CAPITULO 2 DERECHOS HUMANOS DELIMITACION CONCEPTUAL = x Sumario 1. Consiveraciones Necesarias. 2.- Concertos. 3.- CaracteniSTIcas. 4. Limites wiNGUISTICOS DEL TERMINO “DERECHOS HUMANOS”. 4.1. DERECHOS DEL. HOMBRE. *4.2. DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS NATURALES. 4.3. DERECHOS -HUMANOS FUNDAMENTALES. 4.4. DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS SUBJETIVOS. 54. DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS INDIVIDUALES. 4.6. DERECHOS CONSTITUCIONALES. -1. CONSIDERACIONES NECESARIAS Antes de conceptualizar los “derechos humanos” es necesario realizar la siguiente consideraci6n. Para algunos, los derechos humanos suponen una constante histérica cuyas raices se remontan a las instituciones y el pensamiento del mundo cldsico. Otros, por el contrario, sostienen que-la idea de los derechos-humanos nace con la afirmacién . ,cristiana de la dignidad moral del hombre-en cuanto persona. Frente a estos ‘Mltimos, a su vez, hay quien afirma que el cristiahismo no supuso un mensaje ‘de libertad, sino més bien una aceptacién conformista del hecho de la esclavitud humana. Sin embargo, lo mas frecuente es considerar que Ja primera aparicién de Ja idea de derechos del hombre tuvo lugar durante Ja lucha de los pueblos contra el régimen feudal y la formacién de las relaciones burguesas. ~ Unas veces se considera que los derechos humanos son el fruto de la afirmacién de los ideales iusnaturalistas; en tanto que en otras se considera que los términos “derechos naturales” y “derechos humanos” son categorias que no se implican necesariamente, 0, incluso, entre las que antes de una continuidad existe a una alternativa.De otra parte, es muy corriente sostener que los derechos humanos son el producto de la progresiva afirmacién de la individualidad. Ahora bien, mientras hay quien estima que tal afirmacién sélo se produce tras la disolucion del orden iusnaturalista, en cuanto orden universal, ahistérico y heterénomo, incompatible con la autonom/a y el subjetivismo ético del mundo moderno en el que se edifican los derechos humano sosticne, desde otra Optica, con idéntica pathos la tesis contraria, esto es, que fue el iusnaturalismo, en cuanto ética de la razén, el fundamento inspirador del clima liberal y democrtico en el que surgieron los derechos del hombre... Las controversi No se ugotan aquf; buena prueba de ello nos ofrece el esfuerzo doctrinal encaminado a poner en discusién la rafz individualista de los derechos humanos, en aras de la reafirmacién de su significado social....Cuéntase —nos dice Jacques Maritain- que cn una de las reuniones de una Comisién nacional de la UNESCO, en que se discutfa acerca de los derechos del hombre, alguien se admiraba de que se mostraran de acuerdo sobre la formulaci6n de una lista de derechos, tales y tales paladines de ideologfas frenéticamente contrarias. En efecto, dijeron ellos, estamos de acuerdo tocante a estos derechos, pero con la condicién de que no se nos Pregunte el porqué. Antonio Enrique Pérez Luiio, * Derechos Humanos, Estado de Derecho ¥ Constitucién, Editorial Tecnos, SA., 1999, pag. 23, adelante. 2. CONCEPTOS Norberto Bobbio, sefiala que teniendo Presente su planteamiento se puede distinguir tres tipos de definiciones de los derechos humanos: ~ Aoctoigices quc no aportan ningtin elemento nuevo que permita caracterizar tales derechos. Asi. por ejemplo, “los derechos del hombre son los que le corresponden al hombre por el hecho de ser hombre”. . E Sormates, que no especifican el contenido de estos derechos, limitandose a alguna - indicacién sobre su estatuto deseado o propuesto. Del tipo de: “los derechos del hombre son aquellos que pertenecen o deben pertenecer a todos los hombres, y de los que ningtin hombre puede ser privado”. Srreotigicos.n las que se apelaa ciertos valores tiltimos, susceptibles de diversas interpretaciones: “los derechos del hombre son aquellos imprescindibles para el perfeccionamiento de la persona humana, para el progreso social, 0 para el 49MANUAL DE DERECHOS HUMANOS, OLRECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES de: sarrollo de la civilizacién” Antonio Enrique Pérez Luiio, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucién, Editorial Tecnos, S.A. 1999, pag. 25. Los derechos humanos aparecen como un conjunto de facultades ¢ instituciones que, en cada momento histérico, concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y Ja igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos juridicos a nivel nacional ¢ internacional. Antonio Enrique Pérez Luito, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucién, Editorial Tecnos, SA., 1999, pag. 48. * Derechos humanos como conjunto de facultades que corresponden a todos los seres humanos como consecuencia de su innata dignidad, destinadas a permitirles el logro de sus fines y aspiraciones en armonja con los de otras personas, y que deben ser feconocidos y amparados por los ordenamientos juridicos de cada jestado. Migitel M. Padilla, Lecciones sobre Derechos Humanos y Garantias, . ABELEDO-PERROT, Buenos Aires-Argetitina, pdg. 33 - Los derechos humanos, son las ‘prerrogativas que, conforme al derecho - internacional, tiene todo individuo frente a los 6rganos del poder, para preservar su dignidad como ser humano, y cuya funcién es excluir la interferencia del Estado en dreas especificas de la vida individual, o asegurar la prestacién de determinados * servicios por parte del Estado, para satisfacer sus necesidades bdsicas, y que * refiejan las exigencias fundamentales que cada ser humanos puede formular a la sociedad de que forma parte. Héctor Fatindez, El Sistema Interamericano de Proteccién de los Derechos Humanos. Aspectos Institucionales y Procesales. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San José, 1996, pag. 21. * Los derechos humanos son demandas de libertades, facultades o prestaciones, directamente vinculadas con la dignidad o valor intrinseco de todo ser humano, reconocidas como legitimas por la comunidad internacional -por ser congruentes con principios ético-juridicos ampliamente compartidos- y por esto mismo consideradas merecedoras de proteccién juridica en la esfera interna y en el plano internacional. Defensor del Pueblo. Red de Promotores de Derechos Humanos pag. 21. os derechos humanos son un conjunto de facultades ¢ instituciones que, ¢ fadaemomento-histéricoveoncrelaWlisTexigencias dé la dignidadylavlibenadiy: 10S rdenamientos juridicos a nivelnacionaliesintemacional. Francisco CarruigLecca, Hugo Soza Mesta. Medios de defensa de los derechos humanos en el Sistema Internacional. Juristas Editores, Lima Pert, pag. 45. El Departamento de Informacién de las Naciones Unidas, Derechos Humanos, afirma, que los Derechos Humanos, son los derechos que son inherentes a nuestra naturaleza y sin los cuales no podemos vivir como seres humanos. Los derechos humanosestin definidos como atributos y garantfas que corresponden al ser humano 0 a las personas, al margen y por encima de las leyes, los cuales, por lo menos, deben ser reconocidos y protegidos. Ese reconocimiento se ha establecido universalmente a través de distintos instrumentos: convenciones, conferencias, declaraciones, pactos y protocolos que obligan y comprometen a los Estados a protegerlos y materializarlos. : ; Son Hamados humanos porque son del hombre, de Ja persona humana, de cada -- uno de nosotros. El hombre es el tinico destinatario de estos derechos. Por ende,~ reclaman reconocimiento, respeto, tutela y promocién de parte de todos, y © especialmente de la autoridad. 3.CARACTERISTICAS Gq [ESer humano —al pasar del reino de la imposicién al nivel de las'OMUMibres y - ‘Hormas aceptadas mas o menos voluntariamente- se inventa y'se elige a’simismo pene. un ser de derechos. Se atribuye unos derechos tan necesarios para organizar royecto de vida, individual y colectivamente, que los identifica con su propio . Bere denomina derechos naturales, o derechos humanos, consecuentemente __ jlos derechos humanos son: . ‘s © Universales; o lo que cs lo mismo, son derechos de todos los seres humanos indcpendientemente de su cultura, de su época histérica o de cualquier otra diferen: ina deci: No se trata de poner unos fundamentos validos para unos cuantos, sino de establecer las bases de las relaciones humanas universales. © —Individuales; se trata de proteger el libre desarrollo y el derecho de las “personas a elegir Ia forma de vida que quieran, tanto contra los posibles totalitarismos politicos como contra los poderes sociales dominantes. Las tinicas, intervenciones en las libertades individuales que los derechos 51MANUAL Df DERECHOS MUMANOS, DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES permiten y no tratan de asegurar son aquellas sin las cuales la libertad no es real, por ejemplo, la intervencién para garantizar la educacién, la proteccién de la salud 0 la proteccién del medio ambiente. Absolutos; por lo que, en caso de conflicto, deben satisfacerse antes de” SWatquier otro derecho, ya que se encuentran en el micleo duro de los derechos. Innegociables; por lo que se hallan por encima de cualquier discusién ‘posible, ya que son la garantia de que se pueda dialogar en plano de igualdad. Innatos 0 congénitos; al decir innatos nos estamos refiriendo a que estos derechos, se encuentran en la naturaleza misma del hombre, se encuentran adheridos a él, mds alld de uno. Necesarios; para la subsistencia de las persona humana. “Inalienables; derechos que no pueden ser enajenados. Podremos calificar, pues, a un derecho como inalienable cuando sobre él estin excluidos todos esos actos de disposicién, es decir, cuando su titular no puede disponer “juridicamente” de él (renunciar, vender 0 donar). ni tampoco puede destruir total © parcialmente el bien objeto'del derecho, imposibilitando su ejercicio, Por ejemplo, el derecho a la integridad fisica, su titular no podrfa disponer juridicamente de él (vender una parte determinada de su cuerpo o una funcién corporal), ni tampoco disponer fisicamente de él (mutilarse voluntariamente). Imprescriptibles; no prescriben con el transcurso del tiempo, por no estar dentro del comercio humano. Irreversibles; la democracia como sistema politico hay que cuidar, mantener ¥ perfeccionar. Lo mismo sucede con el estado de bienestar, el cual deriva del reconocimiento de los derechos econémicos y sociales. En cuanto a Ia proteccién de los derechos de la cuarta generacién, esté muy poco desarrollada y es muy precaria. Defender los derechos humanos implica ser beligerante en el sentido de impedir que se den pasos hacia atras y se destruya Jo que ha tardado siglos en ser reconocido. No podemios eliminar el derecho a la proteccién de la salud o el derecho al trabajo s6lo porque nos cueste convertirlos en derechos universales. Es necesario luchar para que Ileguen realmente a todos. Mejorables; los derechos primeros, los derechos a la libertad, quizé son los mas consolidados, a pesar de que, como hemos visto, la libertad se encuentra hoy ante amenazas imprevistas y nuevas. Por una parte, mejorar los derechos significa prestar atencién a aquellas situaciones nuevas que ponen en peligro derechos que ya son indiscutibles: la salvaguardia de la intimidad personal por ejemplo, necesita una especial proteccién ante las nuevas ; 1a comunicacién. Por otro lado, la mejora de los derechos ha de las declaraciones de derechos sectoriales. tecnologias de de ir por la via 52 Caen soFeb wes i© Inmatabilidad; El profesor Victor Garcia Toma de la Universidad de Lima, Bstiene, que el plexo de los derechos fundamentales es indeleble y no mutable, ya que la naturaleza humana no cambia ni varia en el tiempo. i 0; Los derechos humanos corresponden a unas determinadas estructuras politico-sociales y‘culturales, propias de un determinado momento histérico, en una sociedad determinada. Son, por tanto, derechos culturalmente determinados. Los derechos humanos estan suficientemente caracterizados, y son por tanto socialmente exigibles, cuando se han integrado en una determinada forma cultural y han encontrado un desarrollo apropiado. Desarrollo que se refleja en la existencia de un lenguaje ético socialmente circulante y de una cierta institucionalizacién jurfdico-politica. ¢ Sistémicos; Los derechos humanos constituyen un sistema, en el sentido “AT Giie Con orman una unidad y en cuanto que elementos integrantes de la misma son interdependientes. Expansivos; Ese cardcter expansivo que afecta tanto a la idea como al contenido de os derechos humanos se manifiesta en el proceso histérico de: . a) el surgimiento y desarrollo de tres sucesivas generaciones de derechos. Los derechos de la primera, segunda y tercera generacién. b) Concrecién de nuevos derechos que nacen como consecuencia de la dindamica interna de derechos preexistentes. c) La progresiva universalizacién de los derechos humanos en el plano mundial, tanto en relacién a los derechos garantizados cuando en relacién a sus garantias... Francisco Carruitero Lecca, Hugo Soza Mesta. Medios de defensa de los derechos humanos en el Sistema Internacional. Juristas Editores, Lima Perit, pdg. 50 y siguientes. Estas son las aracteristicas que deben observarse necesariamente el momento de estudiar esta ciencia. ? 4. LIMITES LINGUISTICOS DELTERMINO “DERECHOS HUMANOS” La expresién “derechos humanos” ha sido utilizada, durante las Ultimas décadas, en los mis diversos campos del pensamiento, trascendiendo desde luego el exclusivamente juridico, y con distintas y aun opuestas finalidades. Por ello,el primer problema que se presenta al iniciar su estudio es el de encontrar un concepto acerca de los mismos lo mis preciso posible, porque es notorio que bajo esos términos no siempre se encumbre la misma concepcién y no existeMANUAL DE OF RECHOS HUMANS, DERE CHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES. todavia una terminologia precisa y concreta sobre aquellos. Miguel M. Padilla. Lecciones sobre derechos humanos y garantias. Abeledo-Perrot, pag. 23, Buenos Aires-Argentina, En la actualidad 1a palabra derechos humanos no es la nica que se utilizé para sefialar los derechos inherentes al hombre, sino que son nombrados de multiples maneras. Esto ocurre por diversas causas, entre las qué podrfa nombrar, ef diferente idioma, el uso lingitistico de cada sociedad, las diferentes culturas, la doctrina de los autores, las distintas posturas, etc. La importancia de usar correctamente la definicién de derechos humanos, es muy importante de ahi la necesidad de estas diferencias: 4.1: DERECHOS DEL HOMBRE Se utiliza la palabra “hombre”, para asignar a aquellos derechos que son inherentes a Ia persona, en raz6n de su naturaleza humana, por lo cual todos los hombres son titulares de ellos, por igual. Esta denominacién tiene sus orfgenes en Ja Declaracién Francesa de 1789, la cual apunta al hombre como titular de los derechos. 42. DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS NATURALES Los derechos humanos se Ilamaron antiguamente “dergchos,naturales” (aura naturalia, natural rights, droits naturels, naturliche Rechte, diritti ‘naturali). Este Ultimo nombre indica la procedencia de esos derechos; la madre naturaleza. Designan derechos que el ser humano poseerfa por: la sencilla razén de tener una naturaleza humana. Por eso, se les denominé mas tarde “derechos humanos” (humana iura, human rights, droits de Uvhome, Menschenrechte, diritti umani ). Son derechos que el hombre tiene por ser hombre. Se trata pues de un concepto filos6fico, de cardcter moral y politico, y que como es I6gico conlleva toda una concepcidn antropolégica. Debido a ello, es un concepto ideologizado. Se ha convertido, incluso, en un instrumento de batalla politica. La mejor prueba de ello €s que siempre que un grupo de personas, aspira a conseguir determinada ventaja proclama de inmediato que tienen derecho a ello. José Justo Megias Quirds (coord.). Manual de Derechos Humanos, Thomson ~ Aranzadi, 2006, pag 30, 54FE} problema de las relaciones entre los derechos humanos y los derechos naturales reviste una importancia especial desde el punto de vista de la génesis de los derechos humanos. En efecto, mientras para el pensamiento iusnaturalista la teoria de los derechos humanos surge como una prolongacién de la de los derechos naturales, exién es negada por los autores positivistas. Basta por ar que se halla muy generalizada Ja tendencia considerar los derechos humanos como un término mas amplio que el de los derechos naturales, aun desde la perspectiva doctrinal de quienes reconocen una vinculaci6n entre ambas expresiones. Asi, una tradicién doctrinal, que tuvo ya una clara expresién en Thomas Paine, tiende a considerar que los derechos humanos constituyen la conjuncién de los derechos naturales, “ ‘aquellos que le Corresponden’ al hombre < porel mero hecho de: existir”,y los ‘derechos civiles, “aquellos que le cofrespondan “> al hombre por el hecho de ser miembro de la sociedad”. Antonio Enrique Pérez = Lwio, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucién, Editorial Tecnos, SA., 1999, pag. 30. tal el momento se Nuestra resistencia de utilizar el término tradicional de derecho natural también se apoya en buenas razones. Podria conducir, en efecto, facilmente a una confusién -de planos. En el plano positivo es necesario definir los derechos Particulares, hay que hacer una lista detallada de los mismos, una nomenclatura. Sobreviene entonces la tentacién de formular la base moral de esos derechos de la misma - forma, es decir, haciendo una lista de los “derechos naturales” o “inalienables”. Es el procedimiento clasico. Se llega entonces a creer que una lista de derechos Positivos sélo se justifica en la medida en que también constituye una lista de derechos naturales, imprescriptibles, universales. Derechos naturales ‘arrastra una fuerte carga filoséfica”. Lo de “naturales” parece, en primer lugar, obedecer a una profesion de fe enel Derecho Natural ,enun * 0” orden natural como fundamento de los derechos del hombre; mas moderadamente, y en segundo término, significa que los derechos que le son debidos al hombre, le ‘son debidos en razén de las exigencias propias de la naturaleza human, con lo que de alguna manera hay que compartir la idea de que el hombre tiene naturaleza. Derechos naturales, asimilaci6n criticada por las doctrinas positivistas.(AL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES ANAL DE DERECHOS HUMANOS, DERECHO INTERKACION HOS HUMANOS Y DERECHOS FUNDAMENTALES A finales del siglo XVIII comenzé a ser utilizada la expresién derechos fundamentales para designar aquellos derechos que debian ser considerados como el fundamento de cualquier ordenamiento juridico. José Justo Megias Quirés (coord.). Manual de Derechos Humanos, Thomson — Aranzadi, 2006, Pag. 49. El término “derechos fundamentales”, droits fondamentaux, aparece en Francia hacia 1770 en el movimiento Politico y cultural que condujo a la Declaracién de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. La expresién ha alcanzado luego especial relieve en Alemania, donde bajo el titulo de los Grundrechte se ha articulado el sistema de relaciones entre el individuo y el Estado, en cuanto fundamento de todo el orden juridico-politico. De ahi que gran parte de la doctrina entienda que los derechos fundamentales sgn aquellos derechos humanos Positivizados en las constituciones as, para algun autor los derechos fundamentales serfan aquellos principios que resumen la concepcién del mundo y que informan la ideol + .ordenamiento juridico. Los derechos furdamentales como la sintesis de las garantias individuales contenidas en la tradicién de los derechos politicos subjetivos y las exigencias Sociales derivadas de la concepcién institucional del derecho. Derechos fundamentales para designar los derechos humanos positivados a nivel -interno, en tanto que la férmula “ 1s hy .” es la mas usual en el plano de las declaraciones y convenciones internacionales. ‘Antonio Enrique Pérez iio, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucién, Editorial Tecnos, SA., 1999, pags. 30a 31. Derechos fundamentales como calificativo para los derechos vicentes en el émbito interno de Jos Estados, mientras que los reconocidos internacionalmente serfan los derechos humags. Miguel M. Padilla. Lecciones sobre Derechos Humanos ¥ Garantias. Tomo 1, ABELLEDO-PERROT, Buenos Aires-Argentina, pég. 23, Ultimamente se pone en entredicho esta concepcién, pues Para que los derechos recogidos en el Derecho interno, ya sea en Constitucién o Leyes Fundamentales, tenga el cardcter de fundamentales tienen que ser Teconocidos con tal cardcter Por el propio texto legal y establecer para él las garantias de defensa que le son 56propias a los derechos fundamentales. José Justo Megias Quirés (coord.). Manuai de Derechos Humanos, Thomson = Aranzadi, 2 Aldecir fundamentales, nos estamos refiriendo a la importancia de estos derechos ‘onocimiento para todos los hombres, hoy en dia también se sostiene ho fundamental cuando aparecen en el derecho positivo. Pero mis alli de e: concepei n, los derechos humanos al encontrarse fundados en la naturaleza humana, no pueden tomar valor en el momento en el que ingresan a. una norma, porque tienen un valor anterior. y de sur que hablamos de dei 4.4. DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS SUBJETIVOS La dimensi6n del derecho como facultad de obrar reconocida a Ja voluntad de los particulares, esto es, en cuanto derecho subjetivo, se halla también muy préxima a la nocién de los derechos humanos. Para quienes sostienen que los derechos subjetivos son expresién de todos los atributos de la personalidad, los derechos humanos constituirjan una subespecie’ ~ de aquéllos: serfan los derechos subjetivos directamente relacionados con las facultades de autodeterminacién del individuo. Antonio Enrique Pérez Luiio, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucidn, Editorial Tecnos, S.A., 1999, pags. 31 y 32. pucden desaparecer por la via de transferencia, hipoteca, prescripcién y otros, en tanto que los derechos humanos son inalienables, universales, imprescriptibles, etc."POr ejemplo, el AcreedOrmtiGh@nGIN@reEHo ‘muy importante para cuando el sujeto titular del mismo no consigue su propésito por las buenas. Este otro elemento es Ia accién procesal, la cual le permite acudir ; Mal juez en demanda de justicia, que no es otra cosa que el cumplimiento de su | pexigencia. | DETEEHESIsubjetivos, entendidos como la_facultad.de.obrar reconocidandslos : pero esta equivalencia es cuestionable ya que esos derechos pueden extinguirse por cesidn 0 prescripcién, posibilidad claramente refiida con el cardcter inalienable e imprescriptible que, como se vera luego, caracteriza a los derechos humanos. Miguel M. Padilla. Lecciones sobre Derechos Humanos y Garantias. Tomo 1., ABELLEDO-PERROT, Buenos Aires-Argentina, pag. 24. 57MANUAL DE DERECHOS HUMANOS, OERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES Hace referencia a que lo subjetivo es lo propio de un sujeto, como esen el caso del hombre, nos estarfa marcando de lo que le pertenece. Esta expresién viene en contraposicién del “Derecho objetivo”. 4.5. DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS INDIVIDUALES Este término se empleé como sinénimo de los derechos humanos en el periodo en que se identificaron éstos con el reconocimiento de determinadas libertades conectadas con la autonomfa de los individuos. Para la ideologia liberal el individuo es un fin en si mismo, y la sociedad y el derecho no son sino medios puestos a su servicio para facilitarle el logro de sus intereses. Antonio Enrique Pérez Luiio, Derechos Humanos, Estado de Derecho } Constitucién, Editorial Tecnos, S.A., 1999, pdg. 35. Esta idea hoy esta ampliamente superada. Derechos individuales, adjetivo que es hoy reputado como insuficiente ante la gefieralizacién del: reconocimiento de los Iamados “derechos sociales”: sin embargo, estos tiltimos no dejan de ser titularizados en individuos, salvo en algunos pocos como los gremiales. Miguel M. Padilla. Lecciones sobre Derechos Humanos y Garantias. Tomo I. ABELLEDO-PERROT, Buenos Aires-Argentina, pag. 24. Se refiere a Ja individualidad de cada persona, su origen es de rafz liberal- individualista, hace hincapié en que al tratarse de una Persona humana u hombre, se trata de un “individuo”. A su vez esta expresi6n se le puede realizar una critica, porque el hombre en comparacién con el resto de los animales, S una persona, y noes cualquie dividuo. También se le puede criticar él hecho de que al reducir al hombre a un individuo, se lo estarfa apartando de la sociedad y del Estado, se ¢starfa marcando un ser solitario y fuera de la sociedad. 4.6. DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS CONSTITUCIONALES Son log derechos que se encuent de los dere tivados en las constituciones, pero fuera En el pensamiento norteamericano —sea de la tendencia que sea- con gran frecuencia derechos constitucionales porque se entice! : aati ‘nde que o estén 0 deben estar recogidos en la Constitucién. José Justo Megias Quirds (coord ) se les denomina 58Manwal de Derechos Himanos, Thomson — Aranzadi, 2006, Pag. 51. rechos constitucionales son los derechos que se encuentran insertados Ja constitucién y firma de los dd.ff., los cuales al estar incorporados n constancia y estén reconocidos. Los de dentro de Ja Constitucién tiene dentro deCAPITULO 3 FUENTES DE LOS DERECHOS HUMANOS Sumario \CIONALES. . 1. Fuewres 2.-ConstiructonpotiTica DEL estado. 8.~ TRATADOS NTERNAGTENS . 4. LeGIsLAciON INTERNA. 5. DERECHO NO ESCRITO. 6. DerECHO eae oe “ JURISPRUDENCIA. 7. EL TEMA DE LAS FUENTES Y LA VIGENCIA SOCIO! - DERECHOS HUMANOS. 1, FUENTES Jorge Asbiin en su obra “Derecho Constitucional General”, pag. 18, nos indica El término fuentes tiene diversos significados, lingiiisticos significa principio, fundamento u origen y en lo que respecta a la disciplina en estudio, es todo aquello que la genera, que le da origen, y que de acuerdo a un orden jerérquico pueden clasificarse en directas: constitucién y leyes e, indirectas: costumbre, . jurisprudencia y doctrina”. ~ “Por su parte, Francisco Balaguer Callején y otros en la obra conjunta Derecho _ Constitucional, Editorial Tecnos S.A. — Madrid, Espajia, pag. 58, Sefiala que “la expresi6n fuentes del derecho no designa un contenido claro e inequivoco, sino que contiene miiltiples significados. Con este concepto se designan tanto la fuente Ultima del Derecho (el fundamento del derecho positivo) como las fuerzas sociales y las causas sociales de produccién de las normas, o las categorias normativas a través de Jas cuales el derecho se manifiesta. A esta equivocidad interna del término se une Ia dificultad para establecer con claridad los limites de los actos © hechos productores de Derecho: los principios generales, la jurisprudencia, el negocio juridico”. En el caso de derechos humanos, sus fuentes se refieren a los los cuales ha venido desarrollindose ésta d conocimientos juridico - cientificos, del Estado. En este sentido las fuent origenes desde isciplina, como un conjunto de teferentes a la organizacién, Y estructuraci6n es son:‘ADO. 2, CONSTITUCION POL ATICA DEL el despunte del constitucionalism: anos La Constitucisn codificada fue valorada desde modemo como la fuente mas importante o fuente m La Constitucisn Politica del Estado como Ley suprema del ordenamiento juridicc nacional, es la fuente mas importante de los derechos humanos, ya que en ella sc gencia socioldgis adre de los de positivan los derechos humanos para st vi Sabemos que lo normal fue y ha sido plasmar a los derechos en el sector normativi de la Constitucién que ostenta el nombre y el cardcter de una declaracién, une tabla, un catélogo,o un bill. Y cuando esa parte ha faltado, se la ha sobreentendidc implicita, o sea, no ausente si se recurre a la tradici6n, a la filosofia 0 ideology: de la Constitucién, a su sistema de valores, como fue el caso del texto primitive de la Constitucién de Filadelfia, hasta que adicioné las diez primeras enmiendas Pero valga la reiteracién: en la Constitucién material no hay derechos humanos por mis declaracién normativa que sobre ellos exista en la formal o escrita, si las normas de ésta no entran a la dimensién sociolégica del mundo juridico mediante su vigencia. German J. Bidart Campos, Teorfa general de los derechos humanos, EDITORIAL ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pdg. 356. ~ La Constitucién, la cual considerada por el constitucionalismo moderno como la ‘Fuente madre de los derechos humanos. Tiene el caracter de le! es la encargada de regular cl funcionamiento de los poderes del Estado y los. derechos de los ciudadanos. : 3. TRATADOS INTERNACIONALES La Convencién de Viena sobre el Derecho de los Tratados en su articulo 1° define el término “tratado” como “un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento tinico iderecho internacional, ya conste en wn instrumento tinic o en dos o mds instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacign particular Para Jiménez de Aréchaga en su obra Curso de Derecho Internacional Publico. un tratado internacional es “un acuerdo entre Estados que obliga en virtud del pacta sunt servanda”. Para este autor el tratado constituye “la fuente especifica de una obligacién de derecho internacional contrafda voluntariamente aMANUAL OE DERECHOS HUMANOS, DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES por una persona internacional a favor de otro u otras, y que da origen a su vez, a derechos reciprocos”. En la hora temprana del constitucionalismo moderno esta fuente no era conocida ni usada, pero actualmente ha cobrado funcionamiento importante, desde que Jas organizaciones internacionales y cl acrecimiento de las relaciones de igual naturaleza difundieron el consenso universal por la paz, la libertad, los derechos, cl desarrollo, y el bien comtin internacional , la democracia. Seine ms 6d ene Que la internacionalizacién de los derechos y el activismo de la fuente contractual del derecho internacional vienen dando lugar al fenémeno de las jurisdiccionales 6 instancias internacionales 0 supranacionales, cuyos tribunales tiencn a su cargo intepretar los tratados y/o resolver quejas y denuncias sobre violaciones cometidas en jurisdiccién interna de los Estados parte que quedan sometidos 2 la jurisdiccién internacional, lo que aiiade una nueva garantia en la esfera internacional a.favor de la vigencia sociolégica de los derechos contenidos en tratados internacionales. En América, es ilustrativo ¢l ejemplo de la Convencién Americana sobre Derechos Humanos,-o pacto de San José de Costa Rica, con su instancia supraestatal organizada en una’Comisién y una Corte Interamericana dé Derechos humanos, cuya jurisdiccién no se abre automdticamente para cada Estado cuando éste ratifica el Pacto, sino que requiere acatamiento expreso de ese Estado. German J. Bidart Campos, Teoria general de los derechos humanos, EDITORIAL ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pag. 356, adelante. ig RAAB HS ; : ; 2 Los tratados Internacionales, forman parte como fuente del derecho interno, a _ partir del momento en el que una fuente interna les da recepcidn a su sistema « juridico. Estos tratados surgen a partir de la internacionalizacién de ios derechos humanos, dando lugar para una mayor garantia dei instancias internacionales o supranacionales. os ratados, a diferencia de otros instrumentos sobre derechos hunianos, como Jas declaraciones y Jas resoluciones internacionales: & son de carg i es decir, que juridicamente son instrumentos obli spares, por eso constituyen su fuente. od ree oO S DEA mENn, AoW AGT Pras } Los tratados sobre derechos humanos tienen caracteristicas propias que los ¥ distinguen de Jos tratados tradicionales celebrados entre los Estados, ya sean | laterales o multilaterales. Mientras que en éstos los estados Partes persiguen ventajas y beneficios recfprocos, en aquéllos persiguen la proteccién internacional 62de los derechos humanos y de las libertades fundamentales. Florrentin es sobre derechos humanos aplicables a Meléndrez. Instrumentos Internacional Ja administracién de justicia. Estudio constitucional comparado, pdgs. 22 ~ 23, Honrad —Adenauer- Stifuung, México 2006 4.1) GISLACION INTERNA Peses-Barba Hama sistema mixto al que, en el sistema de fuentes, reparte entre el poder constituyente (constitucién) y poder Iegislativo (legislaci6n) la normacién Sescrita de los derechos humanos. Lo propicia por diversas razones, muy = “atendibles, que sin hacemos descartar la importancia de la declaracién de derechos . jen la Constitucién suprema, ni la conveniencia de esta fuente en sociedades universalmente adictas al método escriturario en el campo constitucional, nos “Tlevan a adherira la idea de que es bueno que las leyes completen—y pormenoricen o reglamenten- en el sistema de fuentes,a Ja Constitucién en materia de derechos © del hombre. German J. Bidart Campos, Teoria general de los derechos humanos, EDITORIAL ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pdg. 358. . - Las leyes en tanto instrumentalizan y buscan hacer efectivos los principios contenidos en la Declaracién Universal de los Derechos Humanos, Pactos, Convenios Internacionales de los derechos humanos y otros instrumentos, son fuentes de ésta disciplina. . 7 Las leyes internas deben complementar a la Constitucién como fuente de los derechos humanos. Con esto lo que quiero decir es que las leyes internas deben apoyar, ampliar y detallar los derechos humanos, en vez de contradecirlos. Las Jeyes no pueden violar los principios establecidos en la Constituci6én, porque esta’ es la ley suprema, ademis en aplicacién estricta de los principios de primacia de la constituci6n y jerarquia de las normas juridicas. 5. DERECHO NO ESCRITO El derecho no escrito, también llamado cl derecho consuetudinario, es donde se encuentra la vigencia sociolégica de los derechos humanos dentro de la sociedad, Sin que se encuentren formulados explicitamente en la Constitucién. En materia juridica, podemos decir que la costumbre esta constituida por los usos. tradiciones que son practicadas de manera uniforme y transmitidas de generaci6n (en generacién.MANUAL DE DERECHOS NUMANOS, DERECHO INTERNACIONAL HUMANITAMO Y TEXTOS INTERNACIONALES. La_costumbre para ser fuente de los derechos humanos debera necesariamente cumplir las siguientes teristicas: - 7 A) Ser antiguas, -~b) uniform © ©) generale: d) exteriores, +. ¢) obligatorias. Esta fuente es fundamental, porque si se Ja incluye entre las que se dan en considerar fuentes materiales, vuelca materialmente a la Constituci6n material un contenido que, por referirse a los derechos del hombre, hace parte medular del :Constitucionalismo clisico y del social. German J. Bidart Campos, Teoria general de los derechos humanos, EDITORIAL ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pag.359. > “6, DERECHO JUDICIARIO O JURISPRUDENCIA El derecho judiciario,es una fuente de gran importancia, ya que tiene la posibilidad de elevar otras fuentes y lograr la vigencia socioldgica de los Derechos Humanos. Es segtin Bidar Campos, la creacién de derecho por los jueces, la cual puede apuntar a favor de los derechos humanos. Segtin la escuela egolégica de Cossio, el Derecho Judicial, equivale a la jurisprudencia. Algunos autores como Bidar Campos, indican que la Jurisprudencia también recibe el nombre de “derecho judiciario”. Los jueces, en nuestra concepcién, ~no'se limitan a ser “meros aplicadores de la norma legal” (los magisirados “boca © de la ley” de los que hablaba Montesquieu), sino que al interpretar las reglas generales y abstractas introducen pautas y criterios de valoracién que es menester computar. Por lo demis, el derecho constitucional registra célebres “creaciones judiciales”, como ser -entre nosotros- el control de constitucionalidad. Hoy por jurisprudencia se entiende, la doctrina sentada por él mas alto tribunal de justicia de un pais a través de varios fallos dictados uniformemente sobre una materia, es decir, cl derecho introducido por los fallos de los tribunales mediante Ja aplicacién de las leyes. Por otro lado las interpretaciones de cardcter constitucional, deben sefialar el origen y modos de conducta constitucionales para los érganos del Estado y particulares. 64Asimismo, los fallos emanados del Tribunal Constitucional que hoy, son erga omnesy Vinculantesconstituyen la fuente directa de derechos humanos, porque “las decisiones adoptadas en la Jurisdiccién Constitucional revisten una trascendental importancia, A diferencia de las adoptadas en la jurisdiccién ordinaria, que ponen fin a un litigio entre particulares 0 de éstos con el Estado respecto a Ja disputa de un mismo derecho entre las partes, 0 la exigencia del cumplimiento de una obligacién, las decisi joptadas en la Jurisdiccién Constitucional modifican cl ordenamiento juridico del Estado, delimitan el dmbito de las competencias de los Srganos de poder, 0 restablecen los derechos fundamentales o garantias _ > constitucionales. En efecto, a partir de una interpretacién de las normas establecidas por la Constitucién, asf como la interpretacién de las leyes desde y conforme con la Constitucién, la Jurisdiccién Constitucional puede anular leyes, decretos © resoluciones (en el modelo kelseniano), 0 puede mantener *vigente, logrando una interpretacién acorde con la Constitucién , puede sustituir una norma por otra a adherir a la disposicién legal una norma cuya omisién la hacfa incompatible con la Constitucién (en el moderno modelo, asumido ya por =. muchos Tribunales Constitucionales)”, manifiesta asf José A. Rivera Santibdnez = en su obra Jurisdiccién Constitucional, Pag. 95. Esto nos conduce a afirmar que las sentencias del Tribunal Constitucional, la jurisprudencia de la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacién y sobre todo -_ la jurisprudencia de los Tribunales Internacionales constituyen fuentes de esta disciplina. 7. EL TEMA DE LAS FUENTES Y LAWIG; . LOS DERECHOS HUMANOS EN EL DEREt BQCTOLOGICA DE La vigencia sociolégica de los derechos humanos, la tienen en el derecho interrio ©, en otras palabras, que esa vigencia favorece el status de hombres que forman parte de un Estado -cl “suyo”, a cuya poblacién pertenecen y del que son parte-, y no de hombres que directamente estén situados en la comunidad internacional. Siempre es el derecho interno (constitucional) el ambito de instalacién de los derechos, porque es el Estado al que ese derecho interno da organizacion y estructura, el que incorpora a su elemento humano un conjunto de hombres que conviven territorialmente en é1. La humanidad, la sociedad internacional no son territoriales, no tienen poblacién, porque territoriales y poblacionales son los Estados, y todo hombre en el mundo vive y convive -hoy, actualmente- en y | 422 dentro de un Estado. Es en ese marco donde importa que sus derechos tengan ‘4.1, vigencia sociolégica y, por ende, es en ese marco donde las fuentes arrojan 65MANUAL DE DERECHOS HUMANOS, DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES su producto, ingresan el contenido que de ellas resulta. También los tratados, porque los que versan sobre derechos humanos —bien que obligan y vinculan a los Estados que son parte en ellos, y les irrogan responsabilidad internacional y, a lo mejor, sometimiento a una jurisdiccién supraestatal- invisten a los hombres que forman parte de la poblacién de esos Estados que se hacen parte en los tratados, de la titularidad de tales derechos, para que los ejerzan en sus propios Estados. Es claro, entonces, que los tratados vuelcan derechos al derecho interno, porque es alli donde los hombres tienen que disfrutarlos, territorialmente, inmersos en el orden jurfdico que los rige. German J. Bidart Campos, Teoria general de los derechos humanos, EDITORIAL ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pag. “361 y 362.CAPITULO 4 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LOS DERECHOS HUMANOS Sumario 4,- ELemeNTos ConstiTUVoS. 2.- SUJETO OBLIGADO. 3.- OBJETO O CONTENIDO DEL DERECHO. 4.~ EL TITULAR DEL DERECHO. 4.1. LA DISTINCION ENTRE PERSONA Y SER MANO. 4.2. SUJETO TITULAR COLECTIVO. 4.3. LA TITULARIDAD POR PERTENENCIA UNA COMUNIDAD. 4.4. LAS GENERACIONES FUTURAS COMO POSIBLES TITULARES DE DERECHO. ~ 1, ELEMENTOS CONSTITUTIVOS La mayor parte de la doctrina coincide hoy dia fijar los elementos que deben confluir para que nos encontremos ante un verdadero derecho, y las variaciones suelen ser mas de matices. J. Finnis, por ejemplo, propone la exige! elementos imprsscindibles. ug Sujeto determinado del derecho d ,un sujeto.obligado a respetar el derecho tivo) y una 1a obligacién juridica viable (y, por lo tanto, ijados los‘ ‘mecdnismos para ello). ‘exgible, aunque no “- Por su parte, Allan Gewirth entiende que en los derechs _ cuatro elementos: el titular del, mismo, una pi objeto =. del derecho, una persona que tiene el deber de realizar la prestacién y un Jundam para que esta relacién sea incuestionable. Es de resefiar, por supuesto, quteT- Finnis da por sobreentendido que la fundamentacién es imprescindible, . como para cualquier otro tipo de derecho, por ello no hace alusién a ella.... De estos elementos, los que revisten una mayor dificultad en su concrecién son el titular y la fundamentacién de los derechos, pues tanto el objeto como los sujetos _ obligados parecen estar lo suficientemente claros. José Justo Megias Quirds ( coord.). Manual de Derechos Humanos, Thomson — Aranzadi, 2006, Pag. 137. 2. SUJETO OBLIGADO Se preguntan los profesores, Schiapppa-Pietra, Mantilla y Balmaceda, ahora ” bien, ga quién se puede reconocer como titular de los derechos humanos? uA la humanidad, a los grupos sociales, al ser humano? _— 67MANUAL OF OERECHOS MUM ANOS, DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES Sin duda, debemos afirmar que el titular activo de los Derechos Humanos es_ la persona en tanto individuos (esto es, todo ser humano, sea hombre o mujer, de cualquier nacionalidad, raza, credo, afiliacién, sexual, etc.). Esta conclusién resulta de comprobar que tales derechos son inherentes a toda persona humana por el mero hecho de estar dotada de vida. Francisco Carruitero Lecca, Hugo Soza Mesta. Medios de defensa de los derechos humanos en el Sistema Internacional. Juristas Editores, Lima Pert, pdg. 62. EI sujeto de los derechos humanos puede definirse como la persona o grupos de personas a las que va referida la titularidad, ejercicio y garantias de los derechos. Se deberd considerar que, sujeto activo de los Derechos Humanos es el titular del derecho respecto del cual se reclama la defensa y garantia. Sujeto pasivo, en cambio, es a quien se reclama el reconocimiento y garantfa del concreto derecho humano de que se trate; es el titular del deber juridico correlativo al correspondiente derecho. Maria Yamile Hayes Michel, Los Derechos Humanos en los Instrumentos Internacionales y la Jurisprudencia Constitucional, Pag. 31, Talleres Graficos Gaviota del Sur S.R.L., 2007 El elemento que menos dificultades suscita, pues los derechos humanos nos afectan a toda la colectividad y deben ser respetados por todas Jas demas personas, pero no en todas los derechos es tan sencillo. En los.de primera generacién, esta claro que al ser configurados como esferas personalfsimas, conlleva una obligacién de abstencién para todos los sujetos restantes, tanto individuales como colectivos. En cambio, en los de segunda generacién que implican una actuaci6n, los sujetos ,obligados serdn aquellos que tengan la responsabilidad de su promocién; de este modo, se admitiéramos como derechos humano el derecho a la educacién tan sélo podriamos exigir responsabilidad al Estado o a las administracionés pliblicas Como sujetos obligados, y a todos los demés ciudadanos les corresponde el deber también de abstenerse de poner obstéculos. En los de la tercera generacién resultan de nuevo obligados todos los sujetos, tanto individuales como colectivos, y ademés no sélo con obligaciones de abstencién, sino con un verdadero deber positivo de favorecer tales derechos. José Justo Megias Quirés (coord.). Manual de Derechos Humanos, Thomson — Aranzadi, 2006, Pag. 138. 3. OBJETO 0 CONTENIDO DEL DERECHO“el ejercicio y garantia de los derechos humanos. Francisco Carruitero Lecea, Hugo Soza Mesta. Medios de defensa de los derechos humanos en el Sistema Internacional. Juristas Editores, Lima Perit, pag. 63. que Coristituyen el cOnjunto unitario de realidades materiales y espirituales que por “su intrinseco valor forman el Ambito sobre el que se despliega el ejercicio yprotéccién de los derechos humanos, por ello integran el objeto de los -derechos humanos. Maria Yamile Hayes Michel, Los Derechos Humanos en los Instrumentos Internacionales y la Jurisprudencia Constitucional, Pag. 31, Talleres Graficos Gaviota del Sur S.R.L., 2007 Al igual que alcanzamos un acuerdo undnime cuando hablamos de cualquier persona como sujeto de los derechos, también logramos este acuerdo cuando afirmamos que el objeto de estos derechos es posibilitar el pleno desarrollo dé toda persona tal como cada uno lo desea, de acuerdo con su naturaleza, o bien que toda persona pueda alcanzar el “bien himano”. No se trata tanto de alcanzar una posicién social, una profesion, una perfeccién fisica, etc., como de alcanzar un desarrollo de la personalidad que enriquece a cualquier ser humano. La dificultad Ja encontramos a la hora de concretar el “bien humano”, que parece que no se agota en conseguir y asegurar la supervivencia, sino —en la media de lo posible- Ja perfeccién humana. Finnis, considera que en este camino hacia la perfeccién humana necesitamos una serie de “bienes humanos bdsicos” que serin los que orienten la actuacién” del hombre en su objetivo de conseguir tal perfeccién. Los bienes apuntados por Finnis j jabilidad o> | amistad, razonabilidad practica y religién; mi lement6 excelencia i enel trabajo y en el juego, amistad-paz-fratern autointegracion- autenticidad y armonia con la realidad. José ‘Justo Megias Quirds (coord,). Manual de Derechos Humanos, Thomson — Aranzadi, 2006, Pag. 138 y 139. ro) Sh, 4, EL TITULAR DEL DERECHO Enrelacion al titular, nos encontramos con cuatro cuestiones de gran trascendencia hoy dia. La primera de ellas esta referida a si todo ser humano es titular idéneo de los derechos humanos 0 si se necesita de cumplimiento de alguna condicién indispensable para Megar a adquirir el estatus preciso. La segunda cuestién, ooMANUAL DE DERECHOS HUMANOS, DERECHO INTERNACIONAL HUMANITAMIO Y TEXTOS INTERNACIONALES, cada vez més relevante, afecta al modo concreto de titularidad, individual 0 colectiva. Una tercera es la relativa a la titularidad de los derechos en razon de su individualidad 0 de su pertenencia a una comunidad determinada. Por tiltimo, nos restaria hacer una alusin a los derechos de las futuras generaciones. 4.1. La distincién entre persona y ser humano ¥ d | ambiente. Ningin ser humano, por diminuto ue sea, puede ser tratado como simple medio al servicio del otro, sino 4} ser humano debe ser tratado como fin. El reto es dificil en un mundo dos por el utilitarismo y el dualismo, pero como ha sefialado el gran poeta nga OCTAVIO PAZ “el hombre es el ser que siempre da peras increibles”. Esta afirmacién puiéde parecer ingenuo optimismo. pero es realista si dejamos que Dios actue en nosotros. - 4.2. Sujeto titular colectivo Con relacién a la segunda cuestion, en definitiva: podemos decir,con CASTAN, que aunque el'verdadero titular de los derechos fundamentales es el hombre, puede serlo desde las siguientes dimensiones: a) Como persona individual, siendo titular de los derechos de la persona humana (vida, dignidad, integridad fisica y moral, derecho al honor). b). Como persona integrada en distintas agrupaciones o colectividades *~ humanas, dando lugar, por un lado, a los que podemos llamar derechos de las comunidades infraestatales (familia, asociaciones, entidades o grupos Etnicos), y a los derechos de los Estados, y de los pueblos en la comunidad internacional. Asi, tendriamos derechos como los que protegen la intimidad de la familia, derecho de los trabajadores a adoptar medidas de conflicto colectivo, 0 el derecho a la libre determinacién de los pueblos, recogido en los diversos textos internacionales. 43. La titularidad por pertenencia a una comunidad EI debate sobre este punto nos lleva a fijar los términos de la polémica en torno a dos cuestiones. El problema de fondo que late en la, consideracién de la titularidad de los derechos en cuanto individuos, 0 titularidad en cuanto miembros de una comunidad, nos remite a la idea de universalidad y su posible 70 siectnaA tai sesamin 2contestaci6n. Asimismo, ¥ mis en concreto, fa tensiSn entre las posturas propias del iberalismo y del comunitarismo. 44. generaciones futuras como posibles titulares de derechos Una cuestién de importancia considerable y enorme trascendencia es Ia relativa una posible titularidad de derechos por parte de las futuras generaciones. A elias se alude no slo en determinados instrumentos internacionales —entre los recientes, la futura Carta de derechos fundamentales de la Union Europea, sino que tambien en los propios ordenamientos internos comienza a tener cada vez mayor presencia. Es el caso, por ejemplo de Alemania, cuyo Parlamento aprobé en verano de 2002, con el apoyo de todos los grupos politicos, la inclusion de una mencién expresa a las generaciones futuras en el articulo 20 de la Ley Fundamental, estableciendo que “El Estado .asume .la responsabilidad de proteger para las generaciones futuras las bases naturales de la vida...” Esta reforma constitucional iba encaminada en un principio a conseguir una proteccion constitucional para los animales, pero’ al quedar recogidas las razones de ello se consiguié simultineamente transmitir un mensaje muy claro: no podemés destruir los bienes naturales, que existen para toda la Humanidad y no sdlo para nosotros. La cuestién que deriva de estos planteamientos es si realmente esas generaciones futuras pueden gozar de verdaderos derechos —si son auténticos titulares-,o si lo que existe en verdad es una obligacién moral de las generaciones actuales con respecto a las que han de venir en el futuro. La idea mas destacada en el marco de propuestas realizadas es que ninguna generacidn debe vivir a costa de las generaciones futuras, y esto es precisamente lo que ocurre con mis frecuencia en la sociedad contemporanea. El origen de ese posible abuso generacional esté en que las futuras generaciones serdn, pero de momento no son, no existen, de modo que ni se pueden defender a si mismes ni tienen una facil defensa en términos estrictamente juridi a ‘amente juridicos, aunque sf filos6ficamente. 4 ta tenggn No podemos finalizar este a partado sin mencionar que cada vi mas poder a n eZ surgen mé voces a favor de reconocer como “nuevo sujeto de derechos” a la Humanidad. +no identificada simplemente como la comunidad internacional, sino acogi Su Seno tanto las presentes como las futuras comunidades humanas aes fea alentadora para solucionar el egofsmo generacional, pero nos falta xin neontas owen gue Perm " 1 dar este paso en una mentalidad tan rigida como lo col ipordinca, Una posibilidad a favor de las generaciones futur ‘a set €l considerar la humanidad no como algo estatico, sino como un subionuen vse + 1 No se aMANUAL DE DERECHOS HUMANOS, DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES. agota plenamente en el momento en que se vive. Si consideramos a la humanidad como un sujeto dindmico, vivo, que se extiende en el tiempo sin limites, podriamos entender que las futuras generaciones, aun no existiendo todavia, podrian estar contempladas en el término “humanidad”. Formarfan, de este modo, parte de un sujeto colectivo. José Justo Megias Quiréds (coord.). Manual de Derechos Humanos, Thomson — Aranzadi, 2006, Pdgs. 153, hasta 162.CAPITULO 5 MAS EN EL ESTUDIO DE LOS DERECHOS HUMANOS 3RANDES LOS Sumario 4.- FILOSOFIA DE LOS DERECHOS HUMANOS. 2. IDEOLOGIA DE LOS DERECHOS HUMANOS 3. ECHOS HUMANOS, LIBERTAD Y DEMOCRACIA. 4. DERECHOS HUMANOS FDUCACION. 5. DERECHOS HUMANOS Y ARMAMENTISMO. 6. DERECHOS HUMANOS COM IPIOS GENERALES DEL DERECHO. 7. LA CIENCIA DE LOS DERECHOS HUMANOS. & PRI EL CONTROL: ViAS TUTELARES, JURISDICCION Y JUDICIABILIDAD. 1. FILOSOFIA DE LOS DERECHOS HUMANOS Filosofia quiere decir: amor a la sabiduria. Ciencia que estudia la esenci: propiedades, causas y efectos de las cosas. Solo es filosofia de los derechos humanos aquello que al tomarlos como objet: suyo, los valora afirmativamente, los defiende. La filosoffa de los derecho humanos, que se ocupa de ellos, los explica y busca el conocimiento de s entidad, consistencia y fundamento. Es una filosofia que los toma como objet. suyo, buscando una respuesta para la defensa y reivindicacién de estos derecho: Dicho esto, es necesario comentar hacer del origen filoséfico de los derecho humanos esté en la Hamada Escuela de Derecho Natural Moderno. Lo iusnaturalistas, afirmaron desde el siglo XVII que el individuo en el “estad. de naturaleza", previo a la existencia de una organizacién politica, era un se libre € independiente, y de esa libertad emanaban unos derechos naturales. Si embargo, esos derechos naturi estaban_ insuficientemente protegidos, al n existir ninguna autoridad a la que recurrir en caso de lesién de los derechos. L solucién radicaba en la celebracién de un pacto entre todos los individuos; ésto arte de su libertad para formar un poder politico que, de esa forma estari autorizado a crear normas generales que regulasen la vida de todos los individuo: cedian | BsMANUAL DE DERECHOS MUMANOS, DERECHO INTERNACIONAL NUMANITAMIO Y TEXTOS INTERNACIONALES, La filosofia de los derechos humanos nos dice que todo derecho debe tener una raz6n de ser para no quedar reducido al puro arbitrio de alguien que To concede © lo suprime gratuita y caprichosamente. La ventaja de una fundamentacion 0, n fuerte es que nos permitiria exigir una proteccion fuerte, d de una proteccién débil © incluso, una justifi mientras que lo contrario conllevarfa la posibilidz incluso la carencia de proteccién... fundamentacién conlleva el que los 1 uno- tienen su raz6n de ser, mientras que la justificaci6n se limita aceptar su existencia en un texto, como mas tarde podré aceptar su inexistencia porque se haya suprimido al cambiar la conviccién general que lo sustentaba. ‘José Justo Megias Quirds (coord.). Manual de Derechos Humanos, Thomson . 2006, pags. 15a 16 y 184. derechos -cai Aranza Se habla de los derechos humanos como filosoffa, y se esta cn lo cierto. Hasta las posturas que los devaldan, los niegan, los execran, Jos abordan peyorativamente oles restan importancia, implican en su base la adopcién de una filosofia que no filosofia que no por ser desfavorable deja de ser tal. Cuando en concreto nos referimos al aspecto filoséfico de los derechos humanos nos explayaremos sobre lo que ahora es Unicamente una proposicién. Ahora baste resaltar que esta filosofia de los derechos humanos es una filosoffa politico- juridica, y una filosofia que alberga una estimativa axiolégica, una deontologia . 0 una dikelogfa, que viene a anudarse en - nuestros dias con la filosofia de los valores, hasta el-punto de que lo que se titula como derechos humanos se dice que es un conjunto integral de valores: los derechos humanos como valores... Todo régimen politico tiene una filosoffa, o responde a una filosoffa, en cuanto conjunto de principios, ideas, valoraciones y pautas que le sirven de orientacién, que encauzan su actividad, que proponen sus fines. En esa directriz, la tal filosofia asume para nosotros el papel de una ideologia. German J. Bidart Campos. Teorta General de los Derechos Humanos, Editorial ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pag. 46.. Fundamentar I razonable pa derechos humanos, significa proporcionar una explicacién ustificar su existencia y vigencia sociolégica. Se ha dicho, sin embargo, que en materia de derechos humanos el problema mas acuciante no es cl de hallarles fundamento sino el de lograr su real vigencia. Po: - Por 14 Pta la enunciacién o declaracién d mantiene plena actualidad | Je carecer de ella su inserci mi parte, opino que si bien lo concerniente Jas distintas libertades es un objetivo ya logrado, necesidad de darles una sdlida base filos6fica, pues ¢ en la realidad resultaria discutible y endeble. Miguel M. Padilla. Lecciones sobr. Derechos Humanos y Garantias. Tomo 1., ABELLEDO-PERROT, Buenos Aires Argentina, pag. 25 y 26 Son ellas el iusnaturlismo y el positivismo, los que explican la fundamentaci6s filosGfica de los derechos humanos. Esta parte se desarrolla en-el tema de 1. positivacién de los derechos humanos a derechos fundamentales. Los derechos humanos se fundamentan en Ja naturaleza humana, tales derecho le son inherentes al hombre en cuanto tal, en cuanto tiene naturaleza, esenci de tal. Desde la antigiiedad ha sido buscada la explicacién filosdfica sobre 1. naturaleza humana. Se dice, también que los derechos humanos se fundamenta: en la dignidad de la persona. Por eso todo ser humano, sin importar su edad religion, sexo, etc, goza de ellos. Los estoicos, percibieron la naturaleza inclinando a hacer el bien, considerdndol: como el primer principio, innato en la naturaleza del hombre “haz el bien y evit: elmal”. Cicerén encuentra el fundamento de los derechos humanos en la recta raz6r que es la encargada de discernir lo bueno en Ia conducta humana como just: verdadero, y lo malo como injusto. Es filosoffa que toma como objeto ese “algo” que son los derechos humano: - Se ocupa de ellos, los explica, busca saber y conocer cual es su entidad, s consistencia, su fundamento, que son. Solo es filosofia de los derechos humanos aquello que al tomarlos como objet: suyo, los valora afirmativamente, los defiende. La filosofia de los derecho humanos, que se ocupa de ellos, los explica y busca el conocimiento de s entidad, consistencia y fundamento. Es una filosofia que los toma como objet. la defensa y reivindicacién de estos derecho: suyo, buscando una respuesta para Si la filosofia de los derechos humanos en cuanto prosigue la libertad y lo derechos se convierte en una forma de organizacién politica, que es la democracizMANUAL DE OFRECHOS NUMANOS, DERECHO WTERMACIONAL MUMAMITAHIO Y EXTOS INTERNACIONALES LOGIA DE LOS DERECHOS HUMANOS \ 2.1D Como concepto de ideologia tenemos que son ides sobre lo que es, como es y como deberia ser cl régimen politic esperanzas de cémo queremos que Se as que los hombres nos forjamos 0. Esta ideologfa es a dicho régimen. la que contiene tod: 1a filosofia de los Derechos Humanos penetra A partir del momento en que toda I r :gimen politico, cs en un dmbito prictico, con el fin de normativizarse en el ré: cuando la filosofia a formarse en una ideologia de derechos humanos. comienza icticas Cuando Ia filosofia de los derechos humanos desciende a proposiciones p! tendientes a darles encarnadura y positivizacién en el régimen politico y en el orden juridico-constitucional, bien podemos sostener que aquella filosofia “adquiere el cariz de una ideologfa o se transforma en una ideologia; 1a ideologia de los derechos humanos... La ideologia de los derechos humanos es la “idea de derecho” que inspira al régimen politico de tipo personalista que, con forma democrética, se organiza confiriendo efectividad —o vigencia sociolégica- a aquellos derechos. German J. Bidart Campos. Teoria General de los Derechos Humanos, Editorial ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pags. 49, adelante. Podemos decir que todo régimen politico tiene una filosoffa en cuanto a ~~ conservacién de principios, ideas, valoraciones y pautas que le sirven de Grientacién. De este modo, la filosofia asume el papel de una ideologia. 3. DERECHOS HUMANOS, LIBERTAD Y DEMOCRACIA La libertad seré el concepto clave, dentro de la filosofia de los derechos humanos, para explicar la necesidad de un 4mbito de autonomia del hombre en Ja sociedad. y de un limite a los poderes exteros a él, especialmente el poder del Estado, dice Peces-Barba. Y afiade: Ja libertad se convertiré en derecho subjetivo de la personalidad juridica... La democracia vuelve a ser, como la ideologfa de los derechos humanos, ut de derecho ~o ideologia- que infunde al régimen politico las pautas de su organizacién y de su funcionamiento, y que se realiza e1 conductas humanas que dan vigencia sociolégica a German J. Bidart Campos. Teorta General de los ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pdsdel futuro esté intimamente vinculada con los los préximos afios tendr4alos derechos humanos como componentes esenciales para asegurar Ja vida de los seres humanos desde el punto de vista politico, econémico y social. Juan Antonio Travieso. Derechos Humanos y Derecho Internacional, Editorial Heliasta, Argentina, pags. 39 -40. La democracia del presente y derechos humanos. Lahistoriade Por otra parte, es necesario considerar la importancia de la democracia en Ia vigencia sociolégica de los derechos humanos, entonces, partimos de la premisa de que toda dictadura, es en esencia, opresiva y regresiva, y que solo en democracia puede darse valor ala personalidad y a la dignidad del hombre. Pero :]a democracia no es un fin en sf misma, como parecen entenderla algunos, sino ..un medio para alcanzar los fines del Estado, que no son Otros que el bienestar material y espiritual del ser humano. En otras palabras, no basta vivir en un Estado de Derecho, con instituciones ‘y 6rganos “democrdticos”, si detras de esta fachada los actores son movidos por las fuerzas degradantes de una sociedad tradicional. {Qué significacién tiene para un pais la “democracia”, si ésta no sirve para avanzar, sino para degradar atin més la vida ptiblica y privad por culpa de una administracién ineficiente y cormupta? Si, tiene una significacién, un sentido negativo, a historico e inhumano. Nosotros opinamos que una democracia negativa es tan responsable ante el pueblo como una dictadura ominosa. Esta suele Ilenar las calles de monumentos ya las carceles de hombres; pero aquella equivale a una gigantesca prisién sin muros, fosos ni alarmadas, donde deambulan los fantasmas del hambre, de la muerte y la depravacién, el deterioro constante de los indicadores econémico-sociales, por: obra de la “democracia” negativa destruye y ofende al hombré como lo hacen la tortura, el genocidio y las masacres de las dictaduras. No tiene relevancia decir que “no hay ningtin detenido politico en las prisiones”, o que “durante mi gobierno no se ha torturado a nadie” , si, paralelamente, se priva de alimentos, de salud, de educacién, de vivienda, de cultura y de bienestar al pueblo, mientras se enriquecen mis los eternos traficantes de la politica y de las finanzas. Este tltimo atenta contra los derechos humanos en tal profundidad, que las consecuencias de la corrupcién y de la irresponsabilidad suele cargarlas el pueblo durante décadas y generaciones. Pablo Dermizaky Peredo. Constitucién Democracia y Derechos Humanos, pags. 151 y 152. Lademocraciaes una institucién-politica, hay que cuidar, mantener y perfeccionar Lo mismo sucede con el estado de bienestar, el cual deriva del reconocimientc 7ANUAL OF DERECHOS HUMANOS,OERECHO INTERNACIONAL MUMAMIARIO Y TEXTOS INTERNACIONALES En cuanto a la proteccién de los derechos precaria. Defender de los derechos econémicos y sociales de la cuarta generacién, esti muy poco desarrollada y es muy 1 beligerante en el sentido de impedir que se den ido. N ado siglos en ser reconocido. No 11 salud o el derecho al trabajo ‘ales. Es necesario luchar los derechos humanos implica set pasos hacia atrais y se destruya lo que ha tard: podemos eliminar el derecho a la proteccién de | solo porque nos cueste convertirlos en derechos univers para que Heguen realmente a todos. odos los hombres participen realmente La democracia es la que permite que t ain do con el reconocimiento, del gobierno de manera activa ¢ igualitaria, cooperan promocién de los derechos humanos. respeto, tutela y Mucho tienen que ver los derechos humanos con la democracia. Los Estados donde se los reconoce, respeta, tutela y promueve son democriticos. Y los que no Jos reconocen son no — democraticos, 0 bien, autoritarios 0 totalitarios. londe no existe base de democracia, existen diversas sitvaciones donde falta equidad y justicia. En cambio cuando media democracia, | hombre esta inserto en una sociedad donde la convivencia es organizada, donde Ja ciudadano tiene la garantia de que sus derechos serdn respetados y tutelados al que él-debe respetar a los demis, donde la convivencia es acorde a la dignidad de la persona teniendo en cuenta su libertad y sus derechos humanos. En todos los sistemas d 4, DERECHOS HUMANOS Y EDUCACION WACO RES Constitucién de la UNESCO afirma que la guerra nace (se origina) en la mente los hombres, y que es allf donde hay que sembrar la semilla de la paz. Sembrar 20 en el espiritu humano es EDUCAR funcién que segtin nuestra Constituci6n Politica del Estado es Ja més alta funcién del Estado. de La educacién sobre los derechos humanos, la paz y la comprensi6n internacional debe comenzar con los primeros pasos y con las primeras letras del nifio proseguir en las clases de educacién civica, de moral, historia y filosofia ) debe crearse catedras sobre derechos humanos y la investigacién para la p , en Jas universidades, particularmente en los cursos propedéuticos de tod: the carreras,... Pablo Dermizaky Peredo. Constitucién Democracia yD, vchos Humanos, pags. 153 y 154. » Derechos Impulsar la educacién de los derechos humano: como una actividad fund tales como difundir los valores inherentes a s oe Ss Vi ntes a los derechos hui : s s humanos, crear , un 8_cantidades de recursos nal - neocoloniales. Cada minuto se gasta 2.0 + pronto gastard el mundo marco de reflexién y didlogo en torno a los derechos humanos, desarrollar |: investigacidn de los derechos humanos, promover la difusién de obras cientifica: sobre los derechos humanos y fomentar la ensejianza de los derechos humanos. La educacién de y para los derechos humanos se define como un procesc educativo continuo y permanente, asentado en un concepto amplio y procesal de los derechos humanos -ligado al desarrollo, a la paz, a la democracia- asi com¢ una perspectiva positiva y de conflicto, que pretende profundizaren la nociér de una cultura de derechos que tengan como finalidad al defensa de la dignidac humana, la libertad, la igualdad, la solidaridad, la justicia, la democracia y I paz. La educacién en derechos no s6lo excede sino que traspasa los ambitos de la escuela y de la Universidad, y es en toda la sociedad y sus instituciones y. grupos sociales donde encuentra su verdadero escenario. - Educar en derechos humanos es el tnico camino que conduce a las mujeres ) hombres del mundo de todas Jas razas, edades, religiones, opciones sexuales y _ gituaciones sociales, econémicas y politicas, a convertirse en ciudadanos de! mundo y artifices de su propio destino. 5. DERECHOS HUMANOS Y ARMAMENTISMO “ ace tiempo ha asumido los caracteres de una carrer El armamentismo, que desde h. : { ];atenta directamente contra los derechos desenfrenada hacia la destruccién total humanos en dos direcciones. Al fomentar las guerras y los conflictos armados en el planeta, pues que de ellos se nutre, desata la violencia y el terrorismo que no representan la vida ni la seguridad de nadie. Por otra parte, al consumir enormes turales y financieros, impide que éstos sean dedicados a mejorar las condiciones de vida de miles de millones de seres humanos. i 43 paises en guerra fi temacional de La Paz 1986 hay por lo menos Se aevonclusion de la Segunda Guerra Mundial se ha contado 130 guerras ises del Tercer Mundo, provocadas directa o indirectamente por potencias & P’loniale 0.000 de Sus en armas y, a este ritmo 7,000.000.660.000 le Sus por afio, o sea el doble de Ja los paises atrasados. Pablo Dermizaky Peredo. Constitucidn deuda publica de a Democracia y Derechos Humanos, pags: 16).suaxyAL OF DERECHOS H)MANOS, HERLENO NTERWACIONAL HUMAMTARIO ¥ TEXTOS INTERNACIONALES BNERALES DEL 6. DERECHOS HUMANOS COMO PRINCIPIOS DERECHO. Y nos basta porque si hemos. reconocido una filosofia de los derechos humanos ia de ella, que encarrilan hacia el Estado democritico, se y una ideologia tribu itico, | nos ocurre facil admitir que los derechos humanos figuran entre los principios generales del derecho. Por tangencia, recordamos que forman una concepcién comin, ingresada ya en el derecho internacional. Ensefia Peces-Barba que los prineipios generales del derecho son fuente de Jos derechos fundamentales, y que lo son casi siempre como supletorios de Jas carencias de fuentes en este campo, como son Ja Constitucién y las leyes ordinarias.... Germdin J. Bidart Campos. Teorfa General de los Derechos Humanos, Editorial ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pags. 51, adelante. Para establecef la relacién existente entre los derechos humanos ¥ los principios eenerales del derecho, me parece Correcto comenzar con uns resefia acerca de estos ultimos Como “principios generales del derecho” se quieren significar dos cosas, segun Ie historia positiva son los principios que estén en el derecho positivo: segiin Te flosotia ius materialista son los principios en los cuales tiene su origen el ordenamiento juridico. EI positivismo juridico nos dice. que ellos informan un ordenamiento juridico dado, que estin expresados en las normas positivas y que son sacados por induccién de ellas. Eran los que se encontraban en el Derecho Romano. En fin, la idea de principio implica las de fundamento,clemento,origen,comienzo, causas, 1a76n. Ellos gozan de principalidad — generalidad — juricidad. 7. LA CIENCIA DE LOS DERECHOS HUMANOS Cuando hablamos de ciencia de los derechos humanos, hablamos de un estudio cientifico de los mismos. Si se coincide en que la filosofia es ciencia, la filosofia de los derechos humanos ya entra en el radio de la ciencia de los derechos humanos, con el auxilio de ta historia, la sociologfa, la ética, la antropologia, desde que el nticleo axiolégi en [a filosofia de los derechos humanos demanda conocer su curso historico, lee 80diferentes concepetones y sus fundamentos, el sustrato social de la estimativa Imente aceptados... favorable, los sistemas de valores soci \ René Bassin ha intentado definir a la ciencia de los derechos humanos como sqna rama particular de las ciencias sociales, que tiene como objeto estudiar las relaciones entie los hombres en funcién de la dignidad humana, determinando rios en conjunto para el desarrollo de la Jos derechos y las facultades ne personalidad de cada ser humano”. Esta ciencia de los derechos ha recibido otro sugestivo nombre, cual es el de “derecho” de los derechos humanos, al modo como se sefialan otras dreas del derecho denominado objetivo... Germdn J. Bidart Campos. Teoria General de los Derechos Humanos, Editorial ASTREA, Buenos Aires-Argentina, 1991, pags. S3adelante. 2 Como definicién de la ciencia de los derechos humanos podemos decir que es una “rama particular de las ciencias sociales, que tiene como objeto estudiar las relaciones entre los hombres en funcion de la dignidad humana, determinando los derechos y las facultades necesarios en conjunto para el desarrollo de la ~ personalidad de cada ser humano” A la ciencia de los derechos humanos podemos Ilamarla también “derecho” de los derechos humanos, como sefialamos otras dreas del derecho objetivo como derecho constitucional, derecho civil y otros. ° 8. EL CONTROL: ViAS TUTELARES, JURISDICCION JUDICIABILIDAD En el dmbito de la positividad, tal como nosotros la hemos esbozado y la entendemos, el mecanismo de control y de judiciabilidad de la materia referida a los derechos se nos hace capital. Es bueno recapitular lo que ya dijimos sobre la exigibilidad y las vias tutelares en orden a la eficacia de los derechos. Si hay normas formuladas en torno de ellos, el control y la judiciabilidad ayudan a imprimirles funcionamiento cuando el titular del derecho lo demanda; y si no hay normas, podra surgir en sede jurisdiccional la norma individual con similar alcance Las cuestiones referentes a los derechos del hombre necesitan, por ende, con un sistema o con otro, ser judiciables —o justiciables-, es decir, poder ingresar a conocimiento y det n de la jurisdiccidn para que ésta resuelva la pretensién 81{1 1Es105 INTERNACIONALES MANUAL OF DERECHOS HUMANOS, OLWECHO INTERNACIONAL HUMANITAIVO i ejerc! e erecho a la 4 que cl justiciable ha dado acceso mediante el ejercicio de su de! : es uno de los derechos jurisdiccion que, no obstante su cardcter instrumental, Teoria General Primordiales de la persona humana. Germdn J. Bidart Campos. 16000 Hy de los Derechos Humanos, Editorial ASTREA, Buenos Aires-Argentind 199°. pags. Sadelante. Las vias tutelares de derechos, se deben encontrar bajo la disposicion de los titulares de derechos, 0 sea las personas humanan. Quicnes deben exigir e cumplimiento de las obligaciones frente al sujeto pasivo, ya sea un particular el estado. Las vias tutelares de derechos, deben ser fundamentalmente judiciales; deben encontrarse dentro del derecho constitucional procesal; y nos estamos refiriendo al dmbito de las garantias que son las que permiten hacer valer los derechos, cuando estos son violados 0 ignorados por el sujcto pasivo. Los derechos humanos deben estar reconocidos dentro de la Constitucién, si hay alguna violacién a uno de estos derechos ya sea por el estado o por algtin particular, se estarfa lesionando a la Constitucién, y se tratarfa de una conducta inconstitucional, por ende debe haber vias que controlen la constitucionalidad. Estas vias, que han de ser juridicas, deben permitir el acceso a un tribunal, Ja legitimacién del justiciable, la tutela de lo que él cree ser su derecho, y la imparticidn de justicia por parte del tribunal.