneo Pompeyo Magno En principio tienen intereses comunes y los

- Marcos Craso tres se encuentran disgustados por el orden
- Cayo Julio Cesar de las cosas existentes.

La situación romana es cada vez mas caotica. Luego de la muerte de Craso, los otros dos
luchan por el poder. Gana Cesar. Este se instituye en dictador perpetuo y desde ese cargo
ensaya diversas reformas sociales (repartos de trigo, congelamiento de los alquileres, rebaja
de intereses y condonación de deudas). Lo asesinan.

Se constituye un 2do Triunvirato, publico, esta vez integrado por:

- Octavio
- Marco Antonio
- Lepido

Comienzos del Imperio: Lepido fallece. Marco Antonio establecido en Egipto y Octavio en
Occidente. Octavio después tiene conflictos con Marco Antonio y le gana. Queda asi su cargo
en toda Roma.

Cayo Julio Cesar, conocido como Cesar Augusto y mas habitualmente solo como Augusto, fue
el primer emperador del Imperio Romano. Incia una transformación política (su periodo va
desde el 27 a.C a 14 a.C). dentro de su periodo se conoce como ALTO IMPERIO O PRINCIPADO
a la etapa ubicada entre los años 27 a.C a 284 d.C). Mientras que el BAJO IMPERIO O
DOMINADO (el emperador es un dominus, un seños absoluto) va desde el 284 d.C en adelante.

Augusto va instaurando un orden nuevo. De todos los títulos y cargos con que es investido
elige conservar el de IMPERATOR. Sus prerrogativas eran:

- LAS OTORGADAS EN VIRTUD DE LA AUCTORITAS: Dirigir la política exterior, dictar

ordenanzas de carácter general, acuñar la moneda, etc.
- LAS DERIVADAS DEL IMPERIUM CONSULAR Y PRECONSULAR DE QUE ESTABA
INVESTIDO: Le permitían gobernar las provincias, supervisar la administración,
mandar ejércitos, etc.
- LAS DERIVADAS DE POTESTAS: Le permitían elegir y controlar los miembros del
Senado.
- Integraba el Senado como Princeps Senatus, tenía la mayor jerarquía.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 17

Dioclesiano y Constantino: En el sigo 3 d.C luego de extinguida la dinastía de los Severos con
la muerte de Alejando el Imperio se sumerge en una profunda anarquía. Hubo muchos
emperadores en 50 años.

En este contexto aparece DIOCLESIANO (emperador entre el 284 y 305 d.C), quien durante sus
20 años de gobierno pacifico el Imperio, dándole una nueva estructura. Su época es el BAJO
IMPERIO O DOMINADO.

Sus reformas:

 POLITICAS: Divide al imperio (en el año 285) en dos partes

ORIENTE- Dioclesiano

OCCIDENTE- Maximiano

Luego de dichas partes de fragmentaron a su vez en dos, nombrándose Cesares a Constancio

Cloro en Occidente encargado de Hispania, Galia y Britania y a Galerio a cargo del gobierno de
los Balcanes. (Dioclesiano y Maximiano se llamaron Augustos).

Roma pierde su calidad de capital de Imperio, ya que Dioclesiano establece el asiento de su

gobierno en Nicomedia y Maximiano en Milan.

Los augustos eran superiores a los Cesares. La idea era que luego de 20 años de gobierno los
augustos abdicasen, pasando los cesares a ocupar el lugar que dejaban vacante y nombrando a
su vez a dos nuevos cesares elegidos no entre sus hijos o parientes sino entre los
prometedores y capaces. Dioclesiano pretendió acabar con la monarquía hereditaria,
institucionalizando una especia de sucesión fundada en la aptitud.

Se consigue de esta manera una descentralización administrativa: cada zona tenía un ejército,
unas finanzas, una organización judicial y un consejo del príncipe propio.

El sistema no funciona. Dioclesiano abdica en el 305 d.C luego de gobernar por 20 años,
obligando a retirarse también a Maximiano quien lo hace de mala gana. Pasan los cesares a ser
augustos.

Muere Constancio Cloro y su hijo da comienzo a una crisis que va a acabar con el precario
equilibrio reinante. El conflicto finaliza con la victoria de Constantino, quedando en Él con el
imperio sobre Occidente y Oriente queda a cargo de Licinio; al morir Licinio, Constantino
queda como emperador único, reuniendo el imperio en una sola unidad.

 ADMINISTRATIVAS: Dioclesiano reformo la burocracia, afirmando el principio del orden

jerarquico, de esta manera funcionarios de muy alto rango a nivel provincial quedaban
subordinados a otros de menor jerarquía escalafonados en el gobierno central.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 18

 MILITARES: Se rompe en el Bajo Imperio la tradición de entrega a una sola y misma
persona en provincias el mando militar y la máxima autoridad civil y administrativa. Los
comandos militares se les confían a los Duques. Ademas el ejercito se vuelve una
ocupación profesional y hereditaria.
 SOCIALES: Desde los severos, el pueblo del Imperio esta dividido en:
- HONESTIORES: (Clase ALTA)
 Nobilissimi
 Clarissimi
 Perfectissimi
 Curiales

- HUMILIORES: (Clase BAJA)

En el dominado las clases acentúan su división.

 RELIGIOSAS: Dioclesiano fue un cruel represor de los cristianos. En su época se los

perseguia.
 JUDICIALES: Dioclesiano acaba con los sistemas judiciales ordinarios, divididos en una
fase In Iure (ante el magistrado) y otra Apud Iudicen o In Iudicio (ante el juez), al ordenar
a los magistrados que resolviesen ellos mismos todos los asuntos que se les presentasen.
Se generaliza el Sistema Judicial Extraordinario y se instaura la burocracia jerarquizada.
Fruto de ese orden burocrático es la viabilidad de la apelación.
 ECONOMICAS: Dioclesiano dicta la ley de Precios Maximos. Se trata de una compleja
regulación que tarifaba los precios máximos a bienes y servicios. Las penas por
incumplimiento eran severas.
 FINANCIERAS: Se instituye un sistema impositivo. Habia impuestos directos, indirectos y
también impuestos de clase. En fin, había un sistema de cargas publica –los munera-.

Constantino: Gobierna entre el año 312 y el 337 d.C. Bajo su reinado se unifico nuevamente
el imperio bajo un mando único monarca. No hay ciudadanos sino súbditos.

Para establecer la sede de su gobierno crea una nueva ciudad en el sitio de Bizancio. Se llama
Constantinopla, y será la capital del Imperio hasta su caída.

Decreta la TOLERANCIA A LA RELIGION CRISTIANA (Diferente a Dioclesiano que los

perseguia).

Les deja el Imperio a sus tres hijos como herencia, pero no habrá gobiernos fuertes hasta que
asuma el poder “Teodosio el Grande” que prohíbe el paganismo y declara al Cristianismo
religión oficial. A la muerte de este ultimo, el Imperio se divide entre sus dos hijos: Arcadio –
Oriente y Honorio- Occidente. Ambas partes JAMAS VOLVERAN A UNIRSE. Oriente subsistiría
por un milenio mas en cambio Occidente no.

Es que en esta parte del antiguo Imperio, gobernada por emperadores en algunos casos muy
jóvenes y sin experiencia, debe soportar numerosas invasiones barbaras. Occidente ya al

Final Derecho Romano- Lucia González Página 19

borde de su resistencia, 25 años después, en 476 d.C, el barbaro Odoacro dispone que Romulo
Augusto fuera el ultimo emperador occidental.

Justiniano, fin del Imperio: Adviene al poder en Oriente en el 527 d.C pasa a suceder a su tio
Justino y reinar hasta su muerte. Se dice que fue el ultimo emperador romano, ya que luego de
su fallecimiento el Oriente se reducirá y concentrara de tal modo que ya no podrá decirse
Imperio Romano, sino Imperio Bizantino o Griego.

Su tarea reconquistadora:

- En lo jurídico: Redacto el CORPUS IURIS CIVILIS. Compilacion de los mas puros

principios del derecho romano y monumental legado del mundo clásico que, al igual
que roma, tiene valoración de eternidad.
- En lo territorial: Campañas militares. Fue ambicion de Justiniano lograr la
reconquista de Occidente.

Organismos políticos: el emperador, funcionarios públicos, el senado, las magistraturas

y los comicios.

El emperador: Cesar Augusto de todos los títulos y cargos con que es investido elige
conservar el de IMPERATOR. Sus prerrogativas eran:

- Las otorgadas en virtud de la Auctoritas: Dirigir la política exterior, dictar

ordenanzas de carácter general, acuñar moneda, etc.
- Las derivadas del Imperium Consular y Preconsular de que estaba investido: Le
permitía gobernar las provincias, supervisar la administración, mandar ejércitos,
etc.
- Las derivadas de Potestas: Le permitían elegir y controlar los miembros del Senado.
- Integraba el senado como prínceps senatus, tenía la mayor jerarquía.

Funcionarios Publicos: Para ejercer todas esas funciones, estaba autorizado a designar
colaboradores. Estos funcionarios imperiales poco a poco fueron reemplazados a las
magistraturas republicanas.

- PERFECTO DEL PRETORIO: Especie de jefe de estado mayor, con competencia en lo

jurídico.
- PERFECTO DE LA CIUDAD: Funciones de jefe de policía y cuestiones de orden penal.
- PERFECTO DE LAS ANONAS: Encargado del abastecimiento, transporte y represión
de la especulación en materia de cereales.
- PERFECTO DE LOS VIGILES: Velaban por la seguridad nocturna.
- PERFECTO DE LOS VEHICULOS: Encargado del correo oficial.
- CURADOR DE LAS AGUAS: Mantenimiento de los acueductos.

El Senado: Presidido por el príncipe. 600 miembros. Ha cedido al emperador buena parte de
sus funciones de dirección de política exterior y control de la republica. Se ha reservado para
su gobierno directo a las provincias senatoriales. Sus senadoconsultos comienzan a tener en el

Final Derecho Romano- Lucia González Página 20

funciones, enumerando derechos y reclamaciones, tanto del ius civile como del ius
honorarium, que estaba dispuestos a proteger e indicando la clase de remedio que pensaban
otorgar en cada caso. Esta fue la misión especial del pretor romano, ejercer la iuris dictio, que
le permitía indagar y resolver si la demanda y defensa interpuesta por las partes en litigio
implicaba algún derecho o interés digno de protección que justificara la apertura del iudicium.

Clases de edictos:

- Edicto anual o perpetuo: Al iniciar su labor el pretor publicaba en tablas de madera

blanca su edicto para indicar las normas de derecho que iba a aplicar y las formulas
procesales que aprecia a los litigantes durante el año de duración de sus funciones,
por tal razón se llama perpetuo o anual.
- Edicto nuevo: El pretor sustituto podía renovar totalmente el de su colega saliente y
en ese caso se publicaba este tipo de edicto.
- Edicto traslaticio: Se hizo costumbre para dar estabilidad a las normas edictales,
que se las expusiera en un edicto tipo que se transmitía de colega a colega. Apareció
así el edicto traslaticio.
- Edicto repentino: Cuando el pretor se veía precisado a dar normas no contempladas
en su bando anual, especialmente de carácter administrativo o político, emitía el
denominado edicto repentino.

El ejercicio de la jurisdicción que se plasmaba en el edicto permitió al pretor usar de medios

procesales y extraprocesales (implantados por la Lex Aebutia) para ayudar al derecho civil,
suplirlo y hasta corregirlo.

 Medidas procesales:
- Datio actions: Era la concesión de acciones a relaciones amparadas por el derecho
 civil, pero dignas de protección por razones de estricta equidad.
- Denegatio actions: Fue otro medio procesal usado por el pretor y consistía en negar
acción al litigante que, aunque alegase un derecho basado en el ius civile, resultaba
repugnante al sentido jurídico.
- Exceptio: Se creó para enervar la pretensión del accionante si el demandado, por
alguna circunstancia especial, demostraba que el fallo no debía condenarlo sino
absorberlo.
 Medidas extraprocesales: A la par de su actividad jurisdiccional el pretor podía, en
ejercicio de su imperium, adoptar medidas extraprocesales que al margen del
iudicium insertaron en las relaciones de los particulares la nota de equidad.
- Estipulaciones Pretorias: Que el pretor ordenaba practicas con fines cautelares, ya
sea para reforzar una situación jurídica existente, ya sea para defender un interés
no tutelado de otra forma.
- Integrum Restitutiones: Que posibilitaban retrotraer una situación de hecho al
estado anterior que tenía al momento de su conclusión. (Ej: se restituia el elemento
mal vendido).
- Missione In Possesionem: Por las que el magistrado ponía en posesión de una
persona el patrimonio o cosa de otro en razón de la equidad de su petición. (Ej: el

Final Derecho Romano- Lucia González Página 13

 pretor le acuerda la posesión como si fuera un título. Es como si le diera una
escritura).
- Interdictos: Eran ordenes condicionales que el pretor impartía para que un
individuo restituyera o exhibiera alguna cosa o se abstuviera de un proceder. (Ej:
alguien presta un animal. Y esa persona que recibe el animal no se lo quiere
devolver al dueño. El pretor le impone la interdictio para que se lo devuelva).

Edicto perpetuo de Salvio Juliano: La labor del pretor había ido creciendo, sobre todo a
partir del último siglo de la república. Llegamos a la época del emperador Adriano, quien
encargo al jurisconsulto Salvio Juliano la recopilación y revisión de los edictos redactados. Su
obra se conoce como Edicto Perpetuo, así codificado, supone la cristalización del derecho
honorario, ya que el mismo debía permanecer en adelante fijo e inmutable, no pudiendo ser
variado, salvo por el emperador.

Contenido:
1° parte: Introductora con lo relativo a la introducción de juicios
2° parte: Acciones mediante las que se protegían los derechos privados, relaciones de crédito
y deuda; de cónyuges; tutela y hurto
3° parte: Reglas relativas a la herencia pretoria; testamentos; garantías a legatarios; litigios
sobre libertad o esclavitud
4° parte: Normas sobre la cosa juzgada y ejecución de la sentencia
Apéndice: Contiene interdictos, excepciones y estipulaciones pretorias

Ley comicial: En sentido político, ley comicial es, según la definición de las Institutas de Gayo
“lo que el pueblo manda y establece”. Coincidentemente en las Institutas de Justiniano leemos
que “ley comicial es lo que el pueblo romano, interrogado por un magistrado senatorial, como
el cónsul, sancionaba, constituía”. Aluden a las citadas definiciones a la forma como el órgano
político, la asamblea popular o comicio, dictaba ley a instancia de un magistrado como el
cónsul. Esta manifestación de derecho no escrito aparece así como el producto reflexivo de la
labor de un organismo estatal competente, contrariamente a lo que ocurría con el derecho no
escrito que se creaba por la espontánea y continua repetición de actos por parte del pueblo.

Clasificación:

- LEGES ROGATAE: Ley romana por excelencia, votada por el pueblo romano.
- LEGES DATAE: Eran dictadas por magistrados encargados de la administración de
las provincias romanas.
- LEGES DICTAE: Fueron estatutos con normas para la administración de ciertos
bienes del estado o de los municipios.

Los plebiscitos: Sabemos que el pueblo plebeyo, desde la creación del Tribunado de la Plebe,
se reunía en asambleas llamadas concilios, para sancionar medidas administrativas o
legislativas, los plebiscitos. Estos fueron las decisiones votadas por la plebe en los Concilia
Plebis propuesta de un tribuno.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 14

Senadoconsultos: El senado, que fue el organismo de mayor prestigio político de la

Republica, careció de potestad legislativa durante este periodo. Y solo por algún tiempo la
patrum auctoritas senatorial fue necesaria para que tuvieran validez las decisiones de los
comicios. Así, las resoluciones o acuerdos del senado, llamado senadoconsultos, no
constituyeron fuente de derecho romano en la república.

Jurisprudencia: (AVISO: En un cuadro en hojas anteriores se nombra al trabajo edictal de los

pretores como la jurisprudencia de la república, está bien eso, pero en clases también se habló
sobre la jurisprudencia de la que voy a escribir a continuación).

Se denomina JURISPRUDENCIA (en Roma, actualmente no es así) a la labor de los

jurisprudentes, es decir los que se interesan por el derecho.

Quinto Mucio Scaevola, fue el jurisconsulto que le dio inicio al periodo del derecho
jurisprudencial.

- JURISPRUDENCIA LAICA: En esta etapa de la jurisprudencia, la respuesta de los

jurisperitos (responsa prudentium) no se imponía al juez como obligatoria.
- JURISPRUDENCIA CLASICA: Las respuestas de los prudentes habían recibido
autorización para fundar la jurisprudencia, prohibiendo a los jueces separarse de
tales consejos cuando hubieran sido emitidos por unanimidad. Se la considera
fuente formal del derecho. A causa del rescripto dictado durante el gobierno de
Adriano y también debido a que el príncipe inicia la costumbre de incorporar a los
jurisconsultos a la acción oficial en altas funciones estatales y muy especialmente
por el influjo de la filosofía estoica.

Los principales jurisconsultos: “Albañiles del derecho romano”

- Institutas de Gayo
- Respuestas de Papiniano
- Sentencias de Paulo (gozaron de gran autoridad)
- Reglas de Ulpiano
- Opiniones de Modestino

Los primeros jurisprudentes: COLEGIOS SACERDOTALES.

Expansión territorial: Hacia el siglo III a.C, Roma entro en guerra con Cartago. Luego de un
largo enfrentamiento, conocido como “Guerras Púnicas”, Roma logro el predominio del
Mediterráneo Occidental. Roma se enfrentó a otras potencias mediterráneas y sometió uno a
uno a los reinos helenísticos. La organización de un imperio tan vasto origino frecuentes
conflictos con los pueblos limítrofes. A medida que se consolidaba el Imperio, el Estado
romano contaba cada vez con más recursos económicos que llegaban desde las provincias.

Guerras Púnicas: Las guerras púnicas son una seria de tres guerras liberadas entre Roma y
Cartago en los años 264 a 146 antes de Cristo. A la vez, fueron probablemente las mas grandes

Final Derecho Romano- Lucia González Página 15

guerras que habían tenido lugar. El termino Punica proviene del Latin Punici, nombre usado
por los romanos para hacer referencia a los cartagineses, ascendientes de los fenicios.

La principal causa de las Guerras Púnicas fue el choque de intereses entre el imperio
cartaginés existente y la ampliación de la Republica Romana. Los romanos estaban
inicialmente interesados en la expansión a través de Sicilia (que en aquella época era un crisol
de culturas), parte del cual estaba bajo el control cartaginés.

Al comienzo de la primera guerra púnica, Cartago fue la fuerza dominante de la Mediterráneo

Occidental, con un amplio imperio marítimo, mientras que roma tenía un poder en rápido
ascenso en Italia, pero que carecía de la potencia naval de Cartago. Al final de la tercera
guerra, después de más de cien años y la muerte de cientos de miles de soldados de ambos
bandos, Roma había conquistado el imperio de Cartago y arrasando su ciudad, convirtiéndose
en el Estado más poderoso del Mediterráneo Occidental.

Con el fin de la Guerra de Macedonia, que se desarrolló al mismo tiempo que las Guerras
Púnicas, y la derrota de El Rey Seleucida (relativo a la dinastía helenística fundada por
Seleuco) Antioco III el Grande en la Guerra Romana-Siria (Paz de Apamea, 188 a.C) en el mar
orienta, Roma emergió como la potencia dominante del Mediterráneo y una de las ciudades
más poderosas en el mundo clásico.
UNIDAD N°4: EL IMPERIO
De la República al Imperio:

- El conflicto social que lleva a la caída de la República

¿Cómo desaparece la clase patricia? Cuando los plebeyos pudieron ingresar al comicio (con las
Reformas de Servio Tulio); cuando lograron que sus plebiscitos tuvieron fuerza de ley para
toda la republica; cuando Tiberio Coruncanio pudo ser el primer plebeyo pontífice, cuando
alcanzaron estratos altos en el Cursus Honorum y cuando lograron abolir la prohibición de
matrimonio entre clases. Es decir que asimilados por completos ambos ordenes, dejo de
hablarse de patricios y plebeyos, como de dos clases sociales diferentes. El pueblo ahora se
divide en dos clases:

- OPTIMATES: Los mejores, clase alta, nobles.

- POPULARES: Estrato bajo de la sociedad,
caballeros.

Los hermanos Gracco: En el año 133 a.C es elegido tribuno de la plebe Tiberio Gracco.
Propone la ley de la reforma agraria que consistía, básicamente, en repartir entre los
populares las tierras publicas, que pertenecían al Estado romano (adquiridas como
consecuencia de la expansión territorial del mismo). Los optimates no aceptarn de buen
agrado la reforma. Esto llevo a una serie de tumultos, durante las cuales Tiberio murió.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 16

A Cayo Gracco, lo movia la venganza de la muerte de su hermano. Obtuvo la aprobación de la
ley agraria. Propuso la ley frumentaria, que constaba de vender grandes cantidades de trigo a
poco precio. Muere de la misma forma que su hermano.

PERSONAJES QUE LLEVAN A LA CAIDA DE LA REPUBLICA:

- Cayo Mario y Lucio Cornelio Sila: Se auto llevaban el poder, no tenían la conformidad
de los romanos.

Luego llegó el turno de tres personajes que, aliados en un principio, conforman el Triunvirato.

- Cneo Pompeyo Magno En principio tienen intereses comunes y los

- Marcos Craso tres se encuentran disgustados por el orden
- Cayo Julio Cesar de las cosas existentes.

La situación romana es cada vez mas caotica. Luego de la muerte de Craso, los otros dos
luchan por el poder. Gana Cesar. Este se instituye en dictador perpetuo y desde ese cargo
ensaya diversas reformas sociales (repartos de trigo, congelamiento de los alquileres, rebaja
de intereses y condonación de deudas). Lo asesinan.

Se constituye un 2do Triunvirato, publico, esta vez integrado por:

- Octavio
- Marco Antonio
- Lepido

Comienzos del Imperio: Lepido fallece. Marco Antonio establecido en Egipto y Octavio en
Occidente. Octavio después tiene conflictos con Marco Antonio y le gana. Queda asi su cargo
en toda Roma.

Cayo Julio Cesar, conocido como Cesar Augusto y mas habitualmente solo como Augusto, fue
el primer emperador del Imperio Romano. Incia una transformación política (su periodo va
desde el 27 a.C a 14 a.C). dentro de su periodo se conoce como ALTO IMPERIO O PRINCIPADO
a la etapa ubicada entre los años 27 a.C a 284 d.C). Mientras que el BAJO IMPERIO O
DOMINADO (el emperador es un dominus, un seños absoluto) va desde el 284 d.C en adelante.

Augusto va instaurando un orden nuevo. De todos los títulos y cargos con que es investido
elige conservar el de IMPERATOR. Sus prerrogativas eran:

- LAS OTORGADAS EN VIRTUD DE LA AUCTORITAS: Dirigir la política exterior, dictar

ordenanzas de carácter general, acuñar la moneda, etc.
- LAS DERIVADAS DEL IMPERIUM CONSULAR Y PRECONSULAR DE QUE ESTABA
INVESTIDO: Le permitían gobernar las provincias, supervisar la administración,
mandar ejércitos, etc.
- LAS DERIVADAS DE POTESTAS: Le permitían elegir y controlar los miembros del
Senado.
- Integraba el Senado como Princeps Senatus, tenía la mayor jerarquía.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 17

Dioclesiano y Constantino: En el sigo 3 d.C luego de extinguida la dinastía de los Severos con
la muerte de Alejando el Imperio se sumerge en una profunda anarquía. Hubo muchos
emperadores en 50 años.

En este contexto aparece DIOCLESIANO (emperador entre el 284 y 305 d.C), quien durante sus
20 años de gobierno pacifico el Imperio, dándole una nueva estructura. Su época es el BAJO
IMPERIO O DOMINADO.

Sus reformas:

 POLITICAS: Divide al imperio (en el año 285) en dos partes

ORIENTE- Dioclesiano

OCCIDENTE- Maximiano

Luego de dichas partes de fragmentaron a su vez en dos, nombrándose Cesares a Constancio

Cloro en Occidente encargado de Hispania, Galia y Britania y a Galerio a cargo del gobierno de
los Balcanes. (Dioclesiano y Maximiano se llamaron Augustos).

Roma pierde su calidad de capital de Imperio, ya que Dioclesiano establece el asiento de su

gobierno en Nicomedia y Maximiano en Milan.

Los augustos eran superiores a los Cesares. La idea era que luego de 20 años de gobierno los
augustos abdicasen, pasando los cesares a ocupar el lugar que dejaban vacante y nombrando a
su vez a dos nuevos cesares elegidos no entre sus hijos o parientes sino entre los
prometedores y capaces. Dioclesiano pretendió acabar con la monarquía hereditaria,
institucionalizando una especia de sucesión fundada en la aptitud.

Se consigue de esta manera una descentralización administrativa: cada zona tenía un ejército,
unas finanzas, una organización judicial y un consejo del príncipe propio.

El sistema no funciona. Dioclesiano abdica en el 305 d.C luego de gobernar por 20 años,
obligando a retirarse también a Maximiano quien lo hace de mala gana. Pasan los cesares a ser
augustos.

Muere Constancio Cloro y su hijo da comienzo a una crisis que va a acabar con el precario
equilibrio reinante. El conflicto finaliza con la victoria de Constantino, quedando en Él con el
imperio sobre Occidente y Oriente queda a cargo de Licinio; al morir Licinio, Constantino
queda como emperador único, reuniendo el imperio en una sola unidad.

 ADMINISTRATIVAS: Dioclesiano reformo la burocracia, afirmando el principio del orden

jerarquico, de esta manera funcionarios de muy alto rango a nivel provincial quedaban
subordinados a otros de menor jerarquía escalafonados en el gobierno central.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 18

 MILITARES: Se rompe en el Bajo Imperio la tradición de entrega a una sola y misma
persona en provincias el mando militar y la máxima autoridad civil y administrativa. Los
comandos militares se les confían a los Duques. Ademas el ejercito se vuelve una
ocupación profesional y hereditaria.
 SOCIALES: Desde los severos, el pueblo del Imperio esta dividido en:
- HONESTIORES: (Clase ALTA)
 Nobilissimi
 Clarissimi
 Perfectissimi
 Curiales

- HUMILIORES: (Clase BAJA)

En el dominado las clases acentúan su división.

 RELIGIOSAS: Dioclesiano fue un cruel represor de los cristianos. En su época se los

perseguia.
 JUDICIALES: Dioclesiano acaba con los sistemas judiciales ordinarios, divididos en una
fase In Iure (ante el magistrado) y otra Apud Iudicen o In Iudicio (ante el juez), al ordenar
a los magistrados que resolviesen ellos mismos todos los asuntos que se les presentasen.
Se generaliza el Sistema Judicial Extraordinario y se instaura la burocracia jerarquizada.
Fruto de ese orden burocrático es la viabilidad de la apelación.
 ECONOMICAS: Dioclesiano dicta la ley de Precios Maximos. Se trata de una compleja
regulación que tarifaba los precios máximos a bienes y servicios. Las penas por
incumplimiento eran severas.
 FINANCIERAS: Se instituye un sistema impositivo. Habia impuestos directos, indirectos y
también impuestos de clase. En fin, había un sistema de cargas publica –los munera-.

Constantino: Gobierna entre el año 312 y el 337 d.C. Bajo su reinado se unifico nuevamente
el imperio bajo un mando único monarca. No hay ciudadanos sino súbditos.

Para establecer la sede de su gobierno crea una nueva ciudad en el sitio de Bizancio. Se llama
Constantinopla, y será la capital del Imperio hasta su caída.

Decreta la TOLERANCIA A LA RELIGION CRISTIANA (Diferente a Dioclesiano que los

perseguia).

Les deja el Imperio a sus tres hijos como herencia, pero no habrá gobiernos fuertes hasta que
asuma el poder “Teodosio el Grande” que prohíbe el paganismo y declara al Cristianismo
religión oficial. A la muerte de este ultimo, el Imperio se divide entre sus dos hijos: Arcadio –
Oriente y Honorio- Occidente. Ambas partes JAMAS VOLVERAN A UNIRSE. Oriente subsistiría
por un milenio mas en cambio Occidente no.

Es que en esta parte del antiguo Imperio, gobernada por emperadores en algunos casos muy
jóvenes y sin experiencia, debe soportar numerosas invasiones barbaras. Occidente ya al

Final Derecho Romano- Lucia González Página 19

borde de su resistencia, 25 años después, en 476 d.C, el barbaro Odoacro dispone que Romulo
Augusto fuera el ultimo emperador occidental.

Justiniano, fin del Imperio: Adviene al poder en Oriente en el 527 d.C pasa a suceder a su tio
Justino y reinar hasta su muerte. Se dice que fue el ultimo emperador romano, ya que luego de
su fallecimiento el Oriente se reducirá y concentrara de tal modo que ya no podrá decirse
Imperio Romano, sino Imperio Bizantino o Griego.

Su tarea reconquistadora:

- En lo jurídico: Redacto el CORPUS IURIS CIVILIS. Compilacion de los mas puros

principios del derecho romano y monumental legado del mundo clásico que, al igual
que roma, tiene valoración de eternidad.
- En lo territorial: Campañas militares. Fue ambicion de Justiniano lograr la
reconquista de Occidente.

Organismos políticos: el emperador, funcionarios públicos, el senado, las magistraturas

y los comicios.

El emperador: Cesar Augusto de todos los títulos y cargos con que es investido elige
conservar el de IMPERATOR. Sus prerrogativas eran:

- Las otorgadas en virtud de la Auctoritas: Dirigir la política exterior, dictar

ordenanzas de carácter general, acuñar moneda, etc.
- Las derivadas del Imperium Consular y Preconsular de que estaba investido: Le
permitía gobernar las provincias, supervisar la administración, mandar ejércitos,
etc.
- Las derivadas de Potestas: Le permitían elegir y controlar los miembros del Senado.
- Integraba el senado como prínceps senatus, tenía la mayor jerarquía.
Funcionarios Publicos: Para ejercer todas esas funciones, estaba autorizado a designar
colaboradores. Estos funcionarios imperiales poco a poco fueron reemplazados a las
magistraturas republicanas.

- PERFECTO DEL PRETORIO: Especie de jefe de estado mayor, con competencia en lo

jurídico.
- PERFECTO DE LA CIUDAD: Funciones de jefe de policía y cuestiones de orden penal.
- PERFECTO DE LAS ANONAS: Encargado del abastecimiento, transporte y represión
de la especulación en materia de cereales.
- PERFECTO DE LOS VIGILES: Velaban por la seguridad nocturna.
- PERFECTO DE LOS VEHICULOS: Encargado del correo oficial.
- CURADOR DE LAS AGUAS: Mantenimiento de los acueductos.

El Senado: Presidido por el príncipe. 600 miembros. Ha cedido al emperador buena parte de
sus funciones de dirección de política exterior y control de la republica. Se ha reservado para
su gobierno directo a las provincias senatoriales. Sus senadoconsultos comienzan a tener en el

Final Derecho Romano- Lucia González Página 20

Imperio fuerza de ley pero, dichos pronunciamientos no pasaran de ser mas que acotamientos
de las instrucciones recibidas del emperador.

SENADO: ALTO IMPERIO: Senadoconsultos

BAJO IMPERIO: El senado ya no tiene fuerza legislativa. El emperador dicta

Constituciones Imperiales.

Las magistraturas: Van a perder importancia, llegando algunas a desaparecer ya que los
funcionarios imperiales reemplazaban sus funciones.

- CONSULES: Solo designaban el nombre de su sucesor y el año en que desempeña su

cargo.
- PRETORES: No tienen importancia luego de la codificación del edicto perpetuo.
- CENSORES: Ediles y Tribunos: pierden su importancia.
- CUESTORES: Dentro de todo son los que mantienen sus funciones pero son muy
poco importantes.

Los comicios: Pierden importancia. Se reúnen solo para proclamar al emperador y

magistrados.

El derecho en el periodo imperial: Desaparece el derecho honorario. La ultima de las

fuentes formales de derecho romano fueron las Constituciones Imperiales, sancionadas por el
emperador. En las Institutas de Gayo encontramos el concepto de ellas: “Constitucion del
príncipe es lo que el emperador establece por decreto, edicto o rescrip to”-

Cuando el estado adquiere características de una Monarquia absoluta con la dinastía

dioclesiana Constantina, la potestad legislativa pasa a ser atributo exclusivo del emperador.
Por esta razón las constituciones imperiales se convierten en una única fuente de derecho.
Dice Ulpiano “lo que al príncipe le plazca tendrá vigor de la ley”.

Clasificacion:

- EDICTA: Ordenanzas de carácter general dadas por el emperador para todo el

imperio. Contenían reglas de derecho que debían observar obligatoriamente los
particulares.
- DECRETA: Decisiones judiciales expedidas por el emperador en las causas llevadas a
su conocimiento en primera instancia o apelación.
- MANDATA: Las instrucciones de carácter administrativo dirigidas a los funcionarios
o gobernadores de provincia que contenían algunas veces reglas de derecho
privado.
- RESCRIPTA: Respuestas que el emperador daba a manera de jurisconsulto, a las
consultas jurídicas formuladas por los particulares o funcionarios.
Final Derecho Romano- Lucia González Página 21

- SANCTIONE PRAGMATICAE: Eran disposiciones adoptadas por el emperador a

requerimiento de autoridades o entidades publicas, generalmente sobre cuestiones
administrativas.
La jurisprudencia:

Se llama periodo del derecho jurisprudencial a aquel que florecio en Roma la ciencia del
derecho merced a la labor de una clase de expertos jurisconsultos que, asesorando a los
particulares, magistrados y jueces, evidenciaron desde los primeros tiempos una capacidad
especial para apreciar situaciones nuevas producidas por la creciente complejidad de la vida
romana y sugerir soluciones acordes con la ordenación jurídica en general. Aquella labor
creadora de los peritos en derecho es lo que se llama “jurisprudencia”, en una terminología
típicamente romana. Este periodo haría tenido inicio alrededor de los años 100 a 50 a.C,
porque durante ese tiempo brilla el mas inspirado jurisconsulto Quinto Mucio Scaevola. El
periodo se extiende hasta los Severos, pues a partir de entonces el incremento de los poderes
conquistados por el emperador determina que el derecho se imponga exlusivamente por
medio de las constituciones imperiales dictadas por los príncipes.

Este ciclo en la line evolutiva del derecho de roma se caracteriza por el auge de la
jurisprudencia, pero ello no significa que no hayan existido durante el mismo otras fuentes
formales del derecho romano, ni que solo entonces comenzara a reconocerse valor a la
opinión de los jurisperitos, pues desde los tiempos mas remotos en roma se fue creando un
derecho positivo a consecuencia de la interpretación jurisprudencial realizada por aquellos
ciudadanos ilustres nacidos con una especial vocación para su cultivo.

JURISPRUDENCIA PONTIFICIA: Los primeros jurisconsultos fueron los pontífices que

integraban el mas importante colegio sacerdotal. Eran los pontífices romanos los interpretes
del derecho consuetudinario mas arcaico y los únicos que poseían el conocimiento de las
rigidas formulas necesarias para la formulación de contratos, de los ritos procesales y de los
días en que era licito o no litigar (días fastos y nefastos). Dura mientras pueden mantener en
secreto el derecho.

“IUS FLAVIANUM”: Obra de un liberto llamado Cneo Flavio que dio a conocer las formulas y el
calendario. Tiberio Coruncanio, fue el primer plebeyo que es pontificado máximo, marca un
jalon importante dentro del proceso de secularización del derecho (la secularización es el
paso de algo o alguien de una esfera religiosa a una civil o no teológica), porque fue este
pontífice, considerado el primer jurisconsulto romano, quien inicia la practica de dar
consultas publicas sobre cuestiones jurídicas y sobre la debida praxis procesal. Dar a conocer
el derecho. En cuanto al calendario, Julio Cesar lo reformo. El calendario juliano se dividio en
doce meses de desigual duración.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 22

“IUS AELIANUM Y LA TRIPERTITA”: Ius Aelianum, obra llamada asi por su autor, el
jurisconsulto Sextus Aelius Petus, habría contenido una colección de las nuevas formas de las
acciones. La Tripertita, también escrita por el mismo actor, se considera el primer tratado
sistematico del derecho. Estaba dividida en tres partes:

- 1°: La ley de las XII tablas

- 2°: Interpretacion de la ley decenviral (XII
tablas) y comentario
- 3°: Las actiones

JURISPRUDENCIA LAICA: Quinto Mucio Scaevola, cónsul en el 95 d.C, se dice que fue el primer
gran sistematizador del derecho por categorías, dividiendo los diversos temas en genero y
especies. Es autor de 18 libros de derecho civil, de los que se dice que constituyeron la base de
la actividad jurisprudencial romana.

En la etapa incial del desarrollo de la jurisprudencia laica la respuesta de los jurisperitos no se

imponía al juez como obligatorio. Fue Augusto, fundador del Imperio Romano, quien elevo la
respuesta de los jurisconsultos al rango de fuente formal del derecho de roma, al conceder a
un numero determinado de ellos el Ius Respondendi Ex Auctirutate Principis, que consistía en
el derecho a dar respuestas apoyándose en la Auctoritas del emperador.
El infatigable quehacer de los jurisperitos de la época del principado determino que se
separaran en dos grandes escuelas, la diferencia entre ellas estaba en su método de hacer las
cosas.

 PROCULEYANOS: Habrian trabajado aplicando una lógica rigurosa que les permitia
inferir por deducción las conclusiones particulares que resultaban de los principios
generales.
 SABINIANOS: Siguen criterios de sus predecesores y las decisiones de los tribunales.

JURISPRUDENCIA CLASICA: Augusto le concede a ciertos juristas privilegiados el Ius

Respondendi. Con ella la ciencia del derecho gana en cosmopolitismo, universidad y
orientación sistematiza, sin descuidar un prudente tradicionalismo.

La actividad jurisprudencial clásica se traduce en una copiosa literatura jurídica. Es brillante

en extremo y lleva al derecho romano a su punto mas elevado. La labor de los jurisconsultos
no se centra únicamente en el acere (hacer, producir), cavere (tener cuidado), responderé e
instruere (instruir) sino que aparece el scribere.

Aquí termina la labor jurisprudencial, las constituciones imperiales la sustituyen.

Los albañiles del derecho romano, los grandes cinco jurisconsultos de la época clásica son:

Final Derecho Romano- Lucia González Página 23

 - GAYO: Las “Instituyas de Gayo” es un manual para el uso de los estudiantes, dividida
en cuatro libros. El primero se ocupa del derecho de las personas, el segundo y el
tercero de las cosas y en el cuarto y ultimo de las acciones.
- EMILIO PAPINIANO: “Las respuestas de Papiniano” 19 libros, obra de práctica
jurídica consistente en problemas sucintamente (brevemente) planteados y sus
soluciones.
- JULIO PAULO: “Las sentencias de Paulo”. Su labor se orienta hacia la sistematización
y recopilación de la obra de los jurisconsultos clásicos, aunque sin descuidar por ello
su propia producción doctrinaria. Realizo numerosas monografías sobre temas
específicos en materia de derecho privado, procesal y fiscal. Publicando así mismo
un manual para estudiantes, siete libros de reglas y cinco de sentencias (obra más
conocida).
- DOMICIO ULPIANO: “Las reglas de Ulpiano”. Autor sumamente claro, ordenado y
didáctico, quizás por ello fue el preferido de los autores justinianeos. Se le deben
numerosos estudios sobre el derecho civil y público. Su obra más conocida son Las
Reglas.
- HERENIO MODESTINO: “Las opiniones de Modestino”. Es el ultimo gran jurista
clásico, habiendo compuesto una serie de trabajos elementales para su uso practico,
algunos de ellos escritos en griego. Fue autor de 19 libros de Responsa, varias
monografías sobre diversos temas sobre matrimonio y manumisiones (liberaciones,
rescates), etc.

Ley comicial y Senadoconsultos: La ley comicial fue importante fuente de producción del
derecho romano durante la republica, mantiene su vigencia en los primeros tiempos del
principado. Son de la época de Augusto las ultimas leyes votadas por los comicios. A partir de
entonces cesa la actividad legislativa de las asambleas del pueblo, la que se transmite por
decisión de los príncipes al senado.

Las resoluciones o acuerdos del senado se llamaban senadoconsultos (no constituyeron

fuente de derecho romano en la etapa republicana pero si en el alto imperio). Es lo que el
senado ordena y establece, resoluciones senatoriales.

Codificacion en el periodo pre justinianeo: Detuvo la evolución del derecho romano. Inicia
en época del dominatus y culmina con la redacción de la compilación justinianea.

Crecen en demasia (exceso) las constituciones de los príncipes. Su multiplicidad, amplitud en

las materias sobre las que legislaban y la complejidad de los problemas jurídicos de la época
son razones, las constituciones imperiales (se las llama “leges”) pero por otro tanto el derecho
Entre situaciones distintas pueden quedar los ciervos que han sido liberados, como:

- Ciudadanos
- Latinos
- Dedicticios

Son ciudadanos los esclavos que han sido válidamente manumitidos por algunos de los
medios del derecho civil. De todos modos, no se podían aspirar a desempeñar en Roma cargos
electivos. Salvo los caos en que por imperio de la restitutio natalium se le hubiese restituido el
carácter de ingenuos.

Son Latinos junianos aquellos liberados mediante algunas de las formas introducidas por el
derecho pretoriano. Se les llama Latinos porque su condición es similar a lo de los habitantes
del lacio o a las colinaas latinas de Roma, y Junianos por que deben su libertad a la ley Junia
Norvana. Como tales estaban privados de los derechos políticos y entre los derechos privados
gozaban del Ius commercium y del Ius Testamenti factio: pero no del Ius Connubium.

Son, en fin, dedicticios conformo a la ley Aelia Sentia, quienes durante su cautividad hubiesen
observado pésima conducta y en virtud de ello hubieren sido encadenados, torturados,
hallados culpables de delitos, o arrojados al circo como gladiadores. Carecen de derecho
público y privado.

Con la constitución Antoniana del emperador Caracalla en el año 212 de nuestra era, se
conoce la ciudadanía a todos los habitantes del Imperio desapareciendo entonces la categoría
de latinos junianos, manteniéndose no obstante la de los Dedicticios. Justiniano abolio en su
mayor parte las leyes limitativas de las manumisiones.

Fuera cual fuese la situaciones jurídicas del manumitido, también llamado Liberto, casi
siempre sustituían relaciones entre del y su antiguo dueño, su patrono en adelante. Así el que
ha sido liberado debe al patrono obligaciones de ayudarlo económicamente si le fuera
menester, o prestarle servicios. Como contrapartida el antiguo dueño tenía la obligación de
asistir a su liberto jurídicamente en todos los actos de la vida civil que necesitasen ese
requisito. A esta peculiar relación se denomina Patronato y en virtud del mismo los patrones
heredaban a sus manumitidos, de los que eran criadores legítimos.

INGENUOS Y LIBERTOS:

El ingenuo era aquel ciudadano romano libre desde que nació y que sus padres han sido libres
(ya sean ingenuos con ingenuos, liberto con ingenuo o entre dos libertos) dentro del
matrimonio si el padre era libre durante la concepción el hijo adquiría la condición del padre,
es decir, que si era esclavo en el momento de la concepción el hijo nacía esclavo, pero si era
libre durante la concepción el hijo nace ingenuo, fuera del matrimonio adquiere la condición o
status de la madre, si la madre era liberta el hijo nace ingenuo, porque la manumisión no daña
la ingenuidad, hay que aclarar que ingenuo únicamente naciendo, el liberto es libre pero no
ingenuo.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 41

Los libertos forman la clase social de los libertini, que se distinguen de los nacidos libres o
ingenuos. Tienen determinada limitaciones para el ejercicio de los derechos: no pueden ser
elegidos magistrados y su voto tenía poco valor al ser designado a las tribus más numerosas.
El matrimonio con ingenuos es combatido a veces con provisiones pero posteriormente
desaparecerán.

EL COLONATO: la situación a fin (parecida) a la esclavitud que en Roma se dio con frecuencia
y que por ellos alcanzo mayor relieve, fue la del colonato. Los colonos eran arrendatarios de
tierra en situaciones de dependencia que se hallaban adscriptos (anexos) a las gleba (tierra) y
debían pagar un canon (impuesto) por el fundo (predio, finca) que ocupaban y que no podían
abandonar bajo pena de esclavitud. El propietario tampoco podía separar al colono de la
tierra. Esta relación de dependencia podía cesar si el colono adquiría el inmueble al que
estaba adscripto o si alcanzaba una alta dignidad eclesiástica.

LOS LIBERTOS Y EL PATRONATO: los esclavos manumitidos llamados libertos, eran

ciudadanos jurídicamente capaces, aunque no gozaban de la misma condición que los que
habían nacidos libres y conservado tal condición durante toda la vida (ingenuos). Los libertos
no podían ser magistrados ni ingresar al senado. También tuvieron restricciones como la
prohibición de contraer matrimonio con los ingenuos, abolida solo por Justiniano, y
especialmente la derivada de la relación que mantenía al liberto ligado con su antiguo
dominius. Este vínculo, que se extendia a los descendientes del amo, constituyo el derecho de
patronato.

Consiste en un deber de reverencia y asistencia al patronato que impone determinadas

obligaciones al liberto. Entre ellas, la prestación de determinadas jornadas de trabajo,
asistencia al patrono en caso de enfermedad y cuidado del sepulcro familiar. El patronato
tiene un derecho de sucesión de los bienes del liberto muerto sin hijos o heredero
testamentario. El patronato se transmite a los hijos herederos del patrono pero no obliga a los
descendientes del liberto.

El patrono también tiene determinadas obligaciones hacía el liberto, al que debía prestar su
fides, considerada como un deber sagrado. Por ello, pierde sus derechos si se niega a la
asistencia del liberto en la indigencia o si le acusa de un delito grave o si arrienda los servicios
que aquel presta.

El liberto que no cumple con sus obligaciones con su patrono, puede ser obligado con distintas
medidas, que pueden llegar incluso a la renovación de la manumisión por ingratitud.

El liberto pudo adquirir la ingenuidad por concesión Imperial. Primeramente por el ius
aureorum anulorum, derecho de usar el amillo de los caballeros, que lo convertían en ingenuo,
si bien perduraba la relación con el patronato. Más tarde, por la restitutio natalium, que lo
equiparaba en absoluto al hombre libre, si el patronado aceptaba renunciar a los derechos del
patronato.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 42

SITUACION AFINES A LA ESCLAVITUD: el derecho de Roma conoció ciertas relaciones afines
de la esclavitud dentro de las cuales quienes las experimentaban ocupaban una situación muy
semejante a la de los esclavos.

Así, las personas “in causa mancipi”, que era el caso del filiusfamilias al que el páter vendía a
otro páter o hacía entrega de el en reparación de algún delito.

También el redemptus ab hostibus, supuesto del ciudadano rescatado por un tercero de la

cautividad mediante el pago de un rescate y que era considerado esclavo del redemptos hasta
que reintegrara el rescate.

Y por último la situación del colono. Eran arrendatarios de tierra en situación de dependencia,
que se hallaban adscriptos a la gleba y debían pagar un canon por el fondo que ocupaban y
que no podían abandonar bajo pena de esclavitud.

Capitis deminutio media: Si se perdía el estado de ciudadano, lo que implicaba el cese del
status familiae. Se extinguía la ciudadanía por ciertas condenas, como la interdicción del agua
y del fuego, la deportación el destierro también cuando el ciudadano voluntariamente
abandonaba su ciudadanía de origen para adoptar la de un país extranjero.

Adquisición y pérdida de la ciudadanía: en relación al status civitatis, las personas se dividían

en dos clases: ciudadanos y extranjeros o peregrinos. Entre ambos grupos se encontraba una
clase media, los latinos. Durante mucho tiempo los peregrinos carecieron de personalidad
jurídica en el territorio romano. Por decisión de Antonino Caracalla, la ciudadanía se extendió
a todos los súbditos libres del Imperio desapareció así la distinción de personas según el
status civitatis.

Adquisición: en Roma se era ciudadano por nacimiento, por liberación de la esclavitud o por
concesión de la autoridad. Eran ciudadanos de nacimiento los hijos concebidos por padres
ciudadanos unidos en legítimo matrimonio y también el hijo nacido de la madre ciudadana.
Las manumisiones solemnes hacían del esclavo un hombre libre y ciudadano. Por concesión
de la autoridad llegaron a ser ciudadanos los extranjeros quienes por razones especiales el
comicio o el emperador (depende de la época) habían otorgado ese favor de carácter
excepcional.

El ciudadano romano que no haya sufrido incapacidad de derecho por alguna otra causa
particular goza del ius civitatis, del derecho de ciudadanía y con él la facultad de gozar de
todas las instituciones públicas y privadas instituidas por el derecho quiritario.

Entre los derechos públicos fundamentales de los ciudadanos cabe enumerar:

- El de votar en los comicios, para sancionar leyes y elegir magistrados.

- El de ser elegido magistrado
- El derecho de apelar la pena capital que les hubiese sido aplicada al pueblo reunido en
comicio durante la Republica, o al emperador durante el imperio.
- El derecho al uso del nombre

Final Derecho Romano- Lucia González Página 43

 - El de contraer matrimonio legitimo con arreglo al derecho civil, formando
consecuentemente una familia y ejerciendo potestades inherente
- El de poder ejercer el comercio, comprar y vender, conforme igualmente a la
legislación quiritaria
- El de testar y ser instituido heredero activo y pasivo respectivamente.
Perdida: la ciudanía se podía perder debido a varias razones por ejemplo:

Si una persona se trasladaba voluntariamente a vivir en alguna otra ciudad o estado.

Si un individuo cometía traición

Solo los ciudadanos romanos podían servir en las legiones. Sin embargo, un legionario perdia
algunos de sus derechos: no podía, por ejemplo, contraer matrimonio y, consecuentemente,
los hijos de tales uniones no eran ciudadanos a menos que –una vez vuelto a la vida civil- se
desposara legalmente.

Capitis deminutio mínima: cuando se producía un cambio en el estado de la familia. Ocurría

con la adopción, la conventio in manu maritati, la adrogación, la legitimación y la
emancipación.

- Casusas modificativas de la capacidad: diversas circunstancias civiles, naturales y

sociales, provocaban modificaciones en la capacidad jurídica de la persona, así como la
degradación del honor civil, la religión, la condición social, la profesión, el domicilio.
Otras repercutían sobre la capacidad de obrar para eliminarla o restringirla, como la
edad, el sexo, las enfermedades, la prodigidad.
- Honor civil (infamia, turpitudo, intestabilidad): En Roma el honor del ciudadano
(existimatio) debía mantenerse en macula (ennegrecer, ensuciar) para que este fuera
apto para el goce de sus derechos, tanto en orden público como en el privado. La
existimatio, era el estado de dignidad ilesa, comprobado por las leyes y costumbres en
virtud de un delito se menoscaba o se pierde, podía desaparecer por la pérdida de la
libertad o de la ciudadanía, o podía disminuir por diversas causas, principalmente por
la infamia.
El derecho romano organizo la infamia como una institución regular que implicaba la
disminución de la capacidad jurídica, en cuanto impedía al ciudadano techado de
infame comparecer en juicio, salvo por sí o por parientes próximos tampoco podían
ejercer la abogacía. Fueron causas de infamia las condenas por delitos públicos, y
desde la época imperial, por delitos privados, como la rapiña, el hurto, las injurias, el
ejercicio de profesiones u oficios inmorales o deshonrados, como actor, usurero,
dueño de casa de prostitución. También eran infames las mujeres viudas, casadas
antes de año de luto, los bígamos (infractores), los declarados en quiebra, los perjuros,
los soldados expulsados del ejército, etc.
Se conoció otra disminución de la existimatio llamada inestabilidad. Era la prohibición
de realizar actos jurídicos formales en los que hubieran de intervenir testigos, que se
establecía contra los llamados homines intestables.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 44

- Religión: las diferencias de los derechos en las personas según la religión que
profesaban, se hicieron notorias con el advenimiento del cristianismo como culto
oficial del imperio, en época de Constantino. Los judíos no podían ejercer cargos
públicos, contraer matrimonio con cristianos, ni poseer esclavos de esta religión.
- Condición social: hemos visto el trato diferencial que existió para patricios y plebeyos.
Terminado el enfrentamiento de los dos órdenes a mediados de la república,
desaparecen en Roma la odiosa diferencia de clases y si incidencia en cuanto al goce
de derechos.
- Profesión: también influía en la capacidad de las personas la profesión. Unas merecían
ciertos privilegios, como las profesiones liberales. Otras, por el contrario, traían tacha
de infamia con la consiguiente disminución de derechos. Se daba el caso, como vimos,
de magistrados provinciales, como los gobernadores, que mientras ejercían su
jurisdicción no podían adquirir inmuebles, prestar interés, manumitir esclavos, ni
podían casarse con mujer del lugar. Los militares tuvieron trato preferencial.
- Domicilio: El lugar en que una persona había establecido su residencia fija o domicilio
podía ser voluntario si lo elegía libremente el sujeto, y necesario cuando era impuesto
por la ley. Tenían domicilio necesario los desterrados en el lugar de su destierro, las
mujeres casadas en el domicilio de su marido, los libertos y sus hijos en el de sus
patronos.
- Edad: Por razón de edad la distinción fundamental se establece entre púberes e
impúberes. La pubertad se fijó en doce años para la mujer y en catorce para el varón.
Antes de alcanzar la pubertad, como lo señalamos, la persona era incapaz de obrar por
lo que ellos la legislación romana sometió al impúber sui generis a tutela, esto es a una
representación legal para que el representante o tutor actuara por el incapaz o pupilo
(huérfano, desamparado).
Entre los impúberes había que distinguir a los infantes de los infantes mayores. Los
primeros eran los que no sabían pronunciar las palabras de los actos formales ni tenia,
por ende consciencia de sus actos. El derecho romano declaro al infante incapaz
absoluto de obrar. Los infantes mayores, desde la edad de siete años hasta la pubertad,
eran incapaces de obrar relativos. Podían realizar negocios patrimoniales, con el
consentimiento del tutor, y hasta sin cuándo fueran ventajosos para el incapaz.
La lex plaetoria estableció sanciones para las personas que engañasen a un sui iuris
menos de veinticinco años en la realización de un negocio.
- Sexo: la mujer en roma estaba excluida del ejercicio de las funciones públicas. La mujer
cuando era sui iuris, esto es, cuando no se hallaba bajo el poder paterno ni marital,
cualquiera que fuera su edad, fuese o no púber, estaba permitido realizar todos
aquellos actos que pudieran producirle beneficio patrimonial.
- Enfermedades corporales y mentales: Varias restricciones se referían a los ciegos, los
sordos o los mudos. Los primeros no podían testar válidamente, si no observaban
formas especiales y los segundos estaban incapacitados para realizar aquellos actos
cuyos requisitos formales no pudieran ser satisfechos en razón del vacío corporal. Los
mudos estaban impedidos para contraer matrimonio y desde, Justiniano, para
adoptar.
En cuanto a los enfermos mentales, los locos y los imbéciles, tenían una incapacidad
absoluta de hecho por carecer de discernimiento. Sus bienes estaban sometidos a un
curador.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 45

 - Prodigalidad: el prodigo, aquel que tenía la manía de dilapidar sus bienes, no podían
ser privados, bajo pronunciamiento del magistrado, de su plena capacidad de obrar.
Quedaba de esta suerte con una incapacidad relativa, excluido de la posibilidad de
contraer obligaciones y estipular negocios dispositivos, pudiendo solo participar en
aquellos que le trajeran un enriquecimiento. Estaba asistido por un curador.
Extinción de la persona física: la persona física, el hombre, se extingue con la muerte, que lo
mismo que el nacimiento son hechos que deben ser probados por quienes invocan algún
interés.

La regla general es que en ausencia de pruebas que determinen que una persona muere antes
que otra, se presume que las dos murieron al mismo tiempo (conmoriencia) y no se suceden
entre sí.

En ocasiones, se arbitran reglas específicas que se basan en la presunción de que una de las
personas muere antes que la otra (fenómeno que se conoce como premoriencia).

Un rescripto de Adriano estima que el hijo del púber se presume como muerto después del
padre y el impúber antes (quizá atendiendo a criterios de la condición física de ambos).

En el fideicomiso, se presume que el hijo muere antes que el padre, si la condición de la que
depende su eficacia es la premoriencia del hijo (posiblemente con el fin de que el testamento
produzca los máximos efectos).

PERSONAS JURÍDICAS: Concepto y naturaleza jurídica

Los comentaristas han llamado personas jurídicas a los entes susceptibles de adquirir
derechos y contraer obligaciones que no son personas físicas o de existencia visible. La
doctrina de las personas jurídicas no es creación del derecho romano, sino de intérpretes
posteriores. Los romanos para caracterizarlas, decían que sustituyen o representan a las
personas.

Los expositores de nuestra disciplina distinguen dos clases diferentes de personas jurídicas,
las asociaciones o corporaciones, que esencialmente están constituidas por una comunidad de
individuos, y las fundaciones, cuyo elemento vital es el patrimonio destinado a un
determinado fin. Siguiendo la terminología romanista designaremos a estos dos tipos con
expresiones universitas personarum y universitas rerum, distinción que puede servir para
caracterizar a ambos grupos pero que no fue conducida por la jurisprudencia romana.

NATURALEZA JURÍDICA:

- Teoría de la ficción: la idea es que el único objeto natural de derechos y obligaciones es

el hombre; sólo éste puede ser capaz de voluntad y, por consiguiente sólo él puede ser
naturalmente sujeto de derecho, puesto que el derecho subjetivo es un poder que la
ley acuerda a una voluntad.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 46

 Ésta teoría domino en la ciencia jurídica hasta la segunda mitad del siglo pasado; luego
sufrió duras críticas. Si las personas jurídicas son una ficción, es necesario aceptar que
el Estado es también una ficción. La ficción consiste en que esas entidades, por muy
reales que fueran sean tratadas como si fueran personas.
La palabra ficción se presta a equívocos y sugiere que estas entidades no existen sino
por obra y gracias del Estado.
- Teorías negatorias: Sostienen que la única persona real es el hombre; consideran que
la doctrina tradicional es superficial y no ahonda la investigación de la realidad que se
esconde detrás de la persona jurídica. La tarea del jurista consiste en descubrir esa
realidad. ¿Pero en qué consiste esa realidad? Aquí comienza las divergencias.
Para algunos juristas (Brinzbekker), las personas jurídicas no son otra cosa que
patrimonios afectados al cumplimiento de ciertos fines. Ihering, por su parte, piensa
que los verdaderos sujetos de derechos de una persona moral son sus miembros,
puesto que ellos son los beneficiarios y destinatarios de la utilidad que el patrimonio
puede rendir. La persona jurídica sería un sujeto aparente que oculta a los verdaderos.
Estas doctrinas podrían quizás explicar en fundamento de ciertas personas jurídicas y,
particularmente, de las que tienen un fin comercial, por ejemplo, las sociedades
anónimas; pero como explicación general, fallan. A iguales objeciones se prestan estas
teorías aplicadas a las personas jurídicas con fines culturales, benéficos, religiosos, etc.
- Teoría de Kelsen: está teoría debe ser ubicada dentro de las negatorias de la
personalidad jurídica. Kelsen niega la dualidad derecho subjetivo derecho objetivo. “El
derecho subjetivo no es un derecho, distinto del objetivo. Es el derecho objetivo
mismo, en tanto se dirige, con la consecuencia jurídica por él estatuida, contra un
sujeto concreto (deber) o en tanto que se pone a la disposición del mismo (facultad).
La expresión común de persona física no incidirá sino la unidad de una pluralidad
normas que estatuyen los deberes y derechos de un individuo; persona jurídica
indicaría el haz o complejo de normas que regula la conducta de una pluralidad de
hombres.
- Teoría de la realidad:
a. Teoría organicista: afirma que las personas jurídicas no son entes artificiales sino,
por el contrario, realidades vivas. Los entes colectivos son organismos sociales
dotados de una potestad, tanto como el hombre, propia de querer y, por ello,
capaces naturalmente de ser sujetos de derecho. Este cuerpo social vive en una
vida propia, con independencia de toda intervención del Estado.
Es falso que la persona colectiva pueda contraponerse a sus miembros que
vendrían a ser terceros para ella; por el contrario, todos aquellos tinen ligazón
orgánica con ella. La corporación está sobre, pero no fuera de la colectividad de
personas que la forman. Los administradores no son representante de la
asociación, sino órganos de ella.
Las personas jurídicas no sólo serán responsables por los actos lícitos, sino
también por los ilícitos y aun por los delitos cometidos por sus administradores.
b. Teoría de la institución: la observación de la realidad social demuestra que una de
las tendencias más firmes en las sociedades contemporáneas es el desarrollo de la
vida colectiva, de la vida social. El hombre abandona todo aislamiento, por que
comprende que para realizar sus fines y para satisfacer sus necesidades de todo

Final Derecho Romano- Lucia González Página 47

 orden precisa unirse a otros hombres, asociarse a ellos. Y por su nacimiento
pertenece a un grupo: la familia, la Nación y, por lo general, a una comunidad
religiosa. Entra en seguida voluntariamente a muchas asociaciones; para ejercer la
profesión deberá unirse a otros individuos que desempeñan iguales actividades;
etc. Todo ello está revelando que la asociación responde a necesidades vitales del
hombre, que es una realidad social intangible.
Puede definirse la institución como un organismo que tiene fines de vida y medios
superiores en poder y en duración a los individuos que la componen.
- Teorías propiamente jurídicas: estas teorías sustentan un mismo punto de partida; si
bien desde el ángulo biológico y aun metafísico la única persona es el hombre; desde el
jurídico se llama persona a todo ente capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones. Desde un punto de vista tan persona es el hombre como los entes de
existencia ideal puesto que ambos tienen esa capacidad
En Italia, y desde fines de la república, se reconoces a similitud del anterior, nuevos
entes con personalidad jurídica independiente, los municipios. La existencia de estos
deriva de la práctica romana de someter bajo su dominio a las diversas naciones que
conquistaban, pero manteniendo la organización anterior de sus ciudades. Nacen
entonces estos municipios que pueden poseer patrimonio propio,
independientemente del de los ciudadanos que las habitan.
A semejanza de estas personas públicas, se admitió que los particulares podían
también agruparse en asociaciones. A estas corporaciones privadas se les reconoció la
posibilidad de tener un patrimonio y un representante legal que se ocupaba de los
negocios e intereses de la sociedad.
El proceso fue más pausado en lo que se refiere a admitir que las agrupaciones de
bienes pudieran tener personalidad jurídica. De esta manera probablemente ciertas
fundaciones, con fines benéficos o de utilidad pública, recién fueron admitidas con el
advenimiento del cristianismo como religión oficial, luego de Teodosio el Grande. Y la
fundación como sujeto de derecho es creación del derecho justinianeo.

PERSONALIDAD JURÍDICA:

Especies de personas jurídicas: los expositores de nuestra disciplina han distinguido dos
clases diferentes de personas jurídicas, las ASOCIACIONES o CORPORACIONES que
esencialmente están constituidas por una comunidad de individuos, y las FUNDACIONES cuyo
elemento vital es un patrimonio destinado a un determinado fin. Siguiendo la terminología
empleada por muchos romanistas, designaremos a estos dos tipos con las expresiones
universitas personarum y universitas rerum, distinción que puede servir para caracterizar a
ambos grupos, pero que no fue reconocida por la jurisprudencia romana.

UNIVERSITAS PERSONARUM: dentro de la categoría de las universitas personarum, se

destacaba el Estado o dpopulus romanus, que era un ente colectivo que actuaba en el ámbito
el derecho privado con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. Sobre su base se
configuraron otras comunidades de derecho público, como los municipios y las colonias, que
tuvieron capacidad patrimonial, restringida por razones políticas en la República, pero
ampliadas en el Imperio.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 48

ASOCIACIONES: las típicas personas jurídicas del grupo universitas personarum fueron las
corporaciones o asociaciones privadas, para las cuales se usaban muchas designaciones y a
cuyos miembros se les llamaba sodales. Era requisito fundamental para la existencia de una
asociación o corporación que estuviera integrada por tres personas como mínimo y que
tuviera intención de constituir una unidad organizada ateniente a un fin lícito, que podía ser
religioso, profesional o gremial, lucrativo, etc. Cada ente debía tener un estatuto, órganos
directivos, sus representantes, un patrimonio independiente del de sus componentes y
autorización estatal. A partir de Augusto, se habría impuesto la exigencia de la previa
autorización estatal, que podía emanar del senado o del emperador.

Desde el periodo clásico se va afirmando el elemento más caracterizado de la personalidad

jurídica de la corporación como ente distinto de sus miembros, esto es, que los derechos y
obligaciones se referían al ente, no a sus integrantes individualmente considerados.

UNIVERSITAS RERUM: las típicas personas jurídicas de la categoría universitas rerum, fueron
las fundaciones.

FUNDACIONES: comienzan a aparecer en el derecho imperial como entes que personificaban

un patrimonio (dominio, propiedad) destinado al cumplimiento de la finalidad perseguida por
el instituyente. Generalmente adoptaron forma de instituciones de beneficencia y de culto
promovidas por el cristianismo.

En el derecho Justiniano, se llegó a establecer que los patrimonios de las fundaciones tenían
aptitud legal para recibir por testamento, cobrar créditos, entablar acciones judiciales,
realizar permitas, celebrar locaciones enfitéuticas (censuales), etc.

FISCUS (fisco) y HEREDITAS IACENS (herencia yacente): Otros dos entes ficticios que
pertenecían al tipo de la universitas rerum, fueron el fiscus y la Hereditas Iacens.

El fisco era el patrimonio imperial, que acabo por absorber el aerarium, que constituía el
acervo (cúmulo, montón) patrimonial del pueblo romano. En el Bajo Imperio, el fisco es
patrimonio del Estado, considerado como persona civil. Alcanza entonces la categoría de un
ente con personalidad jurídica y, como tal, capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones.

Situación muy semejante a la del fisco fue la de la herencia yacente, nombre que se le da al
patrimonio hereditario desde el fallecimiento del causante hasta que es aceptada la herencia
por el heredero voluntario. El derecho romano considera esta universalidad de bienes como
una persona jurídica.

Como en el periodo que mediaba entre la muerte del causante y la aceptación de la herencia,
los bienes hereditarios se consideraban sin dueño, el derecho, por una ficción, reconoció que
aquel patrimonio, en su unidad organiza, era susceptible de aumentos o disminuciones en
representación del autor de la sucesión. En el derecho Justinianeo se reconoce a la herencia
yacente el carácter de persona, con lo que es titular de los bienes que integran el haber
hereditario. A partir de entonces podía adquirir todas aquellas cosas que incrementaran la

Final Derecho Romano- Lucia González Página 49

herencia, así como los bienes y derechos que estaban fuera del patrimonio del autor de la
sucesión al tiempo de su muerte.

REQUISITOS PARA SER PERSONA JURÍDICA:

- Mínimo tres personas.

- Un estatuto, que rija su organización y funcionamiento, determinando así como los
derechos y obligaciones de sus miembros.
- Un fin lícito, conforme al tipo para el que fue constituida la corporación.
- Un patrimonio propio y distinto del de los individuos que la componen, destinado a
solventar (solucionar) las erogaciones (repartición) de la comunidad.
- Un representante que la administre y ejercítelos derechos y cumplimientos las
obligaciones que correspondan a la persona de existencia ideal.
- La autorización del Estado.
EXTINCIÓN DE LA PERSONA JURÍDICA:

- Por la consecución del fin perseguido

- Por la desaparición de todos sus socios
- Por la disolución voluntaria
- Por la decisión estatal al suprimir la autorización que les permitió funcionar
Una vez disueltas, los bienes remanentes (restos, desechos) eran distribuidos entre los
socios.

UNIDAD N°6 <EL NEGOCIO JURIDICO>

EL HECHO Y EL ACTO JURIDICO

Los jurisconsultos romanos fueron considerando que situaciones merecían ser

protegidas por medio de acciones y en qué circunstancias debía reconocerse a una
determinada persona una facultad para actuar respecto de una cosa o de otra persona.

HECHO Es toda acción u obra del hombre o naturaleza que cae bajo la percepción de
nuestros sentidos

a) Hechos simples Capaces de producir consecuencias, pero que no tiene fuerza

gravitante en el área de lo jurídico
b) Hechos jurídicos Otros hechos, positivos o negativos, por el contrario
cumplen una función eficiente, porque si los derechos nacen, si se modifican, si se transfieren
de una persona a otra, es siempre a causa de un hecho. Este acontecimiento se da porque el
derecho objetivo atribuye el efecto de producir la adquisición, modificación, transformación o
extinción de los derechos. Este tipo de hecho es de orden natural y significa que sus efectos
jurídicos se producen por la ley
NO HAY DERECHO QUE NO PROVENGA DE UN HECHO

Final Derecho Romano- Lucia González Página 50

 ACTO JURIDICO Se da cuando el hecho jurídico no es producido por factores
naturales, sino por el actuar del hombre, por un acto de voluntad del sujeto. Se puede decir,
que es el acto voluntario susceptible de producir el nacimiento, la modificación,
transformación o la extinción de los derechos.

EL NEGOCIO JURIDICO: CONCEPTO Y CLASIFICACION

El acto jurídico, puede ser:

a) Licito Es lo que recibe el nombre de negocio jurídico, ya que es el acto del

hombre encaminado a lograr fines lícitos y por ellos encuentra la tutela en la ley
b) Ilícito Constituye el delito, que es el acto voluntario que lesiona un interés o
derecho ajeno y por tal razón la ley castiga a su autor con una pena.
Por ende, el negocio jurídico puede definirse como la manifestación libre y consiente
de la voluntad dirigida a lograr fines determinados reconocidos y protegidos por el
ordenamiento jurídico.

CLASIFICACION:

1- Negocios unilateralesSu formación depende de la voluntad de un solo

individuo (testamento)
2- Negocios bilaterales Intervenían 2 partes, en la cual, cada una formula una
declaración de voluntad, como los contratos.
3- Negocios Onerosos Son aquellos en que la parte que adquiere un derecho
suministra a su vez a la otra una contraprestación (venta)
4- Negocios gratuitos o lucrativos La adquisición se produce sin que exista
contraprestación, por lo cual hay enriquecimiento de una persona por el acto de otra, como la
donación.
5- Negocios inter vivos Se refiere a que si los efectos del negocio se van a
producir en vida de los otorgantes o si depende del fallecimiento del autor (como el contrato)
6- Negocios morí causa Son los que están destinados a regular las relaciones
jurídicas de una persona para el caso de su futura desaparición. El acto es verificado en vida
de la persona pero los efectos del mismo tendrán lugar a partir de la muerte de este. Se refería
al testamento.
7- Negocios formales Son aquellos donde la ley prescribe a las partes el de
ciertas formalidades para expresar su voluntad. Tiene valor constitutivo
8- Negocios No formales Son aquellos en los que las partes pueden expresar su
voluntad de cualquier manera, siempre que resulte clara.
9- Negocios relativos al derecho de personas matrimonio, divorcio, adopción.
10- Negocios relativos al derecho patrimonial Son lo que producen una alteración
económica en el patrimonio de una persona.
11- Negocios obligacionales Tiene el efecto de engendrar derechos personales de
un individuo frente a otro, como un contrato de compraventa
12- Negocios relativos al derecho sucesorio El testamento.

PRESUPUESTO DE VALIDEZ

Final Derecho Romano- Lucia González Página 51

 Los sujetos de una relación negocial gozan de libertad para integrar sus contenidos
de la manera más conveniente a sus intereses, pero el derecho objetivo acepta esa regulación
privada si el negocio va acompañado de ciertas circunstancias o requisitos necesarios para
que tenga eficacia jurídica, pues estos son los presupuestos de validez, sin estos el
ordenamiento legal no otorga sanción jurídica al acto, ni reconoce que el negocio jurídico
adquiera existencia.

Los presupuestos de validez pueden agruparse en 3 categorías:

1- Presupuesto subjetivo Se refieren al sujeto del negocio en lo que respeta a

su capacidad de obrar, es decir a la aptitud legal o jurídica que deben tener los sujetos de una
relación negocial para ejercer por si mismos sus derechos
2- Presupuesto subjetivo-objetivo Cuando se produzca un vínculo particular
entre el sujeto y objeto de la relación que se califica de legitimación de las partes, es decir,
implica la competencia de los sujetos para realizar el negocio de que se trate, competencia que
descansa en la relación en que las partes se encuentren respecto de los intereses que van a
constituir el objeto del negocio. Comprende 2 aspectos.
a) Uno, el poder de proceder a la regulación de esos intereses concretos, es decir,
la exigencia de que esos intereses sean propios.
b) El segundo, se refiere a la idoneidad de las partes que celebran un determinado
negocio para convertirse en sujetos activos o pasivos de la relación.
3- Presupuesto objetivo Según se refiera a la idoneidad del objeto del negocio,
pues, supone que los bienes o cosas sobre los que versa el negocio, sean susceptibles de
experimentar la regulación que de ellos hagan las partes.

ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURIDICO.

ELEMENTOS ESENCIALES Aquellos sin los cuales ningún negocio puede existir porque
constituyen su propia naturaleza

A. Acto voluntario: Es el elemento que lleva a dar nacimiento al negocio jurídico y puede
traducirse en un comportamiento del sujeto o en una manifestación de voluntad. Pues
el comportamiento manifiesta una determinación de voluntad y produce un fin
jurídico para el sujeto, como sería la ocupación de una cosa sin dueño que lo convierte
en propietario del bien ocupado. En la declaración, el pensamiento de las partes o el
querer de las personas se revela por palabras o actos que los muestran claro.

 Formas de declaración de la voluntad:

1- Expresa Es cuando el acto es manifestado de un modo cualquiera mediante signos
externos que lo hacen apreciable como si los sujetos se valiera de la palabra o la escritura,
pudiendo bastar también una seña o un gesto.
2- Tacita  Significa que es la derivada de los hechos, del comportamiento o del modo de
obrar del sujeto, o sea, la que nace por vía indirecta.
3- Recepticia Tiene que llegar al conocimiento de la persona a que va destinada y ser
aceptada por ella
4- No Recepticia Es la que crea el negocio sin necesidad de otra voluntad concurrente,
como acaece con el testamento, cuya validez depende exclusivamente de la voluntad del
testador.

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 5- El silencio Por principio carece de eficacia para crear un vínculo jurídico; sin
embargo en casos determinados por la ley esta reconoce el valor de la declaración de la
voluntad representado por un silencio consiente. También el silencio actuaba como
manifestación de voluntad cuando las partes lo hubieran convenido, de manera que si una de
ella no respondía a la propuesta de la otra, se entendía que aquel comportamiento equivalía a
un rechazo.
6- La declaración de voluntad era emitida por los sujetos de la relación negocial, pero
había casos en los que la voluntad se podía manifestar por otras personas, siempre que el acto
no lo impidiera. Así, el derecho romano conoció la figura de un intermediario que era un
instrumento del declarante.

 Representación:
Es el medio jurídico en virtud del cual la persona que emite o recibe una declaración
de voluntad es distinta de aquella en la que, en definitiva, se van a fijar los efectos del negocio.
Esta representación puede nacer:
 Por la ley En la tutela y curatela (En las que tutores y curadores actúan en
representación de sus pupilos incapaces de obrar)
 Por acuerdo de las partes Como el procurador.
 Por decisión espontanea Como el gestor de negocios.
Dos situaciones pueden presentarse entre los sujetos de la relación de representación.

1- Representación directa En la que el representante obra en nombre y por

cuenta del representado, por lo cual los efectos del negocio se fijan exclusivamente en la
persona de éste.
2- Representación indirecta En la que el representante obra por cuenta del
representado, pero en nombre propio, lo cual hace que los efectos del negocio se produzcan
en favor o en contra del representante.

 Concordancia entre la voluntad interna y manifestación de voluntad

No es suficiente la existencia de la voluntad para que el negocio exista, es menester

que la decisión interna se exteriorice, es decir, se manifieste.
La manifestación de la voluntad debe ser de tal cualidad que cualquiera pueda
interpretarla como expresión de una voluntad encaminada a fines jurídicos.

La manifestación de la voluntad puede efectuarse de diversas maneras

 A veces consiste en un mero comportamiento
 Otras están destinadas a hacerlas conocer a otras personas
 Y puede que llegue a abundar el silencio.
En síntesis, se calcula que para que la voluntad funcione en perfección, debe ser capaz,
manifestada y concorde con la voluntad interna del sujeto.

 Vicios de la voluntad
Aunque lo normal es que la voluntad interna exista y coincida con la manifestada es
posible que aquella no coincida, pues, en tales casos se está en presencia de un vicio de la
voluntad.

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 I. Vicios consientes de la voluntad
1- Declaraciones efectuadas en broma Estas no producen efectos jurídicos
porque quienes las emiten y quienes las escuchan saben que no se efectúan con esa finalidad
2- La reserva mental Existe cuando el declarante sabe que su manifestación no
coincide con su voluntad, pero calla tal circunstancia, como ocurre cuando quien quiere
vender una cosa y expresa a la otra parte que se la dona.
3- La simulación Consiste en formalizar un negocio aparente, que en verdad no
existe, por motivos lícitos o ilícitos, que encumbre u oculta una voluntad de las partes distinta
a la del acto.

II. Vicios inconscientes de la voluntad

ERROR  Es el falso conocimiento de un hecho o la norma jurídica.

Error e ignorancia tiene en Roma el mismo significado pero se llama ignorancia a un

estado negativo que implica la falta de conocimiento, a diferencia del error que es un
conocimiento falsamente constituido.

La ignorancia se distingue en:

1- Ignorancia de hecho Es el desconocimiento de un elemento o un hecho.

2- Ignorancia de derecho Es el completo desconocimiento de una regla jurídica
de su significado o aplicación.
Por otro lado, el error se diferencia en:

a) Error de hecho Es el que recae sobre algún elemento esencial o accidental

del negocio jurídico. Es excusable.
Se distinguen varias clases de el:

 Error in negotio: Recae sobre la naturaleza del negocio que las partes celebran.
 Error in persona: Se presenta cuando se celebra un negocio con persona
distinta de aquella con la que se entendía contraerlo.
 Error in corpore: Se refiere a la identidad del objeto
 Error in substantia: Es el que versa sobre una característica constante del
objeto o sobre una cualidad imprescindible para su destino económico.
Existen otras clases de error que al no alterar la esencia de la relación jurídica no
producen la nulidad del negocio: son los errores accidentales.

 Error in quialitate: Versa sobre la simple cualidad de la cosa identificada en su

género.
 Error in quantitae: Cuando recae sobre el peso, medida o cantidad de la cosa.

b) Error de derecho
 El error de Derecho es la falsa noción o desconocimiento
de una norma jurídica

DOLO  Es una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a una

persona en error o hacerla caer en engaño.

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 El “dolus malus” es el que se configura como vicio de la voluntad al atentar contra la
intención del sujeto y que se distingue del “dolus bonus” que consistía en las simples sutilezas
usadas en el comercio cotidiano.

Se concedió a la persona engañada una “actio dolí” de carácter penal e infamante, para
obtener el resarcimiento del daño sufrido y una “exceptio dolí” para paralizar las
consecuencias del acto cuando el culpable reclamara judicialmente el cumplimiento del
negocio nacido por la acción dolosa.

En el derecho justinianeo la “actio dolí” se configuro como una acción general contra
todo comportamiento fraudulento que provoque un perjuicio a una persona.

VIOLENCIA

a) Violencia material o vis absoluta Excluye absolutamente la voluntad y torno

el negocio nulo
b) Violencia moral o metus Consistía en la creación de una situación de miedo
bajo la amenaza de un mal; no excluía absolutamente a la voluntad.
Se concedía a la persona violentada una “ actio quod metus causa” que tenía carácter
penal. La acción se podía dirigir contra el autor y contra cualquier tercero que sacare
provecho del negocio.

B. Contenido Es el segundo elemento del negocio; es el precepto que contiene la

regulación que en él hacen los sujetos de sus intereses en orden a la función económico- social
característica del tipo de negocio realizado. En los contratos el contenido es la prestación que
constituye la ley del negocio.
EJEMPLO: En un contrato de compra venta el contenido consiste en 2 prestaciones: la
del vendedor (que tiene que entregar la cosa) y la del comprador (pagar el precio de la cosa en
dinero)

C. Causa  Se entiende por causa, en su aspecto objetivo, el fin practico que constituye la
función económico- social que es típica del negocio que se realiza. No debe confundirse la
causa –fin objetivo del negocio- con los motivos determinantes –Fin subjetivo- que son las
razones psicológicas que impulsan a las partes a realizar el acto.

ELEMENTOS NATURALES  Son los que integran el contenido normal de un negocio

determinado o están ínsitos en él, de manera que aun cuando las partes dispongan
diversamente, el derecho objetivo los sobreentiende. Las partes pueden eliminarlos de la
relación negocial sin que por ello altere la validez del negocio.

ELEMENTOS ACCIDENTALES  Son aquellos que los sujetos pueden introducir para
modificar el contenido o los efectos del negocio que estipulan.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 55

 1- Condición: Es una declaración accesoria de la voluntad por la que las partes
hacen depender el nacimiento o la cesación de los efectos propios del negocio de un
acontecimiento futuro e incierto.
a) Condición suspensiva Es aquella que se hace depender de la producción de
los efectos de un negocio del cumplimiento de la condición. Es decir, que hasta que el
acontecimiento futuro no se cumpla, los efectos del negocio se hallan en suspenso.
b) Condición resolutoria Depende de la extinción o resolución de los efectos
del negocio del cumplimiento de la condición. Por tanto, desde que se celebra el negocio, éste
despliega sus efectos, pero si se produce el acontecimiento futuro e incierto tales efectos
cesan y el negocio se resuelve ej.: te entrego la propiedad hasta que vuelva.
Las causas a las que está supeditada la condición, se las puede clasificar:

a) Potestativas  Dependen de la voluntad de una de las partes, normalmente de

aquella en cuyo beneficio se celebraba el negocio
b) Casuales Cuando el hecho es independiente de la voluntad de los sujetos.
c) Mixtas Son aquellas condiciones en las que ordinariamente no es suficiente
para producirlas un hecho de la naturaleza o la voluntad de un tercero, sino que es necesario
que concurra también la voluntad de una de las partes.

2- Termino: Consiste en una declaración accesoria que las partes pueden

introducir en un negocio y en virtud de la cual se establece que sus efectos comenzaran a
producirse o cesaran cuando se verifique un acontecimiento futuro, en especial cuando llegue
una fecha fija determinada.
El término puede ser:
a) Suspensivo Cuando se dejan en suspenso los efectos del negocio hasta que el
acontecimiento cierto se produzca
b) Resolutorio Si los efectos del negocio cesan o se resuelven al cumplirse el
acontecimiento cierto previsto por las partes.
El termino se refiere a un acontecimiento objetivamente cierto, es decir, que se sabe
con certeza que ocurrirá y tiene por función prolongar o retrasar los efectos de un negocio.

Clases de términos:

a. Que se sabe que llegara y cuando llegara. Ej.: Una fecha del calendario.
b. Que se sabe que llegara, pero no cuando.
c. Que se desconoce si llegara, pero se sabe el momento de la llegada.
d. Se desconoce si llegara y cuando llegara.

3- Modo Consiste en una declaración unida a un acto de liberalidad, como una

donación, para imponer a la persona favorecida un gravamen licito, como sería obligar al
donatario a erigir un monumento en memoria del donante.

INEFICACIA DEL NEGOCIO JURIDICO: NULIDAD Y ANULABILIDAD

Hay negocio ineficaz o invalido cuando por estar afectado por defectos en su
constitución, el ordenamiento jurídico no le reconoce sus efectos propios o normales.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 56

 Se dice que el negocio jurídico es NULO cuando desde su nacimiento y de un modo
definitivo, no produce ningún efecto jurídico. La nulidad se produce automáticamente, en
virtud del derecho objetivo, el cual niega al negocio eficacia jurídica por carecer de alguno de
sus presupuestos o elementos esenciales.

Se considera negocio ANULABLE aquel que a pesar de estar integrado por sus
presupuestos y elementos esenciales, alguno de ellos está afectado por algún vicio que
permite impugnar su validez con eficacia retroactiva, de manera que pueda declararse su
nulidad por esta vía de impugnación.

Causas de ineficacia:

1- La falta de capacidad jurídica del sujeto o de su capacidad de obrar y la falta de

idoneidad del objeto
2- Cuando se atacan los elementos esenciales, adquiriendo especial importancia
la voluntad, que debía manifestarse con discernimiento, intención y libertad
3- Cuando el vicio se refería a la causa, como si este faltara, fuera ilícita o inmoral
4- Cuando se hayan violados las formas prescriptas por la ley.
5- Puede llegar a haber invalidez en la voluntad, que puede presentarse una
discordancia entre el querer interno del sujeto y su manifestación externa

CONVALIDACION Y CONVERSION DEL NEGOCIO JURIDICO

No podía producir efectos jurídicos, pues lo que es vicioso desde su inicio no puede
convalidarse con el transcurso del tiempo.

Con el derecho honorario admitió la posibilidad de que el negocio se convalidara

cuando las partes consintieran en confirmarlo o ratificarlo con el fin de sanear sus vicios, para
que produjera las consecuencias apetecidas por los sujetos.

UNIDAD 7
7:: “Procedimiento Civil Romano”

DERECHO PROCESAL

Derecho de Fondo: está constituido por las normas jurídicas que se refieren a los
contenidos de las relaciones jurídicas. Son “Derecho de Fondo”, las disposiciones del Derecho
Civil, Comercial, Penal, Laboral, etc. El dictado de estas normas de fondo, es potestad exclusiva
del Congreso Nacional.

El Derecho de Fondo regula una conducta general.

Derecho de Forma: es el que regula los procedimientos a cumplirse ante los órganos
judiciales, que aplicarán las normas jurídicas para resolver los distintos casos puestos a su
consideración. El típico “Derecho de Forma” es el Derecho Procesal. Las normas que integran
el “Derecho de Forma” son dictadas por cada uno de los Congresos Provinciales.

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 El Derecho de Forma aplica la ley, es decir, aplica el Derecho de Fondo. Inicia con una
ACCIÓN y termina con una SENTENCIA.

ACCIÓN (actio)

Es el poder jurídico, facultad o medio para perseguir en juicio lo que es debido (medio
para hacer valer un derecho ante la justicia).

Para intentar una acción con éxito, son necesarias 2 condiciones esenciales:

1- Tener un DERECHO que sirva como fundamento.

2- Que ese DERECHO haya sido PERJUDICADO por el demandado.

Clasificación de las Acciones

1) Acciones relativas a su ORIGEN:

o “Acciones Civiles”: tienen su origen en el Derecho Civil (emanadas de las leyes,

senadoconsultos, constituciones imperiales y del derecho jurisprudencial). Son
imprescriptibles, perpetuas.

o “Acciones Honorarias”: tienen su origen en los edictos de los pretores. Prescribían,

generalmente, al año; temporales.

o “Acciones Directas”: son las que se limitan al caso para el cual, desde un principio,
fueron introducidas.

o “Acciones Útiles”: son las que se aplican a casos análogos; creadas por analogía de
acciones preexistentes.

o “Acciones Vulgares”: se referían a relaciones jurídicas usuales y conocidas de algún

tiempo (suelen confundirse con las directas).

o “Acciones In Factum”: (acciones nuevas) cuando las relaciones dignas de la protección

de la justicia no ofrecían analogías con los derechos sancionados expresamente, los
magistrados creaban nuevas acciones (casi todas pretorianas).

2) Acciones relativas a su OBJETO:

o “Acciones Personales”: aquella por la cual el acreedor intenta contra el deudor

para conseguir el pago de un derecho de crédito u obligación. Sólo puede
ejercitarse contra determinada persona obligada.

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 o “Acciones Reales”: acción fundada en un derecho real, mediante la cual se reclama
el reconocimiento de tal derecho contra cualquiera que a él se opone.

o “Acciones Mixtas”: los interesados persiguen su derecho, y al mismo tiempo,

reclaman la ejecución de las obligaciones que incumben a cada parte.

o “Acciones in rem scriptae”: aquella acción por la cual se persigue especialmente el

derecho de propiedad.

o “Acción Reipersecutoria”: aquella por la cual la parte perjudicada por un delito,

reclama la restitución de aquello de lo que ha sido privada, o la reparación del
perjuicio sufrido.

o “Acción Penal”: aquella por la cual el demandante reclama la pena en que

incurre el delincuente.

o “Acción Mixta”: es a la vez penal y reipersecutoria.

o “Acciones Populares”: su objeto es una pena pecuniaria (dinero). Pueden

intentarlas cualquier ciudadano, aunque no hayan sido perjudicados
personalmente por el delito. Protegen los derechos del pueblo en general.

Si varios ciudadanos se presentan al mismo tiempo para intentar una acción popular,
el magistrado debe tener preferencia para el que parece más apto para proseguirla, y
particularmente, a la persona damnificada por el delito.

Las mujeres y los impúberes no podían perseguir una acción popular, salvo que hayan
sido perjudicados personalmente por el delito.

3) Acciones relativas al PODER DEL JUEZ:

o “Acciones de buena fe”: aquellas en las cuales el poder de apreciación del juez era
muy extenso (cuando el juez tenía amplio campo de acción). (Iusnaturalista).

o “Acciones de derecho estricto”: aquellas en las cuales el juez debía limitarse a los
términos del derecho riguroso (limitado campo de acción del juez).
(Iuspositivista).

o “Acciones Arbitrarias”: son análogas a las acciones de buena fe, pero el campo de
acción del juez es mucho más vasto. Antes de pasar a la condena, era deber del
juez indicar al demandado, el medio para escapar a la condena, mediante otra
prestación, por ejemplo, con la restitución de la cosa.

LITIS CONTESTATIO (Contestación del Litigio)

Final Derecho Romano- Lucia González Página 59

 Especie de contrato entre actor y demandado, en el cual se comprometían ante el
magistrado a someter el pleito a la decisión de un juez, terminando con la etapa “in iure” y
dando comienzo al “iudicium”. Es la obligación de someterse a juicio.

Efectos principales:

- Opera una “novación necesaria”, cuyo efecto es reemplazar la antigua relación

obligatoria de las partes, por una nueva obligación, que es la de someterse a juicio
futuro.

- Interrumpe la prescripción (la acción ya no prescribe).

- Se determinan los derechos de las partes.

- Todas las acciones, en caso de muerte de las partes, pasan a sus respectivos herederos.

- Imprime al objeto del proceso el carácter de “cosa litigiosa”.

PRESCRIPCIÓN

Es la extinción de una acción por su inacción en el tiempo determinado por la ley.

Evolución:

1- Antiguamente, las “acciones civiles” eran imprescriptibles, mientras que las

“acciones honorarias” se prescribían al año. Al expirar este plazo, el demandado
podía rechazar al demandante a través de una excepción (“exceptio prescriptio
temporis”), que se fundaba en que la acción no se había intentado en el término
prescripto por el edicto.

2- En tiempo de los emperadores, se aplicó la “prescriptio loggi temporis”, que

prescribía a los 10 años (entre presentes), y a los 20 años (entre ausentes).

3- Por último, Teodosio II, estableció que el plazo más largo para intentar una acción
cualquiera, sería de 30 años (“prescriptio logisimi temporis”). Por lo tanto, el plazo
ordinario fue de 30 años.

4- Las acciones de las iglesias, de establecimientos de beneficencia y las relativas a los

bienes privados del Príncipe, prescribían a los 40 años.

Condiciones requeridas para la prescripción de las acciones:

1) “ACTIO NATA”: para que una acción comience a prescribir era necesario que nazca,
que una persona tenga la facultad de intentarla (la existencia de un derecho que le
sirva de fundamento a la acción, y una lesión a ese derecho por parte del demandado).

2) “TIEMPO REQUERIDO POR LA LEY”: que se cumpla el tiempo preestablecido para la

prescripción. El último día de la prescripción debía ser concluido para que ésta se
cumpla.

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- Incapacidad: la falta de capacidad constituye la incapacidad, que puede ser
igualmente de derecho, cuando la persona carece de aptitud legal para ser titular de
algún derecho, o de hecho, si le falta aptitud jurídica para ejercer por si mismas los
derechos.
- Incapacidad de derecho: siempre es relativa, ya que es inadmisible una persona o
sujeto de derecho que no goce de algún derecho. Había incapacidad de derecho, en el
caso del gobernador de provincia que no podía contraer matrimonio con mujeres
domiciliadas en la jurisdicción donde ejercía sus funciones, ni adquirir inmuebles
enclavados en la provincia a cuyo frente actuaba como gobernador. También se
presentaba esta incapacidad en los tutores y curadores, que estaban jurídicamente
inhabilitados para adquirir bienes de sus pupilos.
- Incapacidad de Hecho: puede ser absoluta o relativa, según que el incapaz este
legalmente impedido del ejercicio de todos los derechos o de algunos de ellos. La
incapacidad absoluta se daba en el supuesto del impúber hasta los siete años de edad
que en atención a que carecía de todo de todo discernimiento no podía realizar por si
negocio jurídico alguno. En situación similar se encontraban los dementes. Había
incapacidad relativa de hecho en el menor impúber que, habiendo cumplido siete
años, no había alcanzado la pubertad, etapa de la vida que se fijó en doce años para la
mujer y catorce para el varón.
CAPITIS DIMINUTIO (disminución de la capacidad):

Una particular institución jurídica creada por el derecho romano fue la capitis diminutio.
Implicaba un cambio en los estados de libertasd, ciudadanía o de familia que integraban la
plena capacidad jurídica o personalidad del sujeto en Roma. Era una variación del status
que podía ser triple como el estado mismo.

- Capitis diminutio máxima: cuando se perdía la libertad, y se extinguía, por

consecuencia, los otros dos status. Ocurría cuando el ciudadano libre era reducido a la
condición de esclavo por algunas de las causas previstas por el derecho de gentes o
por el derecho civil, importaba la extensión de la personalidad civil, porque el esclavo
- no era para el derecho romano persona, si no cosa.

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- Media capitis diminutio: si se perdía el estado de ciudadano, lo que implicaba el cese
del statu familiae. Se extinguia la ciudadanía por ciertas cadenas como la interdicción
del agua y el fuego, la deportación, el destierro y también cuando el ciudadano
voluntariamente abandonaba su ciudadanía de origen para adoptar la de un país
extranjero.
- Mínima Capitis Diminutio: cuando se producía un cambio en el estado de la familia.
Ocurría con la adopción, la conventio in manu maritati, la adrogación, la legitimación,
y la emancipación.
“Status libertatis”: hemos dicho que la plena capacidad jurídica estaba constituida en
roma por los tres estados integrantes del caput: el status libertatis, el status civitatis y
el status familiae. Ocupaba el primer rango entre ellos el estado de libertad, pues su
degradación provocaba una máxima diminución de cabeza que extinguía la
personalidad, ya que la persona que perdía la libertad carecía de ciudadanía y de
derecho de familia. Equivalía a una muerte civil.
De acuerdo con el status libertatis, las personas se dividían en libres y esclavos.
Libres: eran aquellos que gozaban de libertad. “La natural facultad de hacer lo que le
place a cada cual, salvo si algo se prohíbe por la fuerza o por la ley”.
Esclavos: Los que no poseían ese atributo natural de la personalidad y estaban
colocados bajo el poder o dominio de un hombre libre.
Estudiar el status libertatis nos lleva a considerar una institución regular en el mundo
antiguo: la esclavitud, que Roma conoció como todos los pueblos.

LA ESCLAVITUD: Concepto y causas:

La esclavitud es una “institución del derecho de gentes por la que alguien es sometido,
contra naturaleza, al dominio del otro”. Vemos, pues, que contra los dictados del
derecho natural, para el que los hombres nacen libres e iguales, el derecho de gentes
regulo la institución de la esclavitud que fue siempre admitida en el mundo romano y
 considerada legitima según su derecho positivo.
Causas de esclavitud era el nacimiento, pues cuando el hijo de mujer esclava nacía
esclavo en virtud del principio de que los hijos habidos fuera de matrimonio legitimo –
impedido a los esclavos- seguían la condición de la madre en el momento del parto. No
obstante, en el derecho clásico, para favorecer la libertad, se llego a admitir que el hijo
de la mujer esclava nacía libre si la madre había gozado de libertad en algún momento
de la gestación, es decir, desde la concepción hasta al alumbramiento.

MUJER ESCLAVA
HOMBRE LIBRE HIJO ESCLAVO

La principal causa de la esclavitud consagrada por el Ius Gentium fue la cautividad de

guerra, que hacía esclavos a los prisioneros. También los ciudadanos que caían en el
poder del enemigo se consideraban captivi y esclavos. La ley Cornelia disponía que si
el captivus moría prisionero, su sucesión testamentaria se regulaba como si hubiera
muerto en el momento de caer en manos de los enemigos. Si el cautivo conseguía si

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liberación y volvía al territorio romano, recupera su estado libre y de ciudadano
romano; como consecuencia de ello, volvía a ser titular de sus derechos. En cambio, no
recuperaba su titularidad en las situaciones de hecho, como la posesión y el
matrimonio. Este derecho se denominaba postliminium.
CONDICIÓN JURÍDICA DEL ESCLAVO:
Para el derecho romano el esclavo era jurídicamente una cosa (res) de la categoría de
las cosas transmisibles por emancipación (res mancipi). Como cosa, estaba sometido a
la potestad, más propiamente al dominio de su amo, que tenía los poderes de su
dueño. Así, podía disponer de su vida, castigarlo, abandonarlo, sin que por ello
obtuviera la libertad, y enajenarlo como cualquier cosa transmisible por acto inter
vivos.
Sin embargo, la legislación romana no pudo desconocer la realidad de que el esclavo
era una cosa con naturaleza humana y paulatinamente fue atenuando (aminorando,
aliviando) tanto doctrinaria como prácticamente el rigor del principio, sin romper el
precepto legal de la absoluta incapacidad jurídica del ciervo. Así se reconoció un
matrimonio especial entre esclavos que se llamó contubernium, de que derivaba un
parentesco, la cognatio servilis, que tenía valor jurídico en materia de impedimentos
matrimoniales y de sucesión legítima, respecto de aquellos que hubieran alcanzado su
libertad.
El esclavo tenía personalidad en el orden religioso y por lo tanto su votum era válido y
eficaz, participaba del culto público y del familiar, tenía derecho a honras funerarias y
su sepultura era religiosa, como la de cualquier hombre libre.
En cuanto a la amplitud de los poderes del amo también se suavizo el rigor de los
primeros tiempos. Se prohibió el dominus arrojar su esclavo a las fieras, si no mediaba
condena judicial: se le reconoció la libertad al que hubiera sido abandonado por su
señor por viejo y enfermo; se sanciono con la pena de homicidio al que diera muerte a
su propio siervo: se obligó al amo demasiado cruel a vender a su esclavo y se autorizó
a este a ejercer una acción de injuria contra aquel, por las ofensas al honor que le
hubiera inferido.
A) El peculio: No siendo el esclavo sujeto de derecho, sino cosa objeto de él, carecía
de capacidad jurídica tanto personal como patrimonial. Para mitigar (alivianar)
esta última incapacidad el amo solía entregarle al esclavo un peculio, esto es, una
masa de bienes para que los administrara y obtuviera beneficios que de ellos
derivasen. Jurídicamente el amo siempre era propietario del peculio y podía
revocar en cualquier momento su concesión.
B) Relaciones Patrimoniales: en las relaciones patrimoniales, especialmente a partir
del otorgamiento del peculio, podía el esclavo actuar jurídicamente dentro de un
ámbito siempre reducido y con sujeción a su dueño. No solo era instrumento de
adquisición del amo por los negocios que hubiese realizado, sino también por los
provenientes de cualquier otro acto, como ocupación, herencia, etc.
C) “Actiones adiecticiae qualitatis”: la anómala situación creada por el rigorismo
(crudeza) del derecho civil al consagrar el principio de que el siervo podía con sus
negocios jurídicos mejorar la condición del amo, no empeorarla, fue corregida por
el derecho honorario con la creación de acciones especiales que engendraban,
 el derecho honorario con la creación de acciones especiales que engendraban,

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juntos a la obligación natural del esclavo, una responsabilidad adicional al dueño.

El ejercicio de estas acciones por los acreedores del esclavo hacia que el amo
respondiera por la deuda, ya íntegramente, hasta el monto del peculio o, al menos,
por aquello en que se hubiera enriquecido a consecuencia del negocio realizado
por su esclavo.
 D) Actio noxalis : por lo que concierne a la responsabilidad del esclavo por los
delitos que hubiere cometido, se concedía a la victima una actio noxalis para
demandar al amo la entrega del culpable. Cabía la posibilidad de que el amo no
efectuara este abandono, calificado de “noxal”, pagando la pena pecuniaria fijada
para indemnizar al lesionado. El derecho de este a exigir el cumplimiento de la
obligación de reparar el perjuicio que había sufrido por el delito, recaía sobre el
cuerpo de esclavo culpable. Si el ciervo cambiaba el dominius, la acción noxal se
dirigía contra aquel bajo cuya potestad se encontraba en ocasión de iniciar la
demanda y no contra el amo titular del dominio en el momento de cometerse el
delito.
EXITINCIÓN DE LA ESCLAVITUD:

La condición servil podía extinguirse por un acto voluntario de dominus, llamado

manumisión, que podía ser solemne o no solemne y por decisión de la ley.

MANUMISIONES SOLEMNES: (solemnes: formal, válido, acompañado de todos los requisitos

necesarios). El derecho civil creo 3 formas solemnes de manumisión, todas las cuales
importaban la salida del esclavo de la manus o potestad del dominus por un acto de disposición
que tenía la virtud de convertirlo en libre y ciudadano.
1. La manumissio vindicta: consistía en un proceso ficticio de reivindicación de la
libertad del esclavo que se celebraba conforme al ritual de la in iure cesio que,
como veremos, era una forma iure civile de transmitir la ptopiedad por medio
de una fingida reivindicación de la cosa. Participaban del acto, que se hacia
delante del magistrado, el dominus, el esclavo y un tercero que tocaba con una
varilla al esclavo afirmando que era un hombre libre. Tal declaración no era
contradicha por el amo.
2. La manumissio censu: se hacía mediante la inscripción del esclavo en las listas
del censo de ciudadanos por su dominus. A fines de la república, cuando el
censo dejo de tener importancia, dejo de tener aplicaciones de esta forma de
manumitir.
3. La manumissio testamento: fue la concesión de la libertad hecha por el amo en
un testamento, ya de un modo directo, y ya encargado al heredero que
manumitiese al esclavo.

MANUMISIONES NO SOLEMNES: se podía dar la libertad al esclavo con la sola

declaración del amo ante la presencia de amigos; mediante una carta dirigida al
servus y también admitiendo como si fuera hombre libre en la propia mesa del
señor. Estas manumisiones no formales carecieron al principio de validez legal,
por lo que el esclavo eral libre de hecho, pero de iure. El pretor, por razones de

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 equidad, comenzó a dispensar una cierta protección a los que se hallaban en esta
situación, hasta que una ley de principios del Imperio, estableció que los
manumitidos por tales procedimientos no adquirirían la condición de
ciudadanos, sino de latinos.
Estos latinos (categoría especial, no de ciudadanos) tuvieron capacidad
patrimonial para disponer por actos entre vivos, pero carecían de ella si se
trataba de actos de disposición por testamento porque, por expresa prescripción
de la ley, a su muerte los bienes se transmitían a su antiguo dominus. Por ello se
ha dicho que aquellos latinos “vivian libres y morían esclavos”. En tiempo de
Justiniano se abolió la categoría de los latini iuniani y se admitió que los medios
no formales de manumitir, daban al esclavo la calidad de libre y de ciudadano
romano siempre que se hiciera en presencia de cinco testigos.
En época de Constantino se creó la “manumissio in eclessia”. Consistía en la
declaración del amo, efectuada en una iglesia, ante las autoridades eclesiásticas
y el pueblo cristiano, de que concedía libertad a su esclavo.

Extensión por ley: otras causas que hacían al esclavo libre además manumisiones: si el
dominus lo hubiera abandonado gravemente enfermo: cuando lo hubiera vendido bajo que el
comprador lo manumitiese y la condición no se cumpliese: si se encontrara la buena fe en
posición de la libertad durando 20 años y, desde Justiniano, cuando hubiere alcanzado una
dignidad o recibido las ordenes eclesiásticas.
NORMAS PENDIENTES A RECATEGORIZAR LIBRETOS Y RESTRINGUIR LA FACULTAD
MANUMITIR:

Por razones de orden político, social y hasta moral, el empleador Augusto hizo dictar por
comisio de dos leyes tendiente a restringir la facultad de los amos para manumitir a esos
esclavos que se habían vendido usando exageradamente.

Fue la primera de ellas la Lex Fufia o furia Canninia del año 2 a.C, que tuvo por objeto
restringir las manumisiones testamentarias, estableciendo que ellas solo podían hacerse
nominativamente, es decir, identificando al esclavo por su nombre. Prescribió límites en
cuanto al número de esclavos a manumitir. Esta ley fue derogada por Justiniano.

La lex Aelia Sentia del año 4 a.C también consagro disposiciones restrictivas a la facultad de
manumitir. Dispuso que para que la manumisión fuera válida, el manumisor debía tener no
menos de 20 años y el esclavo 30, a no ser que mediase una justa causa comprobada mediante
un consejo especial. Declaro nulas las manumisiones uqe se solian hacer para defraudar a los
acreedores.

Justiniano concervo de esta ley la nulidad de la manumisión hecha en fraude a los acreedores
y bajo a la edad del manumisor a 17 años

SITUACION JURIDICA DE LOS MANUMITIDOS:

Final Derecho Romano- Lucia González Página 40

Entre situaciones distintas pueden quedar los ciervos que han sido liberados, como:

- Ciudadanos
- Latinos
- Dedicticios

Son ciudadanos los esclavos que han sido válidamente manumitidos por algunos de los
medios del derecho civil. De todos modos, no se podían aspirar a desempeñar en Roma cargos
electivos. Salvo los caos en que por imperio de la restitutio natalium se le hubiese restituido el
carácter de ingenuos.

Son Latinos junianos aquellos liberados mediante algunas de las formas introducidas por el
derecho pretoriano. Se les llama Latinos porque su condición es similar a lo de los habitantes
del lacio o a las colinaas latinas de Roma, y Junianos por que deben su libertad a la ley Junia
Norvana. Como tales estaban privados de los derechos políticos y entre los derechos privados
gozaban del Ius commercium y del Ius Testamenti factio: pero no del Ius Connubium.

Son, en fin, dedicticios conformo a la ley Aelia Sentia, quienes durante su cautividad hubiesen
observado pésima conducta y en virtud de ello hubieren sido encadenados, torturados,
hallados culpables de delitos, o arrojados al circo como gladiadores. Carecen de derecho
público y privado.

Con la constitución Antoniana del emperador Caracalla en el año 212 de nuestra era, se
conoce la ciudadanía a todos los habitantes del Imperio desapareciendo entonces la categoría
de latinos junianos, manteniéndose no obstante la de los Dedicticios. Justiniano abolio en su
mayor parte las leyes limitativas de las manumisiones.

Fuera cual fuese la situaciones jurídicas del manumitido, también llamado Liberto, casi
siempre sustituían relaciones entre del y su antiguo dueño, su patrono en adelante. Así el que
ha sido liberado debe al patrono obligaciones de ayudarlo económicamente si le fuera
menester, o prestarle servicios. Como contrapartida el antiguo dueño tenía la obligación de
asistir a su liberto jurídicamente en todos los actos de la vida civil que necesitasen ese
requisito. A esta peculiar relación se denomina Patronato y en virtud del mismo los patrones
heredaban a sus manumitidos, de los que eran criadores legítimos.

INGENUOS Y LIBERTOS:

El ingenuo era aquel ciudadano romano libre desde que nació y que sus padres han sido libres
(ya sean ingenuos con ingenuos, liberto con ingenuo o entre dos libertos) dentro del
matrimonio si el padre era libre durante la concepción el hijo adquiría la condición del padre,
es decir, que si era esclavo en el momento de la concepción el hijo nacía esclavo, pero si era
libre durante la concepción el hijo nace ingenuo, fuera del matrimonio adquiere la condición o
status de la madre, si la madre era liberta el hijo nace ingenuo, porque la manumisión no daña
la ingenuidad, hay que aclarar que ingenuo únicamente naciendo, el liberto es libre pero no
ingenuo.

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Los libertos forman la clase social de los libertini, que se distinguen de los nacidos libres o
ingenuos. Tienen determinada limitaciones para el ejercicio de los derechos: no pueden ser
elegidos magistrados y su voto tenía poco valor al ser designado a las tribus más numerosas.
El matrimonio con ingenuos es combatido a veces con provisiones pero posteriormente
desaparecerán.

EL COLONATO: la situación a fin (parecida) a la esclavitud que en Roma se dio con frecuencia
y que por ellos alcanzo mayor relieve, fue la del colonato. Los colonos eran arrendatarios de
tierra en situaciones de dependencia que se hallaban adscriptos (anexos) a las gleba (tierra) y
debían pagar un canon (impuesto) por el fundo (predio, finca) que ocupaban y que no podían
abandonar bajo pena de esclavitud. El propietario tampoco podía separar al colono de la
tierra. Esta relación de dependencia podía cesar si el colono adquiría el inmueble al que
estaba adscripto o si alcanzaba una alta dignidad eclesiástica.

LOS LIBERTOS Y EL PATRONATO: los esclavos manumitidos llamados libertos, eran

ciudadanos jurídicamente capaces, aunque no gozaban de la misma condición que los que
habían nacidos libres y conservado tal condición durante toda la vida (ingenuos). Los libertos
no podían ser magistrados ni ingresar al senado. También tuvieron restricciones como la
prohibición de contraer matrimonio con los ingenuos, abolida solo por Justiniano, y
especialmente la derivada de la relación que mantenía al liberto ligado con su antiguo
dominius. Este vínculo, que se extendia a los descendientes del amo, constituyo el derecho de
patronato.

Consiste en un deber de reverencia y asistencia al patronato que impone determinadas

obligaciones al liberto. Entre ellas, la prestación de determinadas jornadas de trabajo,
asistencia al patrono en caso de enfermedad y cuidado del sepulcro familiar. El patronato
tiene un derecho de sucesión de los bienes del liberto muerto sin hijos o heredero
testamentario. El patronato se transmite a los hijos herederos del patrono pero no obliga a los
descendientes del liberto.

El patrono también tiene determinadas obligaciones hacía el liberto, al que debía prestar su
fides, considerada como un deber sagrado. Por ello, pierde sus derechos si se niega a la
asistencia del liberto en la indigencia o si le acusa de un delito grave o si arrienda los servicios
que aquel presta.

El liberto que no cumple con sus obligaciones con su patrono, puede ser obligado con distintas
medidas, que pueden llegar incluso a la renovación de la manumisión por ingratitud.

El liberto pudo adquirir la ingenuidad por concesión Imperial. Primeramente por el ius
aureorum anulorum, derecho de usar el amillo de los caballeros, que lo convertían en ingenuo,
si bien perduraba la relación con el patronato. Más tarde, por la restitutio natalium, que lo
equiparaba en absoluto al hombre libre, si el patronado aceptaba renunciar a los derechos del
patronato.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 42

SITUACION AFINES A LA ESCLAVITUD: el derecho de Roma conoció ciertas relaciones afines
de la esclavitud dentro de las cuales quienes las experimentaban ocupaban una situación muy
semejante a la de los esclavos.

Así, las personas “in causa mancipi”, que era el caso del filiusfamilias al que el páter vendía a
otro páter o hacía entrega de el en reparación de algún delito.

También el redemptus ab hostibus, supuesto del ciudadano rescatado por un tercero de la

cautividad mediante el pago de un rescate y que era considerado esclavo del redemptos hasta
que reintegrara el rescate.

Y por último la situación del colono. Eran arrendatarios de tierra en situación de dependencia,
que se hallaban adscriptos a la gleba y debían pagar un canon por el fondo que ocupaban y
que no podían abandonar bajo pena de esclavitud.

Capitis deminutio media: Si se perdía el estado de ciudadano, lo que implicaba el cese del
status familiae. Se extinguía la ciudadanía por ciertas condenas, como la interdicción del agua
y del fuego, la deportación el destierro también cuando el ciudadano voluntariamente
abandonaba su ciudadanía de origen para adoptar la de un país extranjero.

Adquisición y pérdida de la ciudadanía: en relación al status civitatis, las personas se dividían

en dos clases: ciudadanos y extranjeros o peregrinos. Entre ambos grupos se encontraba una
clase media, los latinos. Durante mucho tiempo los peregrinos carecieron de personalidad
jurídica en el territorio romano. Por decisión de Antonino Caracalla, la ciudadanía se extendió
a todos los súbditos libres del Imperio desapareció así la distinción de personas según el
status civitatis.

Adquisición: en Roma se era ciudadano por nacimiento, por liberación de la esclavitud o por
concesión de la autoridad. Eran ciudadanos de nacimiento los hijos concebidos por padres
ciudadanos unidos en legítimo matrimonio y también el hijo nacido de la madre ciudadana.
Las manumisiones solemnes hacían del esclavo un hombre libre y ciudadano. Por concesión
de la autoridad llegaron a ser ciudadanos los extranjeros quienes por razones especiales el
comicio o el emperador (depende de la época) habían otorgado ese favor de carácter
excepcional.

El ciudadano romano que no haya sufrido incapacidad de derecho por alguna otra causa
particular goza del ius civitatis, del derecho de ciudadanía y con él la facultad de gozar de
todas las instituciones públicas y privadas instituidas por el derecho quiritario.

Entre los derechos públicos fundamentales de los ciudadanos cabe enumerar:

- El de votar en los comicios, para sancionar leyes y elegir magistrados.

- El de ser elegido magistrado
- El derecho de apelar la pena capital que les hubiese sido aplicada al pueblo reunido en
comicio durante la Republica, o al emperador durante el imperio.
- El derecho al uso del nombre

Final Derecho Romano- Lucia González Página 43

 - El de contraer matrimonio legitimo con arreglo al derecho civil, formando
consecuentemente una familia y ejerciendo potestades inherente
- El de poder ejercer el comercio, comprar y vender, conforme igualmente a la
legislación quiritaria
- El de testar y ser instituido heredero activo y pasivo respectivamente.

Perdida: la ciudanía se podía perder debido a varias razones por ejemplo:

Si una persona se trasladaba voluntariamente a vivir en alguna otra ciudad o estado.

Si un individuo cometía traición

Solo los ciudadanos romanos podían servir en las legiones. Sin embargo, un legionario perdia
algunos de sus derechos: no podía, por ejemplo, contraer matrimonio y, consecuentemente,
los hijos de tales uniones no eran ciudadanos a menos que –una vez vuelto a la vida civil- se
desposara legalmente.

Capitis deminutio mínima: cuando se producía un cambio en el estado de la familia. Ocurría

con la adopción, la conventio in manu maritati, la adrogación, la legitimación y la
emancipación.

- Casusas modificativas de la capacidad: diversas circunstancias civiles, naturales y

sociales, provocaban modificaciones en la capacidad jurídica de la persona, así como la
degradación del honor civil, la religión, la condición social, la profesión, el domicilio.
Otras repercutían sobre la capacidad de obrar para eliminarla o restringirla, como la
edad, el sexo, las enfermedades, la prodigidad.
- Honor civil (infamia, turpitudo, intestabilidad): En Roma el honor del ciudadano
(existimatio) debía mantenerse en macula (ennegrecer, ensuciar) para que este fuera
apto para el goce de sus derechos, tanto en orden público como en el privado. La
existimatio, era el estado de dignidad ilesa, comprobado por las leyes y costumbres en
virtud de un delito se menoscaba o se pierde, podía desaparecer por la pérdida de la
 libertad o de la ciudadanía, o podía disminuir por diversas causas, principalmente por
la infamia.
El derecho romano organizo la infamia como una institución regular que implicaba la
disminución de la capacidad jurídica, en cuanto impedía al ciudadano techado de
infame comparecer en juicio, salvo por sí o por parientes próximos tampoco podían
ejercer la abogacía. Fueron causas de infamia las condenas por delitos públicos, y
desde la época imperial, por delitos privados, como la rapiña, el hurto, las injurias, el
ejercicio de profesiones u oficios inmorales o deshonrados, como actor, usurero,
dueño de casa de prostitución. También eran infames las mujeres viudas, casadas
antes de año de luto, los bígamos (infractores), los declarados en quiebra, los perjuros,
los soldados expulsados del ejército, etc.
Se conoció otra disminución de la existimatio llamada inestabilidad. Era la prohibición
de realizar actos jurídicos formales en los que hubieran de intervenir testigos, que se
establecía contra los llamados homines intestables.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 44

- Religión: las diferencias de los derechos en las personas según la religión que
profesaban, se hicieron notorias con el advenimiento del cristianismo como culto
oficial del imperio, en época de Constantino. Los judíos no podían ejercer cargos
públicos, contraer matrimonio con cristianos, ni poseer esclavos de esta religión.
- Condición social: hemos visto el trato diferencial que existió para patricios y plebeyos.
Terminado el enfrentamiento de los dos órdenes a mediados de la república,
desaparecen en Roma la odiosa diferencia de clases y si incidencia en cuanto al goce
de derechos.
- Profesión: también influía en la capacidad de las personas la profesión. Unas merecían
ciertos privilegios, como las profesiones liberales. Otras, por el contrario, traían tacha
de infamia con la consiguiente disminución de derechos. Se daba el caso, como vimos,
de magistrados provinciales, como los gobernadores, que mientras ejercían su
jurisdicción no podían adquirir inmuebles, prestar interés, manumitir esclavos, ni
podían casarse con mujer del lugar. Los militares tuvieron trato preferencial.
- Domicilio: El lugar en que una persona había establecido su residencia fija o domicilio
podía ser voluntario si lo elegía libremente el sujeto, y necesario cuando era impuesto
por la ley. Tenían domicilio necesario los desterrados en el lugar de su destierro, las
mujeres casadas en el domicilio de su marido, los libertos y sus hijos en el de sus
patronos.
- Edad: Por razón de edad la distinción fundamental se establece entre púberes e
impúberes. La pubertad se fijó en doce años para la mujer y en catorce para el varón.
Antes de alcanzar la pubertad, como lo señalamos, la persona era incapaz de obrar por
lo que ellos la legislación romana sometió al impúber sui generis a tutela, esto es a una
representación legal para que el representante o tutor actuara por el incapaz o pupilo
(huérfano, desamparado).
Entre los impúberes había que distinguir a los infantes de los infantes mayores. Los
primeros eran los que no sabían pronunciar las palabras de los actos formales ni tenia,
por ende consciencia de sus actos. El derecho romano declaro al infante incapaz
absoluto de obrar. Los infantes mayores, desde la edad de siete años hasta la pubertad,
eran incapaces de obrar relativos. Podían realizar negocios patrimoniales, con el
consentimiento del tutor, y hasta sin cuándo fueran ventajosos para el incapaz.
La lex plaetoria estableció sanciones para las personas que engañasen a un sui iuris
menos de veinticinco años en la realización de un negocio.
- Sexo: la mujer en roma estaba excluida del ejercicio de las funciones públicas. La mujer
cuando era sui iuris, esto es, cuando no se hallaba bajo el poder paterno ni marital,
cualquiera que fuera su edad, fuese o no púber, estaba permitido realizar todos
aquellos actos que pudieran producirle beneficio patrimonial.
- Enfermedades corporales y mentales: Varias restricciones se referían a los ciegos, los
sordos o los mudos. Los primeros no podían testar válidamente, si no observaban
formas especiales y los segundos estaban incapacitados para realizar aquellos actos
cuyos requisitos formales no pudieran ser satisfechos en razón del vacío corporal. Los
mudos estaban impedidos para contraer matrimonio y desde, Justiniano, para
adoptar.
En cuanto a los enfermos mentales, los locos y los imbéciles, tenían una incapacidad
absoluta de hecho por carecer de discernimiento. Sus bienes estaban sometidos a un
curador.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 45

 - Prodigalidad: el prodigo, aquel que tenía la manía de dilapidar sus bienes, no podían
ser privados, bajo pronunciamiento del magistrado, de su plena capacidad de obrar.
Quedaba de esta suerte con una incapacidad relativa, excluido de la posibilidad de
contraer obligaciones y estipular negocios dispositivos, pudiendo solo participar en
aquellos que le trajeran un enriquecimiento. Estaba asistido por un curador.
Extinción de la persona física: la persona física, el hombre, se extingue con la muerte, que lo
mismo que el nacimiento son hechos que deben ser probados por quienes invocan algún
interés.
La regla general es que en ausencia de pruebas que determinen que una persona muere antes
que otra, se presume que las dos murieron al mismo tiempo (conmoriencia) y no se suceden
entre sí.

En ocasiones, se arbitran reglas específicas que se basan en la presunción de que una de las
personas muere antes que la otra (fenómeno que se conoce como premoriencia).

Un rescripto de Adriano estima que el hijo del púber se presume como muerto después del
padre y el impúber antes (quizá atendiendo a criterios de la condición física de ambos).

En el fideicomiso, se presume que el hijo muere antes que el padre, si la condición de la que
depende su eficacia es la premoriencia del hijo (posiblemente con el fin de que el testamento
produzca los máximos efectos).

PERSONAS JURÍDICAS: Concepto y naturaleza jurídica

Los comentaristas han llamado personas jurídicas a los entes susceptibles de adquirir
derechos y contraer obligaciones que no son personas físicas o de existencia visible. La
doctrina de las personas jurídicas no es creación del derecho romano, sino de intérpretes
posteriores. Los romanos para caracterizarlas, decían que sustituyen o representan a las
personas.

Los expositores de nuestra disciplina distinguen dos clases diferentes de personas jurídicas,
las asociaciones o corporaciones, que esencialmente están constituidas por una comunidad de
individuos, y las fundaciones, cuyo elemento vital es el patrimonio destinado a un
determinado fin. Siguiendo la terminología romanista designaremos a estos dos tipos con
expresiones universitas personarum y universitas rerum, distinción que puede servir para
caracterizar a ambos grupos pero que no fue conducida por la jurisprudencia romana.

NATURALEZA JURÍDICA:

- Teoría de la ficción: la idea es que el único objeto natural de derechos y obligaciones es

el hombre; sólo éste puede ser capaz de voluntad y, por consiguiente sólo él puede ser
naturalmente sujeto de derecho, puesto que el derecho subjetivo es un poder que la
ley acuerda a una voluntad.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 46

 Ésta teoría domino en la ciencia jurídica hasta la segunda mitad del siglo pasado; luego
sufrió duras críticas. Si las personas jurídicas son una ficción, es necesario aceptar que
el Estado es también una ficción. La ficción consiste en que esas entidades, por muy
reales que fueran sean tratadas como si fueran personas.
La palabra ficción se presta a equívocos y sugiere que estas entidades no existen sino
por obra y gracias del Estado.
- Teorías negatorias: Sostienen que la única persona real es el hombre; consideran que
la doctrina tradicional es superficial y no ahonda la investigación de la realidad que se
esconde detrás de la persona jurídica. La tarea del jurista consiste en descubrir esa
realidad. ¿Pero en qué consiste esa realidad? Aquí comienza las divergencias.
Para algunos juristas (Brinzbekker), las personas jurídicas no son otra cosa que
patrimonios afectados al cumplimiento de ciertos fines. Ihering, por su parte, piensa
que los verdaderos sujetos de derechos de una persona moral son sus miembros,
puesto que ellos son los beneficiarios y destinatarios de la utilidad que el patrimonio
puede rendir. La persona jurídica sería un sujeto aparente que oculta a los verdaderos.
Estas doctrinas podrían quizás explicar en fundamento de ciertas personas jurídicas y,
particularmente, de las que tienen un fin comercial, por ejemplo, las sociedades
anónimas; pero como explicación general, fallan. A iguales objeciones se prestan estas
teorías aplicadas a las personas jurídicas con fines culturales, benéficos, religiosos, etc.
- Teoría de Kelsen: está teoría debe ser ubicada dentro de las negatorias de la
personalidad jurídica. Kelsen niega la dualidad derecho subjetivo derecho objetivo. “El
derecho subjetivo no es un derecho, distinto del objetivo. Es el derecho objetivo
mismo, en tanto se dirige, con la consecuencia jurídica por él estatuida, contra un
sujeto concreto (deber) o en tanto que se pone a la disposición del mismo (facultad).
 La expresión común de persona física no incidirá sino la unidad de una pluralidad
normas que estatuyen los deberes y derechos de un individuo; persona jurídica
indicaría el haz o complejo de normas que regula la conducta de una pluralidad de
hombres.
- Teoría de la realidad:
a. Teoría organicista: afirma que las personas jurídicas no son entes artificiales sino,
por el contrario, realidades vivas. Los entes colectivos son organismos sociales
dotados de una potestad, tanto como el hombre, propia de querer y, por ello,
capaces naturalmente de ser sujetos de derecho. Este cuerpo social vive en una
vida propia, con independencia de toda intervención del Estado.
Es falso que la persona colectiva pueda contraponerse a sus miembros que
vendrían a ser terceros para ella; por el contrario, todos aquellos tinen ligazón
orgánica con ella. La corporación está sobre, pero no fuera de la colectividad de
personas que la forman. Los administradores no son representante de la
asociación, sino órganos de ella.
Las personas jurídicas no sólo serán responsables por los actos lícitos, sino
también por los ilícitos y aun por los delitos cometidos por sus administradores.
b. Teoría de la institución: la observación de la realidad social demuestra que una de
las tendencias más firmes en las sociedades contemporáneas es el desarrollo de la
vida colectiva, de la vida social. El hombre abandona todo aislamiento, por que
comprende que para realizar sus fines y para satisfacer sus necesidades de todo
Final Derecho Romano- Lucia González Página 47
Eran las donaciones hechas por el futuro marido a su mujer. La donación nupcial debía hacerse antes del matrimonio
(“donatio ante nuptias”), o al menos ser prometida por el futuro contrayente.
En caso de muerte del marido o de divorcio sin culpa, la esposa retenía la donación; si tenía hijos, solamente le correspondía
un derecho de goce; y si moría la mujer, la donación quedaba sometida relativamente al marido y a los hijos.
Justiniano permitió que también la donación se realizara después de celebrado el Matrimonio (“donatio propter nuptias”).
Disueltas las nupcias, esta donación “propter nuptias”, presentaba el carácter de una contra-dote, y estuvo sometida a las
normas reguladoras de la dote.
DONACIONES ENTRE CÓNYUGES
Las donaciones entre los cónyuges estaban prohibidas, para evitar que se pusiera precio al afecto conyugal, y por el peligro
de que el amor pudiera inducir al cónyuge más generoso a desprenderse de sus bienes en beneficio del otro.

REPRESENTACIÓN DE LOS INCAPACES

Esta función protectora de los derechos de los sujetos con incapacidad para obrar (absoluta o relativa), fundada en razones
de edad, sexo, enfermedad mental o tendencia a la dilapidación de los bienes, se cumplió en Roma por medio de 2
instituciones: la TUTELA y la CURATELA.
TUTELA Y CURATELA
Los hijos sometidos a la potestad del páter se hacían sui iuris a la muerte de éste, adquirían entonces plena capacidad de
derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio, pero no todos ellos eran capaces para ejercer por sí mismos sus
derechos.
Tutela: “poder” otorgado por el derecho civil a una persona (tutor) con el objeto de que ésta proteja a otra incapaz, por
razones de edad o de sexo. Como por ejemplo, los impúberes y las mujeres. Las personas sometidas al poder de un tutor son
precisamente los sujetos libres de potestad. A fines del período republicano, la tutela va perdiendo su primitivo carácter.
Curatela: “poder” que era otorgado a una persona (curador o administrador) para que represente y proteja a una persona
incapaz de obrar o administrar su patrimonio, ya sea por una causa particular o accidental. (Protegían el patrimonio del
incapaz, no sometidos a tutela). Por ejemplo, dementes o enfermos mentales, pródigos, etc.
Diferencia General
La diferencia entre las instituciones de representación de los incapaces se encontraba en la circunstancia de que el CURADOR
carecía de la facultad de asistencia y cooperación en los actos del pupilo, que tenía el TUTOR.
La diferencia más notoria entre las instituciones, radica en que la TUTELA correspondía a supuestos en que había una causa
general y permanente de incapacidad, como la edad y el sexo; mientras que la CURATELA aparecía cuando mediaba una
causa particular o accidental, que hacía incapaz a una persona que hasta entonces había gozado de plena capacidad de obrar,
como ocurría en el caso del demente y del pródigo.
A pesar de las diferencias, el tutor no cuidaba sólo a la persona del pupilo, sino que protegía también sus intereses
patrimoniales; y el curador no era sólo administrador de los bienes del incapaz, sino que también velaba por su cuerpo y su
salud.

TUTELA
Funciones del Tutor
Auctoritas: acto por el cual el tutor, con su presencia, aprobaba/autorizaba al pupilo para la realización del negocio jurídico.
Convertía un acto imperfecto e ineficaz en un acto dotado de plena validez jurídica. Con la Auctoritas, el tutor completaba la
falta de capacidad del pupilo, lo autorizaba para actuar “por sí”, dando eficacia al negocio realizado.
Gestio: administración de los negocios del pupilo como si fueran propios (cuando el pupilo no había cumplido los 7 años).
Incapacidades y Excusas para el ejercicio de la Tutela
La tutela estaba considerada en el derecho romano como un cargo público, siendo necesario para cumplirla: ser persona
libre, ciudadano romano y del sexo masculino. Luego se admitió la posibilidad de que ejercieran el cargo de tutor los filius
familiae, porque la autoridad paterna sólo tenía efecto en el orden privado.
En el derecho post-clásico la madre y la abuela pudieron también ser tutoras de sus descendientes, siempre que se
comprometieran bajo juramento a no contraer nuevo matrimonio.
Al tutor testamentario le fue permitido librarse definitivamente de la tutela, haciendo una declaración solemne ante testigos
de no querer ejercerla, a esto se llamó la "abdicatio tutelae".

Final Derecho Romano- Lucia González Página 81

El tutor legítimo puede transferir la tutela a un extraño, mediante la in iure cesio, pero si el cesionario muere o sufre
una Capitis Deminutio, se reintegra de pleno derecho a sus funciones de tutor. El tutor dativo sólo puede eximirse de ejercer
la tutela aduciendo razones graves que le impidan ejercer el cargo.
El régimen de las excusas fue extendido en la época clásica a la tutela testamentaria y más tarde a la legítima. Entre las
numerosas excusas figuran como más importantes las siguientes:
a) El ejercicio de cargos públicos o de oficios de utilidad pública, como el de magistrado, miembro del consilium
principis, profesor, sacerdote.
b) Razones personales, como el haber cumplido setenta años de edad, la pobreza extrema, una enfermedad grave, la
ignorancia.
c) Numerosas cargas familiares, como el tener tres hijos o más, el ejercicio de tres cargos de tutor o de curador.
d) Razones de privilegio, como ser veterano del ejército, atleta coronado, etc.
Diferentes de las excusas fueron las incapacidades propiamente dichas, que se desenvolvieron gradualmente y que
comenzaron siendo razones de excusa, tales fueron según los textos justinianeos: los locos, sordos, mudos, ciegos, enfermos
graves y crónicos, personas enemistadas con el padre del pupilo, etc.
El derecho justinianeo declaró además incapaces para desempeñar las funciones de tutor a los menores de veinticinco años,
que en la época clásica podían excusarse, a los obispos, a los monjes y a los acreedores y deudores del pupilo, con excepción
de la madre y de la abuela.
Especies de Tutela
Existían 3 géneros de Tutela de los impúberes, según el modo en que se originaba, podía ser:
 Tutela Testamentaria: si se fundaba en la voluntad del páter familiae declarada bajo testamento. El tutor testamentario
adquiría su condición de tal desde el momento de la adición de la herencia; como su nombramiento no dependía del
parentesco, podía rechazar la tutela. A falta de tutor testamentario, se llamaba al agnado más próximo, y en su defecto a
gentiles.
 Tutela Legítima: cuando nacía por imperio de la ley. Al ser por parentesco, no podía renunciarse.
Si se perjudicaba al incapaz, luego se lo penaba; el magistrado solía exigir del tutor legítimo una garantía o caución por
los daños que eventualmente pudiera ocasionarle al patrimonio del pupilo (esa garantía no se solía exigir al tutor
testamentario ni al dativo, pues se entendía que habían sido elegidos a causa de su idoneidad y solvencia). El magistrado
podía nombrar un administrador especial o “curator” para algunos casos en que creyeran necesaria su intervención,
como cuando existieran intereses contrapuestos entre el tutor y su pupilo.
Desde la sanción de la Ley Atilia, aparece una nueva acción, la “actio tutelae”, que el pupilo podía ejercitar contra el tutor
cuando éste hubiera actuado con dolo y en los casos en que se hubiere comprobado falta del tutor en el cumplimiento de
los deberes inherentes a su función. Y el tutor contaba con la “actio tutelae contraria”, para exigir del pupilo una
indemnización por los gastos que la tutela le hubiera originado durante su ejercicio.
 Tutela Dativa: si la designación del tutor provenía del magistrado.

Tutela de los Impúberes

Las personas sui iuris que no habían alcanzado la pubertad, necesitaban que se les nombrara un tutor para que realizara en
su nombre los negocios jurídicos que por sí solos no podían realizar. El tutor, que sustituía al padre del incapaz, tenía la
misión de defender el patrimonio del pupilo en beneficio.
La función del tutor era meramente “civil” (no podían cumplirla los extranjeros), y también “viril” (estaba vedada/prohibida
a las mujeres).
Tutela de las mujeres
En Roma, las mujeres sui iuris estaban sometidas a la Tutela Común (si eran impúberes), y a la Tutela Especial y Perpetua
(cuando hubieren llegado a los 12 años y alcanzado, por ende, la pubertad). (Con la progresiva independización de la mujer,
fue disminuyendo la importancia de este género de tutela).
La Tutela Especial y Perpetua se mantuvo hasta el Derecho Clásico, que consideraba que las mujeres carecían de capacidad
negocial.

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Las funciones del tutor se reducían a la interposición de la “auctoritas”, para dar validez a determinados negocios jurídicos de
trascendencia patrimonial. En ningún caso, el tutor actuaba por “gestio”, y la “auctoritas” debía prestarla en presencia de la
pupila.
Cesación de la Tutela
Causas:
- Cuando el pupilo llegaba a la pubertad.
- Por la muerte o Capitis Deminutio (en cualquiera de sus distintas gradaciones) del incapaz.
- Cuando concluía el oficio del tutor, lo que daba lugar a su reemplazo por otra persona, en caso de muerte o Capitis
Deminutio Máxima o Media, cuando cumplía con la condición resolutoria, o cuando vencía el plazo determinado por el
testador.
- Si se presentaba un supuesto de excusación del tutor, sobreviniente a su nombramiento.
- Cambio de tutor por sospechoso.

CURATELA
Para el Derecho Romano, la Curatela implicaba una administración; dándose el nombre de curador a la persona encargada de
la defensa de intereses públicos o privados patrimoniales de los incapaces de ejercerlos por sí solos.
La Curatela tuvo su origen en la Ley de las XII Tablas, donde se disponía el nombramiento de un curador para el sui iuris
afectado de locura, imbecilidad o demencia, o para quien hubiera sido declarado pródigo.
Clases de Curatela

 Curatela del Pródigo: se declaraba “pródigo”, por orden del magistrado, a aquél que malgastaba los bienes heredados, y
estaba inhabilitado para administrar por sí solo su patrimonio. Por tal motivo, se le designaba un “curador”, que por medio
de su “auctoritas”, daba validez a todos los negocios jurídicos que pudieran provocar un empobrecimiento de su
patrimonio.
 Curatela del Demente: la denuncia o declaración de la curatela del demente podía ser “Legítima” (agnado más próximo) o
por “Nombramiento del Magistrado” (pudiendo seguir lo previsto por el páter en el testamento).
La Curatela quedaba suspendida durante los intervalos de lucidez del demente, ya que allí el incapaz recuperaba su
capacidad de obrar.
El curador sólo tenía la función de “gestio” (administración de los negocios del pupilo como si fueran propios).
 Curatela del Menor Púber: surge como protección para el menor púber (14 años), ya que se lo consideraba “prematuro”
para obtener la plena capacidad negocial. Ya que éstos no tenían experiencia para realizar por sí solos actos jurídicos, y
podían llegar a cometer errores o fines que fueran contrarios a los que perseguían; se les concedía a todos los que no
hubieran cumplido 25 años, una acción especial para ir en contra de los que se habían aprovechado de su inexperiencia.
 Curatelas Especiales:
 Curator Impuberis: nombrado en los casos en que el tutor estuviera enfermo física y psíquicamente.
 Curator Nombrado: para administrar los bienes de un Alieni iuris, no administrados por su padre.
 Curator Ventris: para asegurar los “derechos sucesorios” de una persona por nacer.
 Curator Bonorum: actuaban en el cuidado de bienes en diversas hipótesis, como cuando el titular estuviera ausente, o se
tratara de una herencia yacente, o de una ejecución sobre bienes del deudor.

UNIDAD N° 10 < DERECHOS PERSONALES>

A. LA OBLIGACION
Los jurisconsultos romanos se valieron de la palabra obligación para designar tanto el crédito
como la deuda.
La palabra latina obligación proviene de la preposición “ob” y del verbo “ligare, ligo,
ligatum” que significa atar, amarrar y sujetar. La etimología coincide con el concepto antiguo

Final Derecho Romano- Lucia González Página 83

de la obligación romana que entrañaba una atadura de la persona del deudor, un
sometimiento personal al poder del acreedor.

1. Sentido amplio Aquí, obligación, hace referencia a una relación jurídica en

virtud de la cual una persona -el acreedor- tiene derecho a exigir de otra – el deudor- un
determinado comportamiento positivo o negativo, la responsabilidad de cuyo cumplimiento
afectará a su patrimonio.
2. Sentido restringido La obligación es el deber del deudor respecto del
acreedor.

B. ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES.

Sus elementos integrantes son:

1. El vínculo jurídico Consiste en el deber del deudor de cumplir la prestación,

es decir, observar un determinado comportamiento positivo o negativo desde que la
obligación nace hasta que queda totalmente extinguida.
Este vínculo puede generarse por: El contrato, el delito, el cuasicontrato y el
cuasidelito Creando a favor del acreedor medios coercitivos para obligar al obligado al
cumplimiento de la prestación.

2. Los sujetos Pueden o no estar individualmente determinados desde el

momento en que nace la obligación. Son un sujeto activo o acreedor (Tiene el poder para
obligar al deudor al cumplimiento de la obligación) y un sujeto pasivo o deudor (Tiene
responsabilidad en caso de incumplimiento, que se traducirá en el pago de daños). Estos
sujetos pueden ser una persona física como una persona jurídica.

3. Objeto Es el acto que el deudor debe realizar a favor del acreedor y cuyo
cumplimiento puede exigirse por medio de la correspondiente acción. Constituye La
prestación Puede traducirse en un:
a. Dare: Consistía en una transferencia al acreedor de la propiedad u otro
derecho real sobre la cosa.
b. Facere: Implicaba un acto o hecho del deudor y también una abstención
c. Prestare: Aludían al contenido de la obligación en general, que tenía por objeto
la entrega de la cosa con otra finalidad que la de transferir la propiedad u otro derecho
real.
Para que la prestación fuera eficaz, tenía que ser física y jurídicamente posible,
también ser lícita, no contraria a la ley y moral, y finalmente debía tener contenido
patrimonial, es decir, ser valorable en dinero.

C. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES

1- Clasificación según el vínculo El vínculo jurídico entrañaba un poder que

permitía al acreedor obligar al deudor a cumplir la obligación. Se clasificaban en:
a. Obligaciones:
 Civiles Era toda obligación a la que el ordenamiento jurídico dotaba de una
acción como medio para que el acreedor pudiera exigir al deudor el cumplimiento de la
prestación debida

Final Derecho Romano- Lucia González Página 84

  Naturales Estaban desprovista de acción y carecían del medio jurídico por
el cual el acreedor exigiría judicialmente el pago de la deuda. La obligación natural presenta
un vínculo jurídico debilitado, por ende este tipo de obligación presentaban efectos
secundarios, podemos mencionar: El crédito natural que se podía oponer en compensación a
la deuda civil, podía ser garantizada por fianza, prenda o hipoteca.
El derecho romano reconoció, junto a las obligaciones naturales, otras relaciones
fundadas en razones religiosas, de moral de piedad o de buenas costumbres y que los
compiladores llamaron deudas naturales.

b. Obligaciones
 Civiles Eran las obligaciones sancionadas por una acción nacida del derecho
civil
 Honorarias o pretorianas Contaban con una acción creada por el pretor.
Podemos decir que este tipo de obligaciones ni si quiera las llamaron como tales en el derecho
clásico.

2- Clasificación según los sujetos

a. Obligaciones de sujetos fijos Es el caso en que los sujetos están determinados
desde que la obligación se genera hasta que cesa, de manera que el vínculo jurídico unirá a un
acreedor y a un deudor fijo y determinado.

b. Obligaciones de sujetos variables Hay supuestos en los que tanto el acreedor

como el deudor no son conocidos individualmente en el momento de constituirse la
obligación, ni son los mismo desde que la obligación naca hasta que se extingue

c. Obligaciones de sujetos múltiples: Es cuando la relación se forma entre varios

sujetos, sean los acreedores o sean los deudores. Su regla principal es el reparto de la
obligación de forma que cada acreedor pueda exigir y cada deudor tenga que pagar la parte
correspondiente. En este tipo de obligación existen 3 modalidades:

 Obligaciones parciarias Las que existiendo varios deudores o acreedores,

aquellos están obligados solamente a una parte del total de la prestación y estos solo tienen
derecho al cobro de parte de su crédito.

 Obligaciones cumulativas Son aquellas en las cuales cada uno de los

acreedores podía pretender por entero la prestación, sin que el pago realizado a uno liberase
al deudor respecto de los otros acreedores, por lo cual cada uno de los deudores estaba
obligado a cumplir en la totalidad sin que ello liberase a los otros codeudores.

 Obligaciones solidarias Son las que tienen pluralidad de sujetos – acreedores

o deudores- y objeto único en las que cada uno de los varios deudores está obligado a cumplir
o cada uno de los acreedores tienen derecho de exigir la total prestación para así poder
disolver la obligación. Se puede plantear.

 La solidaridad activa: Pluralidad de acreedores.

 La solidaridad pasiva: Varios deudores

Final Derecho Romano- Lucia González Página 85

  La solidaridad mixta: Cuando la pluralidad se encuentra en ambos sujetos.
El derecho romano admitió como fuente de la solidaridad:

 El acuerdo de voluntades de las partes Varios deudores prometían realizar

una misma prestación a favor de un acreedor o varios acreedores se hacían prometer por un
deudor el cumplimiento de una misma prestación
 El testamento Contenía solidaridad activa: Cuando contenía un legado que
creaba la obligación de cumplir la manda a cargo del heredero y solidaridad pasiva: Cuando
imponía la prestación a dos o más herederos
 La ley obligación de reparar el daño resultante de un hecho ilícito cometido
por varios autores
Las obligaciones solidarias creaban relaciones jurídicas entre los acreedores y los
deudores:

 Varios acreedores correales frente a un deudor común Cada uno de aquellos

podían exigir al deudor el total cumplimiento de la obligación y a su vez este podía pagar a
cualquiera de los acreedores.
 Varios deudores correales con respecto a un acreedor común El acreedor
podía exigir el pago total de la deuda a cualquiera de los codeudores.
 Varios acreedores frente a varios deudores Cada uno de los acreedores podía
exigir a cualquiera de los codeudores el total cumplimiento de la obligación y cualquiera de
los codeudores podía pagar al acreedor que eligiera.

COACREEDORES CODEUDORES
Si existía una sociedad entre los acreedores, Las relaciones jurídicas de los codeudores entre si debían
aquel a quien se pagaba el crédito quedaba fijarse en caso de que uno de ellos hubiera cumplido la
obligado respecto de sus coacreedores en los prestación, a fin de determinar qué efectos producía el pago
términos del contrato de sociedad, debiendo respecto de los otros codeudores
hacerlos participes.

Si se trataba de una comunidad entre los También entre estos, existían relaciones de sociedad, ya que si
acreedores solidarios, el que había percibido uno pagaba la deuda, los otros debían responderle por la parte
el crédito quedaba obligado respecto de los que le correspondiere.
otros en calidad de comunero. Si esto no ocurría, el deudor solidario podía iniciar juicio a sus
socios, pero con el requisito de demostrarles que la relación
existe, si al contrario no tiene pruebas, se creó el beneficio de
“acción de regreso” que consistía que una vez satisfecha la
obligación, tenía derecho a que los acreedores le devolvieran
sus acciones que había entregado en nombre de los demás
deudores.

3- Clasificación según el objeto

a. Obligaciones:
 Divisibles: Aquellas cuya prestación es de tal naturaleza, que se la pueda
cumplir o ejecutar por fracciones o por partes sin que por ello se altere su esencia o su valor.
Tenían carácter divisible las obligaciones cuya prestación consistía en un dare.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 86

  Indivisibles: Si la obligación tiene por objeto la entrega de una suma de dinero.
Era indivisible la servidumbre, por importar un uso restringido de la cosa, sin facultad de
gozar de los frutos o del valor de cambio

b. Obligaciones:
 Específicas: Eran las obligaciones que tenían por objeto la prestación de una
cosa determinada. Esta clase de obligación tenía la característica de que si la cosa que
constituía la prestación llegaba a extinguirse por caso fortuito, la obligación acababa.
 Genéricas: Eran aquellas en que el objeto de la prestación era determinado
únicamente en su género. La elección del objeto que debía entregarse le correspondía al
deudor.
c. Obligaciones:
 Alternativas: Son obligaciones en que el deudor tiene que cumplir una sola
prestación entre 2 o más indicadas. La elección del objeto le correspondía al deudor, pero
convenía que la hiciera el acreedor.
1- Si la elección pertenecía al deudor y alguno de los objetos debidos llegaban a
extinguirse, fuera culpa o no del deudor, la obligación se terminaba respecto del objeto
perdido, pero subsistía con relación a los otros.
2- Si la elección pertenecía al acreedor debía que distinguir: a. Si uno de los
objetos se extinguía sin culpa del deudor, la obligación subsistía únicamente respecto de los
objetos restantes. b. O si la extinción se producía por culpa del deudor y en este supuesto el
acreedor podía hacer su elección entre la indemnización de daños y perjuicios causados por la
pérdida del objeto o uno de los objetos restantes.

 Facultativas: Era la obligación en la que recayendo la prestación sobre un

objeto determinado, cabía al deudor la facultad de liberarse entregando otro objeto que no
fuera el debido.

D. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Son los hechos y actos jurídicos a los que el derecho atribuye el efecto de hacer nacer
relaciones obligacionales.

Las fuentes podían ser innúmeras y variadas. Los compiladores justinianeos

insertaron en las institutas una clasificación de las fuentes de las obligaciones que comprende
cuatro especies: “Pues las obligaciones o nacen de un contrato o de un cuasicontrato, o de un
delito o cuasidelito y de la ley.”

EFECTOS NORMALES DE LAS OBLIGACIONES

1- Cumplimiento de las obligaciones La obligación tiene su efecto normal o

necesario cuando el deudor cumple con el deber de prestación asumido frente al acreedor, el
lugar, en el plazo y con las modalidades que los sujetos de la relación obligatoria hubieran
determinado.

2- Incumplimiento de las obligaciones Si el efecto necesario de las obligaciones

era el cumplimiento por el deudor, podía ocurrir que este observara una conducta que hiciera

Final Derecho Romano- Lucia González Página 87

imposible el deber de prestación. En estos casos la obligación era modificada en su contenido.
Respecto al incumplimiento, había que determinar las causas:

a) Dolo: Es toda conducta antijurídica. Se presentaba como elemento integrante

del delito y se manifestaba como un vicio de la voluntad cuando realizaba un fraude, una
falacia o engañar a una persona con quien se concretaba un negocio jurídico. El dolo era la
conducta voluntaria y maliciosa del deudor teniente a impedir el cumplimiento de la
obligación o a hacer totalmente imposible la prestación que constituía su objeto, con la
intención de provocar un perjuicio al acreedor. La obligación en caso de dolo era reemplazada
por la indemnización que debía reparar el daño inferido al acreedor.

b) Culpa: Es toda conducta que provoca incumplimiento sin que mediara

intención del deudor.
Incurría en culpa el deudor que dejaba de cumplir la prestación, no por una conducta
fraudulenta, sino por la inobservancia de un determinado cuidado, llegando a la consecuencia
que podía y debía haber previsto para evitar, así, daños al acreedor.
En la compilación justinianea se distingue:
I. La culpa grave Suponía una negligencia extrema, pues importaba un máximo
descuido, ya que consistía en no prever consecuencias que cualquiera hubiera previsto.
II. La culpa leve Implicaba el incumplimiento de la actividad propia de un
hombre normal. Como un descuido del padre de familia o en la que el deudor le es impuesto el
cuidado en sus propios negocios.

c) Caso fortuito y fuerza mayor:

I. Caso fortuito Sucedía que la prestación que constituía el objeto de la
obligación podía tornarse imposible de cumplir por algún suceso no imputable al deudor.
Hechos naturales – terremotos, incendios- , hechos jurídicos o actos humanos realizados por
terceros – como la guerra-, liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de
la prestación. Ulpiano lo definió diciendo “que ninguna humana inteligencia los puede prever”.
II. Fuerza mayor Era aquel hecho que ninguna medida de previsión normal
hubiera podido evitar, liberando al deudor del vínculo obligacional, salvo convención al
contrario.

SANCION O CONSECUENCIA DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

En todos los casos en que la prestación no se hubiera cumplido por causas del deudor
la obligación subsistía y autorizaba al acreedor a exigir judicialmente su cumplimiento. Pero si
la prestación se hubiera hecho imposible, la condena se transformaba en una indemnización
monetaria que debía representar el interés patrimonial que el acreedor tenía en la obligación.

La indemnización judicial comprendía el reintegro de daños y perjuicios, es decir, el

medio del que dispone el acreedor para ver satisfechos sus intereses.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 88

 Si la indemnización tendía a restablecer el estado de las cosas que había tenido en
mira el acreedor, se abarcaba tanto el daño, como el lucro porque debía compensarse el
perjuicio sufrido, como la utilidad que se esperaba realizar con el cumplimiento.

RETARDO EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

Mora Es el no cumplimiento culpable de la obligación a su debido tiempo por el

deudor o la no aceptación de la prestación por el acreedor. Se distingue, pues, el retardo o
mora del deudor (mora debitoris) del retardo o mora del acreedor (mora creditoris).
El mero retardo culpable —ya del deudor en el cumplimiento de la obligación, ya del acreedor
en recibir el pago— podía, en ciertos casos, tener importantes consecuencias. Se distinguen:

Mora del deudor Para que exista mora del deudor deben darse las siguientes condiciones

1- Era menester que la obligación fuera valida y estuviera provista de acción, ya

que no había mora si se trataba de obligaciones naturales.
2- Se requería un debito obligacional exigible, que el deudor demoraba en hacer
efectivo por causas que le fueran imputables.
3- Se exigió una interpelación que debía formular el acreedor para que el deudor
satisfaga la deuda. Dicha interpelación podía realizarse judicial o extrajudicialmente,
personalmente o por medio de un mandatario. Podemos distinguir:
 Mora ex persona: En los casos en que la mora exige la interpelación
 Mora ex re: Se la utiliza para casos excepcionales en la que la interpelación no es
necesaria.
4- Un retardo del cumplimiento de la obligación y debe de ser doloso o culpable
por parte del deudor.
5- La mora agrava la responsabilidad y situación del deudor.
a. Tiene la obligación de responder por los riesgos de la cosa, es decir, el deudor
se hacía cargo de por los daños y perjuicios que la mora provocare al acreedor.

Mora del acreedor Consiste en no recibir la prestación que se le ofrece en tiempo y

forma.
1- Rehusado el ofrecimiento, tratándose de una cosa específica, el deudor solo
respondía de su perdida cuando mediara dolo.
2- Si se debía una cosa determinada o una suma de dinero, y la perdida se
producía por una causa no dolosa y después de haberse hecho la oferta de entrega, el acreedor
no podía exigir la dación de ella.
3- Cuando se trataba de deudas de dinero y el obligado depositaba en público la
cantidad debida, quedaba librado de todo riesgo, así como de la obligación de pagar intereses.

Cesación de la mora

Final Derecho Romano- Lucia González Página 89

 a) La del deudor: Se producía por el cumplimiento de la prestación o por ofertas
realizadas de pago íntegro de la deuda.
b) La del acreedor Por la aceptación del pago realizado.
c) También se extinguía por acuerdo de las partes

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES RESPECTO DE TERCEROS.

La posibilidad de transmitir o ceder las obligaciones no fue reconocida en la primitiva

legislación romana, que veía en la obligación un vínculo personal que implicaba la atadura del
deudor al acreedor.

La obligación era una relación inalterable que no podía transmitirse a otros sujetos
distintos de los que habían dado nacimiento al vínculo.

Pero, luego, fue el derecho romano quien sentó el principio general que la trasmisión
de las obligaciones activa y pasivamente solo podían tener lugar a consecuencia de una
sucesión universal por causa de muerte, pero rechazo la validez de su cesibilidad.

Este riguroso principio tuvo que ir acomodándose a las nuevas exigencias, que fueron
imponiendo la idea de que la obligación era un bien incorporal que pertenecía al patrimonio
de su titular y que podía ser objeto comerciable. Así la jurisprudencia romana llego a
despersonalizar a la obligación, reconociendo la posibilidad de transmitir los créditos y hasta
las deudas por actos entre vivos.

TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES

a) Cesión de créditos Implicaba la sustitución del acreedor por otra persona a

quien se transmitían los derechos derivados de la relación obligatoria. El derecho romano
sentó vías indirectas, ya que un sujeto no podía hacer acreedor a otro de lo que a él le era
debido.
El primer recurso fue la:
1- “delegatio nominis” Era una novación por cambio de acreedor – Acreedor
cedente, deudor y cesionario- Se estipulaba la extinción de la obligación existente entre los
dos primeros y la creación de otra obligación en la que quedaba como acreedor el cesionario.
 Requería el consentimiento del deudor, que en caso de negativa, hacía
imposible la cesión.
 El deudor no podía oponer al nuevo acreedor las excepciones que tenía contra
el primitivo, ya que se trataba de un crédito distinto.
2- En la época del proceso formulario, el acreedor que quería ceder su crédito
otorgaba mandato a otra persona, que adquiría el rol cesionario, para que demandara al
deudor, autorizándolo a obrar en su nombre, pero en beneficio propio, con lo cual hacia suya
la prestación una vez satisfecha la deuda...

Final Derecho Romano- Lucia González Página 90

 3- En la época clásica una constitución confirió al comprador de una herencia
una acción útil contra los deudores hereditarios
4- En el derecho justinianeo La cesión podía hacer por: venta, dote, donación,
etc. Aunque no todos los créditos eran susceptibles de cesión: Como el usufructo, los
alimentos y las acciones que no podían ser créditos.

b) Cesión de deudas Esta idea fue más difícil de admitir por la legislación
romana, puesto que la persona del deudor era fundamental en la relación obligatoria.
Para el acreedor no podía ser indiferente su sustitución, toda vez que el vínculo se
había creado en consideración a la capacidad patrimonial del sujeto pasivo de la obligación
que debía responder al pago de sus deudas.
La transmisión de las deudas tuvo su cabida en el derecho romano si se la hacía con la
conformidad del acreedor mediante una novación por cambio de deudor.

GARANTIA DE LAS OBLIGACIONES

A. GARANTIAS PERSONALES DERIVADAS DEL PROPIO DEUDOR Le fue
permitido al deudor mismo reforzar la obligación que tenía que cumplir.

1- Las arras Era la entrega que el deudor hacia al acreedor de una suma de
dinero u otra cosa como medio de probar la existencia de un contrato consensual
(compraventa). Tenía carácter de una señal confirmatoria del perfeccionamiento del contrato.
Las arras actuaban como un medio de reforzar las obligaciones y desempeñaban una función
penal a llevar aparejada una sanción para la parte que dejara de cumplir la prestación.

2- La cláusula penal Se utilizó como pena convencional por lo que se fijaba

anticipadamente la indemnización que por daños y perjuicios habría de pagar el deudor, si
dejaba de cumplir la prestación debida. También, se aplicó como medio de reforzar las
obligaciones por el propio deudor.

3- El juramento promisorio Sirvió para garantizar la obligación contraída por un

menor de 25 años sin la autoridad de su curador.

4- El constituto de deuda propia Es el pacto dotado de acción por el pretor por

el cual el propio deudor se obligaba a pagar lo que debía a causa de una preexistente relación
obligatoria.

B. GARANTIAS PERSONALES OTORGADAS POR UN TERCERO: LA INTERCESION

Cuando un tercero podía garantizar una deuda de otra persona con su propio crédito
se llama una intercesión, que significa cualquier clase de asunción de una obligación ajena.

La intercesión podía presentar 2 formas:

1- La intercesión privativa Esta tenía lugar si mediaba un acuerdo de

voluntades entre el tercero y el acreedor, ya que este no podía ser obligado a aceptar otro

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deudor en reemplazo del primitivo sin prestar su consentimiento. Se trataba de una novación
por cambio de deudor.

2- La intercesión cumulativa Podía presentarse de 2 formas:

a) Una, en la que el tercero se obligaba en igual rango que el deudor principal,
tratándose de una obligación solidaria constituida, con un fin de garantía.
b) Otra, cuando el tercero quedaba obligado subsidiariamente.
Dentro esta intercesión podemos mencionar:

I. La fianza: Era la garantía por excelencia otorgada por un tercero. Consistía en

la obligación que asumía una persona de responder por una deuda ajena con su propio
crédito.
La existencia del deudor principal y el fiador, caracteriza a la fianza, en la que no se
presenta una existencia simultanea de la obligación respecto de la cual el fiador se obliga en
igual rango que el deudor principal.
La fianza, que se constituía por medio de una estipulación pasivamente accesoria,
presento 3 variedades.
Dos antiguas: “Sponsio” y “Fidepromissio”  Estas especies solo podían garantizar
obligaciones de carácter estipulatorio. La SPONSIO fue solo accesible a los ciudadanos
romanos y la FIDEPROMISSIO pudo ser usada por los peregrinos. Las obligaciones asumidas
por ambos se extinguían con la muerte de estos, no transmitiéndose a los herederos.

Una nueva: “Fideiussio” Se contraía por una estipulación pasivamente accesoria.

Esta nueva forma de garantizar obligaciones por un tercero fue accesible a ciudadanos y
extranjeros, y la obligación si se transmitía a los herederos, era aplicable a cualquier clase de
obligación, a una natural o futura.
El emperador Adriano fue el primero que concedió para el caso de que fueran varios
los fideiussores, el llamado beneficio de división, en virtud del cual el fiador demandado por el
pago podía exigir del acreedor que dividiera la deuda entre los cofiadores presentes.
Con Justiniano se otorgó al fiador el beneficio de excusión por cuyo medio aquel podía
exigir del acreedor que demandara al deudor principal.

II. Constituto de deuda ajena: Tenía lugar cuando un tercero, ajeno a la relación
nacida entre acreedor y deudor, se obligaba a pagar la deuda de este en un plazo determinado.
Solo fue aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero u otra cosa fungible, hasta que se
hizo extensivo a toda clase de deuda. Este constituto se caracteriza por el hecho de que se
podía entregar una cosa distinta de la prometida por el deudor principal y también cambiar el
lugar y el tiempo del cumplimiento de la obligación.

III. El mandato de crédito: Era una garantía personal fundada en el contrato de

mandato por medio del cual el fiador –mandante- daba encargo al acreedor –mandatario- de
entregar, en calidad de préstamo a un tercero, una determinada suma de dinero o una
cantidad de cosas fungibles.

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 El acreedor en caso de incumplimiento de la prestación, tenía a su elección 2 medios
para reclamar el pago de lo debido.
a) Perseguir al fiador por la acción del mandato.
b) Demandar al deudor principal.

EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES

La obligación se extingue cuando el deudor paga lo que debe, esto es, cuando el
acreedor recibe aquello a que tenía derecho.

A. MODOS DE EXTINCION IPSO IURE La obligación se extinguía cuando el

deudor observaba el comportamiento a que estaba obligado frente al acreedor

1- PAGO: Es el modo natural de extinguir las obligaciones con todos sus

accesorios, pues, significa la disolución del nexo obligatorio y en consecuencia comprende
todos los modos de extinción de las obligaciones.
Ulpiano nos dice: “Esta determinado que con la palabra pago se ha de entender
también toda satisfacción: decimos que paga el que hizo lo que prometió hacer.

Para que el pago produzca sus efectos, debe cumplir:

a. La relación de los sujetos.

 Se exigía en el deudor aptitud legal para pagar, el mismo debía realizar el pago
o si no podía, un representante legítimo, nada obstaculizaba a que pagara por el deudor un
tercero. Se admitió de manera excepcional que el deudor pudiera satisfacer una prestación
distinta de la convenida por la “dación de pago” que era cuando el deudor no podía pagar la
deuda con dinero y debía ofrecer en pago bienes inmuebles.
 También era requisito primordial que el acreedor fuera capaz de recibir el
pago, caso contrario, debía pagarse a un representante legal, tutor o curador. Estaba admitido
que el acreedor designara a un mandatario para recibir lo debido por el deudor.
b. Lugar de pago Había que atenerse a los convenido por las partes.
c. Tiempo del cumplimiento La obligación debía ejecutarse dentro del plazo
establecido, si había sido impuesto por acuerdo de los sujetos.
El pazo se otorgaba en interés del deudor, pero si no se convenía termino alguno, al
acreedor le era permitido solicitar el pago cuando deseare.

Existieron a su vez, dos instituciones conexas al pago.

 Imputación de pago: Era de aplicación cuando una persona tenía varias deudas
en dinero con un mismo acreedor
 Pago por consignación: Fue resultante en la mora del acreedor que se producía
cuando este rechazaba la oferta de pago efectivo realizada por el deudor.

2- NOVACION: Es la sustitución de una obligación por otra. Se exigía diversos requisitos.

 Primeramente, que hubiera una precedente obligación civil o natural, que
debía quedar extinguida, además que esta obligación nacida para sustituir a la anterior fuera
valida.

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  También, que se verificara mediante el contrato verbal de la estipulación.
 Se agregó la exigencia de que la novación contuviera un elemento nuevo que
diferenciara la naciente obligación de la anterior:
 Novación subjetiva: Ya porque variara la persona de los sujetos, que tendía a
sustituir la persona del acreedor o la del deudor
 Novación objetiva: Fue gracias a la reforma de Justiniano, ya que cuenta con de
sustituir la obligación anterior.

3- CONFUSION: Se extinguía la relación obligacional cuando venían a reunirse en una

sola persona las cualidades de acreedor y deudor. La confusión se operaba:
 Mediante sucesión a titulo universal: cuando el deudor resultaba heredero del
acreedor o viceversa
 Por título singular: Como cuando el acreedor hipotecario adquiría de su deudor el
inmueble sometido a hipoteca.

4- MUTUO DISENTIMIENTO: Son las obligaciones que nacían por el consentimiento de

las partes, y por ende, podían extinguirse por mutuo disentimiento.

5- PERDIDA DE LA COSA DEBIDA: Si la prestación se hacía imposible por ciertas causas,

la obligación se extinguía de pleno derecho como si el objeto que había que entregar era
destruido por caso fortuito o fuerza mayor, siempre que el deudor no hubiera estado ya
constituido en mora. No era aplicable a las obligaciones de género y el deudor tenía que
entregar otra cosa de la misma especie y calidad.

B. MODOS DE EXTINCION EXCEPTIONIS OPE (Aparece con la labor del pretor)

1. COMPENSACION: Es la contribución de una deuda y de un crédito entre sí. Se
presentaba cuando el deudor oponía al acreedor un crédito que tenía, a su vez, contra este.
Se admitió que la excepción fuera una parte de la fórmula que el demandado podía
introducir como una defensa oponible a la acción del demandante, este avance solo alcanzo a
los juicios de buena fe, en los que entraba en las facultades del juez evaluar las obligaciones de
las partes.
La compensación se convirtió en una institución única para operar la extinción de las
obligaciones.
Para que la compensación fuera satisfecha se requería:
a. Identidad de los sujetos.
b. Que ambas deudas fueran válidas y de cantidad cierta, exigibles civilmente, de
plazo vencido y que si fuesen condicionales, se halle cumplida la condición.
2. TRANSACCION: Es el pacto por el cual las partes ponían fin a un pleito
planteado entre aquellas, o evitaban o litigio que tratara sobre obligaciones o derechos de
origen extracontractual.
Era una causa que podía justificar la adquisición o la pérdida de derechos reales o de
obligaciones, y valía para extinguir un crédito.
Para hacerla efectiva, se otorgó 2 defensas:
a. La excepción dolí: Tendiente a impedir que uno de los sujetos de la relación
pretendiera hacer revivir la obligación extinguida.
b. La excepción pacti: Como medio de tutela general para garantizar el
cumplimiento del acuerdo.

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 Debía tener ciertos requisitos:

 Que la obligación de que se tratara fuera litigiosa o dudosa, es decir, insegura

para las partes.
 Que los sujetos se hicieran concesiones renunciando o sacrificando parte de
sus exigencias.
 Su efecto era: La extinción de las obligaciones, a las cuales las partes habían
renunciado al celebrar el acuerdo.

3. PRESCRIPCION
a) Adquisitiva Permite adquirir cosas por el transcurso del tiempo. (El pretor
solía dárselo a los extranjeros, cuando le otorgaba tierras porque estos Vivian allí mucho
tiempo)
b) Liberatoria Es para liberarse de una obligación. Ej.: El acreedor tiene un
tiempo para cobrar una deuda, si el acreedor no exige el cobro durante el tiempo pactado, esa
deuda no la podrá cobrar.
4. REMISION DE LA DEUDA: Es renunciar a una obligación por parte de quien
tenía derecho a exigir su cobro (el acreedor)

UNIDAD N° 11 < FUENTES DE LAS

OBLIGACIONES>

EL CONTRATO EN ROMA

El contrato es el acuerdo de 2 o más personas con el fin de constituir una relación

obligatoria reconocida por la ley. La convención es base y elemento esencial del contrato.

En el derecho romano, no todo acuerdo de voluntades entablaban un contrato, sino

solo aquellos convenidos a los que la ley les atribuía el efecto de hacer nacer obligaciones
protegidas por una acción.

Para calificar el acuerdo de voluntades, se utilizaban expresiones con significados

semejantes: convención, pacto y contrato

Nota: Eran términos equivalentes empleados para designar el acuerdo de voluntades de dos o más pers
sobre una cuestión

Nota: Si bien era equivalente a los anteriores, el contrato está dirigido a crear obligaciones por medio de

Dentro del contrato era menester la presencia de la “CAUSA CIVILIS” Esta prescripta
por la ley, era la atribución de una acción, y se materializaba en la forma (Conjunto de
solemnidades que deben crearse al tiempo del negocio). Esta podía ser: Forma verbal
(contratos verbales), forma escrita (contratos literales) o la entrega de la cosa (contratos
reales).

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 CLASIFICACION

CONTRATOS FORMALES

A. LOS CONTRATOS VERBALES: Se formalizaban mediante una pregunta y una respuesta o

por una declaración unilateral.
Nexum y Sponsio:

 Nexum Fue un procedimiento para asegurar el cumplimiento de las obligaciones

asumidas por el deudor. En efecto si no pagaba u otro no lo hacía por él, al acreedor le
correspondía el derecho de someter al deudor a las consecuencias de una mancipación
por razón de su delito, hasta que saldara la deuda.
 Sponsio En un principio cumplió funciones de garantía, estuvo reservada a los
ciudadanos romanos, se la celebraba mediante una interrogación formulada por el
acreedor con las palabras solemnes prescriptas por la ley. Se utilizaba en relaciones
jurídicas de derecho público y privado.
STIPULATIO (La estipulación): Era la forma más generalizada de crear obligaciones
unilaterales. Este tipo de contrato le era aplicable a romanos y a peregrinos. Consistía en una
pregunta que era formulada por el estipulante a otra persona, la cual al ser contestada
quedaba obligada por su promesa, es decir, el estipulante se hace acreedor mientras que el
promitente se vuelve deudor. Era la forma más ordinaria de generar una obligación entre un
acreedor y un deudor.

Era indispensable:

a)La presencia de las partes – Aunque después la exigencia de la presencia de las partes
se desdibujo al establecerse que se debía tener por seguro la constancia inserta en un
documento que expresara que la estipulación se había celebrado con la presencia de los
contratantes (Se admitía documentos o testigos idóneos)
b)Dada su forma oral, estaban incapacitados para realizarla quienes no podían hablar u
oír; y tampoco los que no estuvieron en condiciones de entender.
c)Se exigía que la pregunta y la respuesta se pronunciaran sin interrupción de tiempo y
en un solo acto.
d)Se difundió la costumbre de acompañar la estipulación con un documento escrito que
servía de medio de prueba.
IMPORTANTE: La estipulación era la forma de transmitir cosas de valor, pero existía otra formas menos directa y formal, era la in iure cesio, a través de una reivindicación q
concretaba yendo al magistrado ambas partes y coincidiendo en lo que decían, se utilizaba para recuperar algo que era propio y está en poder de otro. Era un acto ficticio
realizado cuando no podían cumplirse todas las partes formales de un contrato.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 96

LA “DOTIS DICTIO” (La promesa de dote)  Era la promesa verbal y solemne realizada
unilateralmente a favor del marido por la mujer sui iuris, por su deudor, por el padre o por un
ascendiente paterno. Se exigía el empleo de palabras determinadas, usándoselas para
comprometer la entrega de cosas muebles o inmuebles.

LA “PROMISSIO IURATA LIBERTI” (Juramento promisorio del liberto)  Era la

declaración dada bajo la fe del juramento por medio de la cual un liberto se obligaba respecto
del patrón a realizar obras o a prestarle servicio en retribución por la manumisión otorgada.

B. LOS CONTRATOS LITERALES: Se perfeccionaban por escrito y se

caracterizaron por ser unilaterales y de derecho estricto.

LOS “NOMINA TRANSCRIPTICIA”  Nació de la costumbre de los jefes de

familias de registrar en un libro de contabilidad (llamado código) las entradas y las
salidas, con lo cual reflejaban el estado de su caja. Sirvieron para transformar una
obligación preexistente en otra obligación. Tenía la ventaja de no exigir la presencia de las
partes. Fue una institución no accesible a los peregrinos.

Asumieron una doble forma:

a. Transcripción de una cosa a una persona: Era cuando las partes utilizaban el contrato
para transformar en obligación literal una obligación de otra naturaleza mediante
la doble anotación en el código.
b. Transcripción de una persona a otra: Era cuando se sustituía un deudor por otro.

CHIROGRAPHA (Quirógrafos) Y SYNGRAPHA (singrafos)

a. El quirógrafo: Era un documento único, que quedaba en poder del acreedor y

probaba el negocio efectivamente realizado por las partes. Correspondía a un
documento estrictamente probatorio. Durante el imperio se mantuvo vigente y
determino la aparición de una defensa llamada “querella de dinero no entregado”
que amparaba al deudor en caso que el documento probara una entrega de dinero,
que no se la hubiera hecho efectiva.
b. El singrafo: Se redactaba en doble ejemplar que suscribían los interesados, cada
uno de los cuales conservaba uno de ellos. Tenía carácter constitutivo, ya que el
documento se erigía en la obligación, existiera o no la deuda. Durante el Imperio
desaparecieron.

CONTRATOS NO FORMALES

1- LOS CONTRATOS REALES  El elemento esencial de estos contratos, fue la

realización de un hecho positivo que consistía en la entrega de una cosa a uno de
los contrayentes, con la obligación de restituirla en el tiempo convenido.

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EL MUTUO Se conoció con el nombre de Mutuo o préstamo de consumo, el contrato
real por el cual una persona -el mutuante o prestamista-, entregaba a otra – el mutuario o
prestatario- una determinada cantidad de cosas consumibles con la obligación por parte
de ésta de restituir otras cosas del mismo género y calidad. Fue:

 Un contrato unilateral Engendraba obligaciones para el mutuario.

 De derecho estricto Porque las facultades del juez para interpretarlos estaban
restringidas a los convenido por las partes.
 Real Se perfeccionaba con la entrega de la cosa
 No formal No requería solemnidades algunas.
 Gratuito Ya que el mutuario no estaba obligado a devolver una cantidad
superior a la entregada por el mutuante.
 Requería la transferencia de la propiedad de la cosa y se exigía que el mutuante
fuera propietario de los bienes dados en mutuo.
De este tipo de contrato, solo nació una acción a favor del mutuante para exigir del
mutuario la restitución de la cosa:

a. La acción por una cantidad determinada de dinero Si el préstamo hubiera sido de

dinero.
b. La acción por cosa cierta Cuando se tratare de cosas fungibles.

EL COMODATO  Era el contrato real por el cual una persona – el comodante-

entregaba a otra – el comodatario-, una cosa no consumible, mueble o inmueble, para que la
usara gratuitamente y después la restituyera en el tiempo y modo convenido. Fue:

 Real
 Bilateral imperfecto Al no engendrar obligaciones para el comodante.
 Gratuito Porque el uso de la cosa no daba derecho a compensación alguna
 De buena fe Por la amplitud de las facultades del juez para la apreciación de lo
convenido por los contratantes.
Era importante la entrega de la cosa, que implicaba la simple detención, esto hacia que
pudiera dar en comodato quien no fuera propietario.

Creaba obligaciones y responsabilidades para el comodatario, quien debía usar la cosa

de acuerdo a lo convenido, ya que si no obraba así, cometía hurto de uso. Si se daba el caso
fortuito, quedaba exento de responsabilidad, a menos que hubiera dado a la cosa un uso no
convenido.

El comodante contaba para lograr la restitución de la cosa con la “acción directa de

comodato” que daba lugar a un juicio de buena fe.

EL DEPÓSITO  Era la convención por la cual una persona – el depositante-,

entregaba una cosa mueble a otra – el depositario- para que la custodiase gratuitamente y se
la devolviera al primer requerimiento.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 98

  Requería la dación de la cosa sin que implicara transmisión de la propiedad.
 Era gratuito
 Era un contrato bilateral imperfecto, pues las obligaciones corrían a cargo de
depositario y solo en el curso de su cumplimiento podían surgir para el depositante.
 Era de buena fe, dada la amplitud del juez.
 Su obligación principal del depositario era conservar la cosa entregada en custodia, ya
que respondía por su dolo.
 El depositario estaba obligado a restituir el bien ante el reclamo del depositante.
El derecho romano conoció:

a. El depósito necesario Era cuando se constituía en caso de necesidad nacida de una

calamidad pública o privada, como un incendio.
b. El depósito irregular Tenía por objeto dinero u otras cosas fungibles que podía
consumir el depositario, quien quedaba obligado a restituir.
c. El secuestro Cuando al depósito lo hacían conjuntamente varias personas que
convenían en que la restitución de la cosa se hiciera efectiva a una de ellas una vez que
se verificaran ciertas condiciones, por ej. La finalización de un litigio.

LA PRENDA  Es la convención en virtud de la cual una persona – el pignorante-

entregaba a otra – el pignoratorio- la posesión de una cosa corporal para garantizar una
deuda propia o ajena, con la obligación de quien la recibía de conservarla y restituirla cuando
el crédito hubiera sido satisfecho. Es un derecho real de garantía.

La prenda se perfeccionaba por la entrega de la cosa del pignorante (deudor) al

pignoratorio.

2- LOS CONTRATOS CONSENSUALES  Eran aquellas convenciones que se

perfeccionaban por el consentimiento de las partes, es decir su voluntad.

LA COMPRAVENTA  Su función era que el vendedor se obligaba a transmitir al

comprador la posesión de una cosa y asegurar su pacifico goce, en tanto este asumía la
obligación de entregar el precio en dinero.

Generaba dos obligaciones:

VENDEDOR COMPRADOR

De transmitir la posesión de la cosa, asegurando su El de transferir el dinero que pagaba por el precio
pacifico uso y goce.
Su principal obligación consistía en entregar la cosa, con Su obligación era pagar el precio en tiempo, ya que si no se
la pauta de no comprometerse de hacer dueño del bien pagaba en el tiempo convenido, este debía los intereses
al que compraba ya que la compraventa romana no fue desde que la cosa se le hubiera entregado.
un negocio de dominio sino de otorgar
sobre la cosa el poder de hecho

Final Derecho Romano- Lucia González Página 99

Se obligaba a devolver el doble del precio en caso de
que el comprador fuera privado del dominio del bien.
Respondía al comprador por los vicios o defectos
ocultos que la cosa pudiera presentar

 La compraventa para su conclusión necesitaba el simple acuerdo de voluntades de las

partes y la concurrencia de ellas.
 Era bilateral perfecto Porque engendraba obligaciones para ambos contrayentes
 Tenía carácter oneroso Ya que cada prestación encontraba su equivalente en la
otra.
 Era un contrato de buena fe
 Se exigía capacidad de obrar, esto es, aptitud legal en las partes para enajenar.
 El consentimiento podía manifestarse: sin solemnidad, expresa o tácitamente, entre
ausentes, por cartas o mandato.
 En cuanto al objeto o mercancía podía ser cualquier cosa mueble o inmueble,
corpórea o incorpórea, presente o futura que estuviera en el comercio
 El precio debía consistir en una suma de dinero, y no se exigió que fuera justo, esto es,
proporcionado al valor de la cosa, siempre que no existiera animo doloso y la venta no
se la hubiera realizado por un precio ridículo que encubriera una donación prohibida.
 El derecho romano introdujo el instituto de la “lesión” como causa de cancelación del
contrato de compraventa de bienes inmuebles, para el caso de que hubiera ruptura del
equilibrio económico entre los contratantes.
 Perfeccionado el contrato de compraventa, los riegos por la pérdida o deterioro que la
cosa experimentara por caso fortuito pesaban sobre el comprador que quedaba
obligado a pagar el precio aun cuando el bien se hubiera perdido antes de la entrega.
A la compraventa se le podían agregar algunos pactos:

1. El pacto comisorio El vendedor tenía derecho a declarar resuelto el contrato y exigir

la restitución de la cosa si el comprador dejaba de pagar el precio.
2. El pacto de adjudicación a término Autorizaba al vendedor reservarse el derecho de
anular el contrato si dentro de un cierto termino hubiera recibido una oferta mejor.
3. El pacto de retroventa Permitía al vendedor reservarse la facultad de readquirir la
cosa vendida dentro de cierto plazo por el mismo precio o por otro diferente.
4. El pacto de preferencia Se otorgaba al vendedor prioridad sobre toda otra persona
para el supuesto que el comprador decidiera vender la cosa.
5. El pacto a prueba Mediante el cual el comprador tenía la facultad de restituir la cosa,
si dentro de cierto tiempo no resultaba ser de su agrado.
6. El pacto de no enajenar El comprador quedaba obligado a no enajenar a persona
alguna la cosa adquirida.
7. El pacto de reserva de hipoteca Otorgaba al vendedor el derecho de imponer con
hipoteca la cosa enajenada como garantía por el pago del precio o del saldo que
adeudara el comprador.

LOCACION O ARRENDAMIENTO  Es el contrato consensual, bilateral perfecto, por el cual

una de las partes se obliga a pagar a la otra un precio y ella a suministrar a aquella el uso y

Final Derecho Romano- Lucia González Página 100

 Especie de contrato entre actor y demandado, en el cual se comprometían ante el
magistrado a someter el pleito a la decisión de un juez, terminando con la etapa “in iure” y
dando comienzo al “iudicium”. Es la obligación de someterse a juicio.

Efectos principales:

- Opera una “novación necesaria”, cuyo efecto es reemplazar la antigua relación

obligatoria de las partes, por una nueva obligación, que es la de someterse a juicio
futuro.

- Interrumpe la prescripción (la acción ya no prescribe).

- Se determinan los derechos de las partes.

- Todas las acciones, en caso de muerte de las partes, pasan a sus respectivos herederos.
- Imprime al objeto del proceso el carácter de “cosa litigiosa”.

PRESCRIPCIÓN

Es la extinción de una acción por su inacción en el tiempo determinado por la ley.

Evolución:

1- Antiguamente, las “acciones civiles” eran imprescriptibles, mientras que las

“acciones honorarias” se prescribían al año. Al expirar este plazo, el demandado
podía rechazar al demandante a través de una excepción (“exceptio prescriptio
temporis”), que se fundaba en que la acción no se había intentado en el término
prescripto por el edicto.

2- En tiempo de los emperadores, se aplicó la “prescriptio loggi temporis”, que

prescribía a los 10 años (entre presentes), y a los 20 años (entre ausentes).

3- Por último, Teodosio II, estableció que el plazo más largo para intentar una acción
cualquiera, sería de 30 años (“prescriptio logisimi temporis”). Por lo tanto, el plazo
ordinario fue de 30 años.

4- Las acciones de las iglesias, de establecimientos de beneficencia y las relativas a los

bienes privados del Príncipe, prescribían a los 40 años.

Condiciones requeridas para la prescripción de las acciones:

1) “ACTIO NATA”: para que una acción comience a prescribir era necesario que nazca,
que una persona tenga la facultad de intentarla (la existencia de un derecho que le
sirva de fundamento a la acción, y una lesión a ese derecho por parte del demandado).

2) “TIEMPO REQUERIDO POR LA LEY”: que se cumpla el tiempo preestablecido para la

prescripción. El último día de la prescripción debía ser concluido para que ésta se
cumpla.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 60

 3) “CONTINUIDAD”: el tiempo requerido para la prescripción debía transcurrir sin
interrupción.

Interrupción de la prescripción:

La Interrupción De La Prescripción es el efecto previsto por ley por el cual el tiempo

transcurrido anteriormente a favor del deudor se extingue por una causa expresamente
prevista por ley, de tal manera que si el deudor que quiere ampararse en la prescripción tiene
que empezar de nuevo el computo civil.

El efecto de la interrupción es hacer considerar el tiempo anterior como no ocurrido.

Tiene lugar en los siguientes casos:

- Si cesa la lesión del derecho (por ejemplo, la acción es interrumpida si el demandado

es desposeído).

- Si el demandado reconoce la deuda o el derecho de la otra parte, expresa o

tácitamente (por ejemplo, el pago de intereses interrumpe la prescripción del capital,
debido a que implica el reconocimiento de la totalidad de la deuda).

- Si hay imposibilidad de citar al demandado (por ejemplo, si está ausente, o se trata de

un pupilo sin tutor).

- Cuando el acreedor interpone una demanda ante el magistrado o juez, haciendo valer
la acción.

Suspensión de la prescripción:

Impide su continuación durante un cierto período de tiempo, pero al reanudarla, el

tiempo ya corrido con anterioridad debe computarse.

MEDIOS PARA HACER VALER LOS DERECHOS

 La persona cuyo derecho ha sido violado, debe dirigirse a la autoridad competente
para hacerlo conocer y obtener reparación.

Estaba prohibido hacerse justicia por sí mismo; aunque hubo varias excepciones.

El medio idóneo de hacer valer un derecho era la ACCIÓN (facultad de perseguir ante
la autoridad judicial, un derecho propio violado por otra persona). La eficacia de la acción
consiste en la condenación del demandado.

EL PROCEDIMIENTO: Nociones Históricas

Desde los tiempos de la Antigua Roma, encontramos la importante distinción entre

“IURE” y “IUDICIUM”, es decir, entre la organización del proceso, y la decisión de las
cuestiones que plantea.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 61

 Cuando los litigantes se encontraron ante el magistrado, le exponían sus pretensiones
(IURE), si no había contestación por parte del demandado sobre los hechos alegados por el
demandante, el magistrado daba allí mismo una sentencia definitiva. Pero, generalmente, se
limitaba a instruir el pleito, examinando si los hechos alegados por el demandante merecían la
protección de la justicia. En caso afirmativo, enviaba a las partes ante el juez. Con este motivo,
daba al demandante una acción, reglando los deberes del juez (fórmula), por la cual ordenaba
condenar al demandado si los hechos alegados en la demanda eran probados, y absolverlo en
caso contrario. Estos eran los JUICIOS ORDINARIOS del Derecho Común.

Las personas que consideraban sus derechos violados, iban ante el pretor, y éste era el
encargado de otorgar Acciones:

- “Datio actio” enviado al juez

- “Denegatio actio” enviado al juez

- “Exceptio” (procedimientos extraordinarios)

Los JUICIOS O PROCESOS EXTRAORDINARIOS tenían lugar cuando el magistrado creía

conveniente decidir por sí mismo el proceso (este modo de proceder se efectuaba
excepcionalmente). Bajo el Imperio, este sistema se hizo más frecuente; Dioclesiano ordenó a
los gobernadores de provincia que instruyesen y juzgasen los procesos, y que sólo enviasen a
los jueces los pleitos que no pudiesen juzgar por sí mismos. Desde entonces, la antigua regla
(de los juicios ordinarios) se convirtió en excepción, y en el Derecho Justinianeo sólo se
encontraron los procesos extraordinarios.

EN LA HISTORIA DEL PROCEDIMIENTO ROMANO SE DISTINGUEN 3 SISTEMAS

PRINCIPALES:

1) “LAS ACCIONES DE LA LEY” (Proceso Ordinario - MONARQUÍA)

En los primeros tiempos del Derecho Romano, los procesos debían ser instruidos por
medio de ciertas formalidades extremadamente rigurosas, denominadas “legis actiones”, que
debían ser cumplidas exactamente como lo prescribía la ley.

Sus principales características son:

- Pertenecía al Derecho Quiritario.

- Sólo podía ser ejercido por ciudadanos romanos, dentro de Roma.

- Sólo se podía accionar en días fastos.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 62

- El juicio estaba precedido de una serie de ritos, estrechamente vinculados a la religión

romana.

- Una equivocación, por mínima que sea, traía como consecuencia la inutilidad del acto.

- No había posibilidad de que se represente al demandado.

- El control de esta fórmula estuvo en manos de los pontífices, hasta la publicación del
 Ius Civile Flavianum , que sustrajo la redacción de las fórmulas de los pontífices y las
libró al conocimiento del público, dejando de ser secretas.

- Tenían 2 etapas, una ante el magistrado (in iure), y otra ante el juez (in iudicium).

- Proceso oral.

- La condena era pecuniaria.

- Privado.

- Riguroso formalismo, que consistía en repetir textualmente las palabras contenidas en

la fórmula legal, si no se cumplía se perdía el litigio.

Las “legis actiones” constaban de 2 etapas 1° instancia in iure (ante el magistrado)

2° instancia in iudicium (ante el juez)

1° “Instancia in iure”: (3 posibilidades)

Esta primera fase del proceso se iniciaba con un llamamiento intimatorio (que
requiere su cumplimiento), que formulaba el demandante al demandado, para comparecer
(presentarse) ante el magistrado. Si éste no se presentaba inmediatamente ni ofrecía un
sustituto, se autorizaba al demandante a recurrir al empleo de la fuerza para obligar al
demandado a presentarse.

Una vez presentes las partes ante el magistrado y oída la pretensión del
actor/demandante, se comprometían a comparecer otro día para iniciar el litigio. Si el
demandado no comparecía o no se defendía, el magistrado daba allí mismo la sentencia
definitiva a favor del demandante.

Presentes las partes in iure, el actor hacía conocer su demanda y solicitaba el

otorgamiento de la acción. Ante ella, el demandado podía solicitar un aplazamiento, contestar
allanándose/superando a la demanda, reconocer o no la existencia del derecho, u oponerse a
las pretensiones del actor.

 Legis actio per sacramentum: los litigantes, luego de haber expuesto sus pretensiones ante el
magistrado, hacían una apuesta sobre la verdad de sus afirmaciones (en ases, dinero). La apuesta, llamada
“sacramentum”, era depositada en manos de los pontífices. La apuesta del que perdía el juicio se
confiscaba en provecho del tesoro público, y servía para sufragar las necesidades del culto.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 63

  Legis actio per judicis postulationis: Esta acción de ley se aplicaba:

1) en los casos en que había una promesa solemne (sponsio) de pagar una cantidad de dinero;

2) en el supuesto de división de la herencia;

3) en la división de la cosa común.

En cuanto al rito de esta acción, es muy probable que el juez encargado del examen del litigio tuviera una
libertad de apreciación más grande; debía no solamente judicare, sino también damnare, estimar el proceso y
pronunciar una condena pecuniaria.

 Legis actio per condictionem: proceso declarativo para conseguir el pago de una suma de dinero o
cosa cierta. No era necesario que el demandante expresara la causa, bastaba con que indicara una
ejecución de un crédito. Luego del intercambio de las palabras solemnes, y prescindiendo de la
apuesta, el magistrado cita a las personas para que luego del plazo de treinta días volviesen a fin de
elegir un juez.

2° “Instancia in iudicium”: (2 posibilidades)

Con la “litis contestatio” terminaba el trámite de la etapa “in iure”. Actor y demandado
se comprometían ante el magistrado a someter el pleito a la decisión que debía emitir un juez,
teniendo lugar con ello a la apertura de la etapa “in iudicium”, dentro de la cual se ofrecían y
producían las pruebas, se presentaban alegaciones (argumentos) y se pronunciaba la
sentencia.
 Para la ejecución de la sentencia, se utilizaban las acciones ejecutivas:

 Legis actio per manus iniectionem: este procedimiento era aplicable cuando el
demandado declarado culpable no cumplía con su obligación. El actor hacía
aprehensión corporal del deudor, que se convertía en su esclavo, o podía llegar a
ser muerto.

 Legis actio per pignoria capionem: “pignoris capio” (toma de prenda) era una
especie de embargo, donde el acreedor, fuera de la presencia del magistrado, se
apoderaba de un bien mueble del deudor hasta que cumpliera con su deuda. Se
distinguía de las otras “legis actiones” por el hecho de que se realizaba fuera del
tribunal del pretor, podía realizarse en ausencia del adversario, y aún, practicarse
en día nefasto. El procedimiento de la pignoria capionem estaba autorizado
solamente en ciertos casos particulares consagrados por el uso y la costumbre, o
determinados por la ley. El deudor a quien se había embargado un objeto de este
modo, no podía recobrarlo, sino pagando la deuda que había motivado el
embargo.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 64

 2) “EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO” (Proceso Ordinario - REPÚBLICA)

Origen y noción: las legis actiones se hicieron muy odiosas al pueblo romano, a causa
de su rigor excesivo. Era necesario implantar un sistema más simple. Así, las legis actiones
fueron abolidas a fines de la República, y se organizó el nuevo PROCEDIMIENTO
FORMULARIO.

El término “fórmula” designa las instituciones/fundamentos dados por el magistrado

para arreglar los deberes de los jueces (la fórmula es escrita).

Partes de la fórmula: contenían ordinariamente 3 partes, y a veces 4:

a) DEMOSTRATIO: expresión de los hechos que habían motivado el proceso.

b) INTENTIO: conclusiones del demandante y la indicación precisa de lo que

reclamaba.

c) CONDEMNATIO: orden dada al juez de condenar o de absolver al demandado,

según el resultado del examen del proceso.

d) ADJUDICATIO: división de la fórmula (autorización dada al juez de adjudicar –

dar lo que corresponda- a cada interesado lo que juzgara conveniente).

Características:

- Tenía 2 etapas al igual que las acciones de la ley.

- Sólo podía ser ejercido por ciudadanos romanos, en Roma.

- Las fórmulas eran escritas.

- La condena era pecuniaria.

- Sistema más simple.

- Privado.

- FÓRMULA: documento que resume la controversia entre las partes, que luego es
remitido del magistrado al juez para decidir el litigio.

3) “LOS PROCEDIMIENTOS EXTRAORDINARIOS” (IMPERIO)

 La EXCEPTIO era la parte extraordinaria de la fórmula, que a diferencia de las
acciones ordinarias usadas por el actor, servía como medio de defensa al demandado. Cuando
se daban ciertas circunstancias de carácter fáctico (de los hechos), se podía conducir a la
absolución del demandado, si éste las alegaba (citaba), pedía al juez que insertara en la
fórmula una exceptio.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 65

Los procedimientos extraordinarios se dan en el Principado.

 Características:

- Monofásico.

- Se aplicaba en casos de excepción (al principio).

- Público.

- Escrito.

- Aparece la apelación.

- Contiene la exceptio y la apelación.

- El magistrado desarrolla todo el proceso (notificación, contestación del demandado,

litis contestatio, procedimiento probatorio, sentencia).

- Desaparecen los efectos de la litis contestatio.

Clasificación de las excepciones:

Según su eficacia temporal:

- “Excepciones perentorias o perpetuas”: aquellas que podían ser opuestas en cualquier

momento en que el demandante interpusiera la acción.

- “Excepciones dilatorias o temporales”: defensas que sólo tenían validez temporal, por
lo cual, paralizaban la acción del demandante por un tiempo determinado.

Según contra quienes eran opuestas:

- “Excepciones in rem”: podían ser opuestas contra cualquier demandante que

interpusiera una acción.

- “Excepciones in personam”: sólo era posible intentarlas frente a la acción deducida por
una persona determinada.

APELACIÓN

Es el recurso que interpone la parte que se considera lesionada por una sentencia
pronunciada en primer grado, en solicitud de que esa sentencia sea reformada o revocada.

UNIDAD 8: “La Fam

Familia
ilia y e
ell Derech
Derecho
o de Familia.
Parentesco”
LA FAMILIA ROMANA

Final Derecho Romano- Lucia González Página 66

 En Roma, la Familia era parte del Derecho Privado; después de Roma, con Savigny, aparece el Derecho
Familia.

Es la célula social por excelencia, el elemento natural de la sociedad.

 Concepto en sentido moderno

La FAMILIA es el conjunto de 2 o más individuos ligados entre sí por un vínculo colectivo, recíproco e
indivisible, de matrimonio, de parentesco o de afinidad, que constituye un todo unitario.

 Concepto en Roma

La familia romana fue un cuerpo social distinto que nuestra organización social doméstica, la familia e
sentido moderno.

Era el organismo vital dentro de las civitas (la confederación de familias constituía un gens); que tenía
base presuntos orígenes comunes.

 En sentido estricto, era el páter familiae y los filius familiae.

  En sentido amplio, es la familia concebida como estirpe (pueden incluirse a personas difuntas o por nacer, ad
del páter y los filius familiae). Es la descendencia, continuidad de sangre, las personas que contraen entre sí u
vínculo legal que imita al vínculo de parentesco de sangre, o sea la adopción.
 En un concepto más evolucionado, los romanos consideraban a la familia como el patrimonio de una person
especial los bienes que podía transmitir por herencias.
o “Alieni iuris”: todos los que dependen del sui iuris (filius familiae, mujer, esclavos y personas concebidas
mancipium).
o “Sui iuris”: dentro de la familia no tiene a nadie superior, es el varón, la cabeza mayor.

En definitiva, los romanos definían a la familia como: muchas personas que, o por naturaleza, o por derecho,
sujetas a la potestad de uno solo, el páter familiae. Es la unidad sometida a la potestad de un páter familiae viviente,
formada por personas enlazadas entre sí por un vínculo civil (agnados).

Lo característico de la familia romana, fue el sometimiento de todos los miembros a una sola autoridad del pá
familiae, señor o soberano del grupo, y no “padre de familia”. Páter familiae significaba cabeza libre, lo cual es, una
persona no sometida a potestad alguna, “el que tiene el dominio de la casa”; esto además indicaba una situación de
independencia jurídica, una ausencia de sumisión a potestad. A los miembros de la familia colocados bajo el poder d
páter, se los llamaba “filius familiae”, sólo que “filius” no significaba que era procreado, ni equivalía a nuestra palabr
“hijo”.

Características de la familia romana

- Sometimiento de todos sus miembros a la sola autoridad del Páter familiae.

- Si bien a la muerte del páter familiae, la familia se dividía en otras tantas que tenían por jefes a los hijos varone
aquél, no por ello, el vínculo agnaticio se extinguía, sino que continuaba subsistiendo.
- Los agnados formaban la “familiae communi iure”; era la de todos los agnados, porque muerto el páter, cada un
familia propia. Sin embargo, todos los que estuvieron bajo la potestad de uno solo, serán de la misma familia.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 67

- Es decir, que el parentesco agnaticio o civil, es una relación de parentesco en sentido amplio: “todos los que e
bajo el dominio de uno solo”.
- FAMILIA NATURAL O COGNATICIA (COGNADOS): personas unidas por un nexo natural o de sangre, que descen
unas de otras o de un autor común.
- La única posibilidad de cambiar de familia es por la emancipación , donde la autoridad del páter pasa de ser pa
potestad a patronato.
- La mujer, al contraer matrimonio, ingresaba a la familia del marido. Tiene parentesco de sangre, pero no puede
cabeza de familia. La mujer es la cabeza y fin de su propia familia.
- En la mínima expresión, la familia más pequeña es el hombre y la mujer recién casados.
- No era necesario que el páter procreara/tuviera hijos, para formar familia (adopción, adrogación).
- Era una sociedad de carácter religioso y civil. Su constitución autónoma, de cuño monárquico, investía al páter,
magistrado doméstico por derecho propio, de suma autoridad dentro del grupo.
- La familia tenía un patrimonio común al páter y a sus descendientes en potestad; y sólo aquél gozaba de la titul
y la administración de los bienes familiares.
- Los hijos emancipados seguían relacionados con la familia a través del Derecho de Patronato.
- La familia tenía su culto propio (sacra privada).
- La familia tenía su Patrimonio, que administraba el páter.

Composición de las familia romana

 Páter Familiae: magistrado doméstico por derecho propio, que ejercía su potestad sobre los miembros de la fa
“Cabeza libre”, no estaba sometido a nadie, tenía independencia jurídica. Era el único “sui iuris”, no dependía m
de sí mismo; “suma autoridad”. Podía condenar a los miembros de la familia.
 Filius Familiae: (miembros) “Alieni Iuris”, bajo la potestad del páter, que podían ser:
o Libres (extraños que ingresaban a la familia por adopción o adrogación, mujer in manu mariti, hijos, otros
descendientes).
o No libres (esclavos y las personas que recibía el páter en mancipium).

Evolución de la familia romana

1- Según Ulpiano, la familia se integraba por personas y cosas, era una unidad doméstica y económica.
2- Con Justiniano, la familia se integra únicamente por personas.
Toda la familia depende del páter, que tiene dominio sobre las cosas y las personas (único sui iuris).
Clases de Familia

- Familia propio iure: el conjunto de personas que se someten a la potestad de un mismo páter familiae, mien
éste vive.
Un páter familiae fallece, y tiene cuatro hijos varones, esos hijos pasan a ser páter familiae.
- Familia communi iure: conjunto de parientes que no están sometidos a una misma potestad. Familias que e
bajo la potestad del páter familiae si éste no hubiera fallecido.

GEN

Fue la primera familia; por lo general eran los fundadores de Roma. La primera forma de gobierno. Es un parentesco
origen, de antigua data. Antepasado común, emparentados por la vía del varón, LÍNEA MASCULINA.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 68

La Gens/Domus era una sociedad de carácter:

- Religioso, porque tenía su propio culto, la sacra privada y sus divinidades.

Además de los dioses públicos, que todos los romanos tenían en común, cada familia tenía sus propios dioses,
los dioses domésticos. El cabeza de familia o paterfamilias eran el encargado del culto.
“Lares”: se representaban con dos jóvenes danzando.
“Manes”: almas de los antepasados.
“Penates”: su verdadera naturaleza no está clara, por lo que se confunden con los lares.
“Genio”: Era el dios personal de cada hombre (el de las mujeres era la diosa Juno).
- Civil, porque el páter era un magistrado doméstico que tenía facultad para aplicar penas a los miembros de la f
(muerte, prisión, expulsión de la casa, flagelación).

DERECHO DE FAMILIA

Es un conjunto normativo que regula la institución “FAMILIA”.

Partes constitutivas

- Parentesco
- Patria Potestad
- Matrimonio

PARENTESCO

Según Savigny, es un género de relación permanente entre dos o más personas, que puede tener como lazo aglutina
(que une) la sangre, el origen o un acto reconocido por la ley.

Clases

1- Parentesco Civil o Agnación (vínculo civil de derecho).

2- Parentesco Natural o Cognación (vínculo de sangre).
3- Parentesco por Afinidad (se formaba entre un cónyuge y los parientes consanguíneos del otro cónyuge).
4- Parentesco por Gentilidad (parentesco de antigua data que unía a los miembros de la gens o conjunto de fami
agnaticias que en su remoto origen habrían formado una sola agrupación política que abarcaba la nación ente

Parentesco Civil o Agnación

Era el parentesco que unía a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o a la potestad marital de
páter familiae común.

Integraban la familia en calidad de agnados todas aquellas personas sometidas a la patria potestas o manus, entre el
con relación al jefe que podía ser el padre o el abuelo.

Por lo tanto se constituía entre:

- El páter y la mujer casada cum manu.

- Los hijos del matrimonio, tanto varones como mujeres.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 69

- Los descendientes varones de los hijos, es decir, los nietos (eran también agnados entre sí, con el padre y con e
abuelo paterno).
- Los extraños que el páter incorporaba al grupo por adopción (si se trataba de un Alieni iuris) o por adrogación
trataba de un sui iuris).

Los hijos nacidos fuera del matrimonio quedaban excluidos originalmente de toda parentela, a no ser que se los ado
único recurso para incorporarlos a la familia, hasta que apareció el instituto de la legitimación.

El vínculo que mantenía esta comunidad de agnación se representaba por los descendientes legítimos por línea
masculina.
Muerto el páter, la familia daba lugar a la formación de otras tantas familias según cuantos fueran los hijos varones,
conservaban en sui iuris, pero conservaban el vínculo agnaticio todos los que habían estado sometidos a la potestad
difunto, como si aún viviese.

Aquellos que nunca habían estado bajo la potestad del páter, pero que lo hubiesen estado si éste seguía viviendo, se
consideraban también agnados (por ejemplo el “hijo póstumo”, nacido después de la muerte de su padre).

La agnación fue el vínculo civil que enlazaba a los integrantes de la familia “propio iure” y “communi iure”, es decir,
familia paterna, ya que se apoyaba en la autoridad o potestas del páter familiae.

Parentesco Natural o Cognación

Era el parentesco fundado en el vínculo de sangre que unía a las personas que descendían unas de otras o de un aut
común, que tanto podía darse en la línea masculina como en la femenina. Representaba el linaje (raza).

La familia cognaticia tenía como fundamento la unión derivada de la comunidad de sangre, legitimada por el matrim
NO por la filiación extra legítima.

El parentesco por Cognación podía presentarse en 2 formas:

1- Línea recta o perpendicular: es aquél en que las personas descienden unas de otras.
La línea recta puede ser:
a) Ascendiente: si se eleva del tronco hacia las generaciones que le han precedido (abuelo, bisabuelo, etc).
b) Descendiente: si baja hacia las personas por él procreadas y la progenie de éstas (hijos, nietos, etc).
2- Línea colateral o transversa: es el constituido por las personas que no descienden unas de otras, sino de un
o tronco común, como ocurre con los hermanos y los primos entre sí, y los tíos y sobrinos.

Afinidad

Era el vínculo que nacía entre los cónyuges por matrimonio, y el que existía entre uno de ellos y los parientes
consanguíneos del otro.

“Afines son los cognados del marido y de la mujer, llamados así porque por las nupcias se unen dos cognaciones que
diversas entre sí”.

Se mide de la misma manera que la Cognación: línea recta (yerno y suegro) y línea colateral (cuñados).

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CÓMPUTO DEL PARENTESCO

En ambas líneas (recta y colateral), el grado es la unidad de medida de la relación de parentesco. Se determina con
cómputo de las generaciones, con la regla de que cada generación representa 1 grado.

 En las líneas rectas:

o Ascendentes: padre (1° grado), abuelo (2° grado), etc.
o Descendentes: hijo (1° grado), nieto (2° grado), etc.
 En línea colateral: se contaba sumando el número de grados desde la persona cuyo parentesco se quería me
hasta el tronco común y desde allí se descendía al otro pariente. Por ejemplo, los hermanos son colaterales d
grado, porque ascendiendo al padre hay 1° grado y descendiendo al hermano hay 1° grado, sumando queda
grado.

PATRIA POTESTAD

Es el conjunto de poderes que el páter familiae ejercía sobre las personas libres que constituían la familia. La autorid
páter sobre sus descendientes y sobre los extraños que admitiera por adopción, adrogación o legitimación.

Formas de adquisición

El derecho romano reconoció diversos modos de adquisición de la Patria Potestad, es decir, de entrar a formar parte
familia agnaticia del titular de la potestad.

1- Nacimiento: (o procreación “ex iustis nuptiis”) era la forma natural de crear la “patria potestad” (los hijos proc
por el páter quedaban bajo su dominio, como así también los hijos legítimos de sus descendientes varones). Mo
normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del páter.
 “Hijo concebido” (iustus/legítimo), se consideraba al que hubiera nacido después de los 180 días de la celebrac
matrimonio, y antes de los 300 días de su disolución.
Con el Derecho Justinianeo, se usan 4 denominaciones para los hijos:
o “Hijos legitimi”: se aplica a los iusti, es decir, a los nacidos de matrimonio.
o “Hijos liberi naturales”: para los nacidos de concubinato (de una pareja que no está casada).
o “Hijos adoptivos”.
o “Hijos spurii”: para los que nacían de uniones no estables.

Los hijos “liberi naturales” y los “spurii”, sin padre legal, nacían sui iuris, no teniendo otros parientes que los co
de su madre.

2- Legitimación: los hijos nacidos de concubinato, llamados liberi naturales, seguían la condición de la madre, en
del hecho cierto de la maternidad. El Derecho Posclásico introdujo la legitimación como un medio jurídico por e
el hijo natural (nacido de concubinato) alcanzaba el carácter de legítimo, quedando sometido a la patria potesta
calidad de Alieni iuris. (Se adquiría poder paterno sobre hijos nacidos de concubinato).
Requisitos para que la legitimación fuera válida:
- El hijo debía ser procreado por padres unidos en concubinato.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 71

 - No había legitimación si los hijos eran adulterinos (fruto de uniones en que los padres o uno de ellos es
casado con otra persona), o incestuosos (nacidos de parientes en grado prohibido), o espurios (que eran
demás ilegítimos).
- Consentimiento del hijo, ya que la legitimación iba a hacerle perder su condición de “sui iuris”.
- Que sea a través de una forma legal de legitimar.
Formas legales de legitimación:
- “Legitimación por subsiguiente matrimonio de los padres”: tenía lugar cuando el padre se desposaba co
concubina, siempre que no tuviera impedimento legal, permanente o temporal, que hiciera imposibles l
nupcias. Esta legitimación equiparaba totalmente al hijo legitimado con el nacimiento “ex iustis nuptiis”
consecuencia, el hijo natural se sometía a la potestad paterna con plenos derechos de agnación respecto
páter y a los agnados de éste.
- “Legitimación por oblación a la curia”: era una forma de establecer la legitimación sobre un hijo natural
Consistía en ofrecerlo a las curias de las villas municipales romanas, si era varón, o casarla con un decur
dichas villas, si era mujer. De esta manera el páter familiae adquiría la agnación sobre dicha persona
legitimada. El hijo sólo adquiría la condición de legítimo respecto de su padre.
- “Rescripto del príncipe”: comprende cualquier privilegio, beneficio o dispensación concedida por el Prín
único autor de estas gracias.
3- Adopción: el páter familiae podía recibir en su familia a personas extrañas a ella; se daba sobre personas Alien
Se realizaba mediante un acto jurídico, a través del cual ingresaba un extraño a la familia, sometiéndose a la pot
de su jefe, el páter familiae.
Sólo el páter familiae podía adoptar, no las mujeres, ya que no tenían derecho a ejercer la patria potestad; con e
del tiempo se exigió que el adoptante tuviera edad superior al adoptado, y se prohibió adoptar a los “castrados”
la adopción imita la a la naturaleza, solamente podrían adoptar los que podían ser padres y tener hijos bajo su
potestad, así podían los impotente pero no el castrado, (el eunuco no podía adoptar).
El adoptado abandonaba su núcleo originario y pasaba a sometimiento del páter, adquiriendo todas las caracte
de la nueva familia, con los derechos de agnación (nombre, religión y tribu de la domus en la que era recibido);
embargo conservaba el parentesco de cognación con su familia de origen.
La adopción del Derecho Justinianeo se verificaba por un procedimiento más sencillo que el del derecho antigu
(explicado en los párrafos anteriores), ya que sólo requería que el adoptante se presentara, junto con el páter fa
y su filius (descendiente varón), ante el magistrado de su domicilio, el que, ante la declaración concorde de los 3
sujetos intervinientes, declaraba la adopción.
Justiniano sancionó la norma de que el adoptante debía ser por lo menos 18 años mayor que el adoptado; estab
también que no podían adoptar los castrados; ni volverse a adoptar por segunda vez y por la misma persona a q
adoptado primeramente, había sido luego emancipado o adoptado por otro.
Con respecto a los efectos, existía:
- Adopción plena: realizada por un ascendiente del adoptado; producía efectos análogos a la adopción de
Derecho Antiguo, ya que por la Capitis Deminutio Mínima que traía aparejada, el filius se desligaba de su
familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se colocaba.
- Adoptio nimus plena: realizada por un extraño, que no implicaba Capitis Deminutio, porque no sacaba a
adoptado de su familia originaria.
4- Adrogación: el Derecho Romano distinguía la adopción propiamente dicha, que designaba la de una persona A
iuris, de la adrogación, que era la adopción de un sui iuris o páter familiae, y que traía consigo necesariamente a
nueva familia, a sus filius y su patrimonio.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 72

Por la adrogación, un páter familiae pasaba bajo la potestad de otro. (Se daba sobre una persona sui iuris). Era
necesaria la aprobación de los pontífices, quienes realizaban una encuesta.
El páter adrogado, se colocaba en posición de “filius familiae”, y su patrimonio se transmitía íntegramente al
adrogante.
 Una domus, un culto, un patrimonio se extinguían como consecuencia de la adrogación. Esto implica que el Der
Romano fuera estricto al imponer el cumplimiento de exigencias formales para reconocer su validez.

POTESTADES DEL PÁTER FAMILIAE

El término “PÁTER”, evocaba la idea de protección o poder; era el ciudadano sui iuris que no dependía más que de s
mismo; sin él, no había familia o domus, pero él sólo constituía una domus. Tenía el derecho y el poder sobre todo lo
integraba la familia, tanto personas como cosas.

El poder unitario del páter comprendía 4 potestas:

- Patria Potestad (sobre los filius familiae/hijos).

- Manus Maritalis (sobre la esposa).
- Dominica Potestas (sobre los esclavos).
- Mancipium/Cuasi servidumbre/patronato (sobre los emancipados –personas libres vencidas a un páter-), era
especie de patria potestad atenuada.

Además, había que agregar, como emanación de su poder, el dominium o señorío absoluto sobre las cosas.

Frente a los individuos libres y no libres sujetos a potestad, el señorío del páter le otorgaba el derecho de vida y mue
derecho de exponer y de vender a los hijos, y de entregarlos en “noxa” a la víctima del delito por ellos cometido, com
resarcimiento por los daños.

Con Justiniano, la patria potestad quedó reducida a un mesurado (sujeto a medida) poder de corrección y disciplina
permitió la venta de un hijo en caso de extrema necesidad, facultando al páter a recuperar la libertad del vendido
mediante oferta al comprador del pago de un rescate. Surge el principio moral: “la patria potestad debe consistir en
piedad, no en la atrocidad”.

Desde la época republicana comenzó a aparecer como “restricción”, la presencia de censores, que controlaban las
potestades del páter, y de este modo se fue destruyendo su antiguo absolutismo, cambiando la fisonomía de la famil
romana.

La Patria Potestad y las Relaciones Patrimoniales

En la familia romana, debido al carácter absoluto de la potestad del páter, el hijo estuvo por mucho tiempo, en cuant
bienes, en una situación muy semejante a la del esclavo. Sólo podía ser titular de derechos patrimoniales el páter fam
porque “el que está bajo la potestad de otro, no puede tener nada suyo”. Sin embargo, el filius familiae podía realizar
“negocios jurídicos”, por medio de los cuales el páter adquiría derechos reales o crediticios, de donde el filius resulta
igual que el esclavo, un instrumento de adquisición del jefe de la familia. Contrariamente, cuando el hijo era el deudo
deber de prestación no recaía sobre el páter, sino que incumbía exclusivamente al filius, que era el sujeto civilmente
obligado.

Personas dadas in causa mancipi

Final Derecho Romano- Lucia González Página 73

En Roma, negociaban los esclavos y los filius familiae. Cuando éstos contraían deudas, y no las cumplían, el páter po
hacerlas cumplir con la persona de dicho esclavo o filius; el páter familiae del deudor lo entregaba al páter acreedor
“mancipi”.

Estos principios jurídicos consagrados por el Ius Civile, tuvieron necesariamente que modificarse; así como el jefe d
familia se beneficiaba con las adquisiciones realizadas por las personas sometidas a su potestad, debía responder po
deudas por éstas contraídas.

Con el paso del tiempo, se le van reconociendo “derechos patrimoniales” a los filius familiae. Se llega a afirmar la ide
que el filius podía ser titular de ciertos bienes que constituían el “PECULIO”, y sobre los cuales sus poderes variaron
las épocas y las especies distintas de peculio que fue admitiendo la legislación romana.

PECULIO

Masa de bienes o cantidad de dinero que pertenecían al patrimonio del filius familiae.

Clases:

 Peculio Profecticio: fue el primero de los peculios, que se concedía también a los esclavos. Estaba integrado po
pequeña suma de dinero o de otros bienes, que el páter entregaba a sus filius en goce y administración, sin que
 pequeña suma de dinero o de otros bienes, que el páter entregaba a sus filius en goce y administración, sin que
tuvieran poder de disposición. Era revocable; cuando el filius moría, los bienes que constituían el peculio retorn
al páter.
 Peculio Castrense (militar): en época del emperador Augusto, se formaba con todo lo que el filius adquiría po
condición de militar, comprendiendo no sólo sus emolumentos (sueldo), sino también el botín de guerra, las
herencias y legados provenientes de sus compañeros de armas, y las donaciones realizadas con ocasión de su p
a campaña. El filius podía disponer del mismo, pero si no había dispuesto de los bienes de este peculio, a su mu
transmitían al páter en concepto de peculio.
 Peculio Cuasicastrense: apareció con el emperador Constantino; se diferenció del peculio castrense, respecto
bienes que lo integraban. Se encontraba constituido, en un primer momento, por los sueldos y retribuciones qu
filius percibía por sus funciones en el palacio imperial, y más adelante, por todo lo que proviniera de cualquier
público.
 Peculio Adventicio: fue creación de Constantino; se reservó exclusivamente al filius, la propiedad de los biene
heredados de la madre, que no pasaban a integrar el patrimonio del páter, al que sólo se le reconocía el usufruc
administración. Esta norma se extendió a todos los bienes que el hijo recibiera de los ascendientes maternos po
a título gratuito, como legado o donación. Con Justiniano se amplía al máximo la capacidad patrimonial del filiu
EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD
En un principio, la “patria potestad” era de carácter perpetuo, y por ello, la mayoridad del filius no le ponía fin; pero
acontecimientos fortuitos que hacían imposible su ejercicio:
- La muerte del páter (causa natural de extinción).
- La Capitis Deminutio Máxima, que convertía al páter en esclavo, y la Media, que le hacía perder la ciudadanía (p
la patria potestad sólo era ejercitable por ciudadanos romanos).
- La elevación del hijo varón a sacerdote de Júpiter y de la mujer a virgen vestal (sacerdotisa).
- El desempeño del filius de funciones públicas de importancia.

Final Derecho Romano- Lucia González Página 74

 - Cuando el páter aceptaba hacer ingresar al hijo a otra familia por adopción, y a las hijas por matrimonio (conve
manu).

EMANCIPACIÓN

Acto jurídico por medio del cual se extinguía el vínculo de potestad que tenía el páter sobre el filius, sin que éste se
sometiera a una nueva potestad. Entrañaba un acto de liberación de la patria potestad, realizado por la voluntad del
tenía lugar conforme al procedimiento nacido por interpretación pontifical de la norma de las XII Tablas, que sancio
al padre que realizaba 3 ventas sucesivas del hijo, con la pérdida de la patria potestad (también se utilizó para hacer
efectiva la adopción).

Por este procedimiento, si el páter quería eximir de la potestad al hijo varón, lo vendía ficticiamente 3 veces, con los
de la mancipatio, a una persona de su confianza, con el compromiso de manumitirlo (liberarlo). La tercera manumis
llevaba consigo la ruptura de la potestad; pero el tercero adquiría el derecho de patronato, de tutela y de sucesión so
filius. (Para las hijas y los nietos fue suficiente con una sola venta).

En tiempos del emperador Anastasio, apareció la “Emancipación Anastasiana”, que tenía lugar por rescripto del prín

El efecto inmediato de la emancipación era convertir al filius familiae en sui iuris, en persona libre de potestad. Le
producía una Capitis Deminutio Mínima, que tenía por consecuencia hacer perder al filius sus antiguos lazos de agna
con su anterior familia, para convertirlo en jefe de una nueva. El emancipado adquiría plena capacidad jurídica, pudi
ser titular de un patrimonio propio.

La emancipación tenía carácter irrevocable, y sólo podía quedar sin efecto cuando el filius fuera culpable de ofensa,
injurias o malos tratos inferidos a su padre.

UNIDAD 9: “Matrimon io Romano y Rep

“Matrimon resentación de los
Representación
Incapa
Incapaces”
ces”

MATRIMONIO ROMANO

Es la cohabitación/unión de 2 personas de distinto sexo, con la intención de ser marido y mujer, de procrear y de edu
hijos, y construir entre ellos una comunidad absoluta de vida.

Elementos
El Matrimonio constaba de 2 elementos:

1- Objetivo: representado por la “COHABITACIÓN” (convivencia). No debe entenderse, a la cohabitación, exclusi

en sentido material, sino más bien ético, porque existía aún en el caso de que los esposos no compartieran el m
hogar, y podía contraerse el Matrimonio hasta cuando el marido estuviere ausente, siempre que la mujer entrar
casa; lo que impedía el perfeccionamiento del Matrimonio eral la ausencia de la mujer.
2- Subjetivo o intencional: era la “AFFECTIO MARITALIS” (intención permanente y recíproca de tratarse como
y mujer). Este era el elemento moral e interno; no sólo importaba un simple consentimiento, sino una relación
(de los hechos) creadora de un status, el de marido y mujer; es decir, no era una manifestación de consentimien

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 inicial, ya que la intención de ser marido y mujer, debía ser duradera y continuada, porque si cesaba, el Matrimo
extinguía.
Como la celebración del Matrimonio en Roma no exigía fórmula jurídica, ni acto simbólico alguno, debía salir de lo
meramente subjetivo y hacerse “público”, conocido por todos.
El Matrimonio en Roma tuvo un carácter severamente “monogámico”, y como su finalidad era constituir una “comun
vida”, no debía someterse a plazo ni condición.

Las fuentes brindan 2 definiciones de Matrimonio

- En las Institutas se dice que “es la unión del varón y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida”
- La definición de Modestino dice que “las nupcias son la unión del varón y de la hembra y el comercio de toda la
comunicación del derecho divino y del humano”.
LOS ESPONSALES
El Matrimonio en Roma solía ir precedido de una promesa formal de celebrarlo, realizada por los futuros cónyuges o
respectivos páters familiae, que se llamaba “esponsales” (nombre que deriva de spontio, contrato verbal y solemne qu
usaba para perfeccionar la promesa).
En las primeras épocas, el incumplimiento de los esponsales daba lugar a una acción de daños y perjuicios, que se tra
en el pago de una suma de dinero. En el Derecho Clásico, los esponsales tuvieron un carácter más ético-social que leg
especialmente por la falta de acción para exigir su cumplimiento.
Concepto
Promesa realizada por los futuros cónyuges o sus respectivos páters familiae. “Promesa de Matrimonio”, es decir, un
contrato de naturaleza preparatoria, que conduce al contrato definitivo: el Matrimonio.
Características
- Se admitió que se pudieran celebrar esponsales sin haber alcanzado la pubertad, aunque era menester haber
cumplido 7 años.
- Esta promesa tenía consecuencias jurídicas que se asemejaban a las derivadas del Matrimonio

- Por influencia del Cristianismo, se establecieron medidas para garantizar el cumplimiento de los esponsales; ta
como acompañar el ofrecimiento matrimonial con arras (suma de dinero o cualquier objeto que se entregaba a
concluirse un contrato como prueba de su celebración), o el establecimiento de un régimen especial para los re
obsequios que solían hacerse los prometidos en el cual se configuraron como una donación sujeta a la condició
que el matrimonio se celebrara.

Los esponsales se disolvían por la muere o Capitis Deminutio Máxima de uno de los prometidos; por haber sobreveni
celebración algún impedimento matrimonial; por mutuo disenso; o por desistimiento de uno solo.

CLASES DE MATRIMONIOS

Matrimonio Cum Manu

Las mujeres casadas solían entrar a formar parte de la familia del marido, colocándose bajo su potestad y rompiendo
vínculo agnaticio con la familia de que procedían. La esposa se hacía filius familiae y quedaba sometida al nuevo páter
Con respecto a la capacidad patrimonial, la esposa (“ uxor in manu”) estaba en situación similar a la del hijo en potesta
lo tanto, su patrimonio se transmitía al páter, operándose una “sucesión universal inter vivos”. La manus requería un
legal especial para que el marido adquiera tal potestad.
Matrimonio Sine Manu

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Fue un medio por el cual el páter se procuraba tener todos los hijos que deseara, sin agregar a su familia a la mujer qu
prestaba a dárselos.
Al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, ésta quedaba en la misma situación familiar y patrimonial que ten
antes de las nupcias. En consecuencia, si al momento de contraer Matrimonio, era Alieni iuris, continuaba sometida a
potestad de su padre, y si era sui iuris, debía nombrársele un tutor.

MANUS MARITALIS
Era la potestad que tenía el páter familiae, que colocaba a su esposa bajo su dominio y sometimiento.
Formas de Adquisición
La “Manus Maritalis” no nacía automáticamente, sino que requería de un acto legal especial para que el marido adquir
tal potestad. El Derecho Romano reconoció 3 modos de adquisición:
1- Confarreatio: se trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad única, en la que los futuros esposos se ha
recíprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones, ante 10 testigos ciudadanos romanos, asistido del gra
 pontífice y ante el supremos sacerdote de Júpiter, a quien los interesados le ofrecían un sacrificio en el que figura
pan de trigo. La mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del páter, quedando bajo su potesta
Por este procedimiento la mujer quedaba indisolublemente unida a la familia del marido y a su culto, y no podía
separada más que por el rito contrario de la “Diffarreatio”, en condiciones que no son conocidas.
2- Coemptio: fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se auto vendía al marido, declarándose que tal v
era por causa de Matrimonio y no como esclava, para que así quedara bajo la potestad del marido y no in mancip
éste (cuando un páter vende a un filius).
Se extinguía el poder marital por un acto contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero, el c
manumitía después.
3- Usus: se aplicaban las normas propias de la “usucapión” (adquisición de un derecho en las condiciones y el tiemp
previsto por la ley), y el marido adquiría la manu por el “usus”, reteniendo a la mujer en posesión durante 1 año.
este lapso la esposa podía interrumpir esta especial usucapión, permaneciendo fuera de la casa del marido duran
noches.

PRESUPUESTOS DEL MATRIMONIO ROMANO (requisitos para la validez del Matrimonio)

Entre ellos se encuentran los siguientes:
- Capacidad jurídica (aptitud legal).
- Capacidad sexual para procrear (pubertad). (#)
- Consentimiento de los cónyuges/contrayentes (elemento vital del Matrimonio).
- Consentimiento del páter familiae (cuando los desposados fueran alieni iuris), principalmente en el caso del varó
Para que el Matrimonio tuviera carácter legítimo (iustae nuptiae) se requería que los cónyuges gozaran de aptitud leg
para unirse en Matrimonio (ius connubi); quedaban excluidos de las nupcias los peregrinos, los latinos y los esclavos
(#) El Derecho Romano estimó que la mujer alcanzaba la pubertad a los 12 años y el varón a los 14. Sin embargo se ll
admitir la unión de los impúberes en Matrimonio, siempre que llegados a la pubertad subsistiera la convivencia y la
“affectio maritalis”.

IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES
Eran hechos o situaciones de diversa índole que implicaban obstáculos para la realización de las legítimas nupcias.

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