Unidad Nº 15 – Procesos especiales y universales

1.- Procesos especiales. Proceso de familia: Fines, principios y reglas de los

Procesos de Familia.

Introducción: Desde la reforma constitucional de 1994 tomo auge la mirada

constitucional del derecho privado, el derecho constitucional de familia o sea la visión del
derecho de familia desde la CN o el bloque constitucional federal.

La moderna teoría de los Derechos humanos concibe a la persona como eje de

protección, sujeto de derechos, lo que comporta un cambio de paradigma respecto a la
antigua concepción negatoria de subjetividad internacional.

Esta visión internacional de los Derechos humanos influyó en la conceptualización

jurídica de la familia, en el reconocimiento de las nuevas formas familiares y en la
remodelación de las relaciones familiares en general.

Su impacto en las relaciones familiares se observa a partir de la visión de la persona

como el eje central de protección jurídica y no situando en dicho foco de análisis a la
institución de la familia en sí. La familia no es ya el centro de la protección legislativa sino
que, por el contrario, lo es la “persona” con sus diversas relaciones familiares.

Uno de los factores relevantes que disparó el nuevo diseño de las relaciones
familiares, fue y es el factor social, que motivado por el proceso de globalización trajo la
aceptación: del fracaso matrimonial, la tolerancia de otras formas familiares, la modificación
de la fuente laboral, la inclusión de la mujer en el campo laboral, la asunción por parte de los
hombres de funciones que antes eran encomendadas socialmente a la mujer, el rol del
estado frente a los Derechos humanos entre otros.

Otro aspecto importante lo constituye el avance científico y técnico, que genera el

acceso a conocimientos que desbordaron con creces las legislaciones vigentes1.

Este nuevo paradigma modificó fatalmente la concepción del derecho de famita, en

tanto ya no se trata de un derecho privado ajeno al derecho público, sino que es Derecho
Constitucional integrado con las normas propias del Derecho de familia.

1
Por ejemplo el impacto que generó el descubrimiento del ADN, las técnicas de fertilización médicamente
asistida, la extensión de la vida por el progreso de la medicina etc.

1
 En suma, el Derecho Privado Constitucional o el Derecho constitucional Privado
refiere a la interrelación entre la Constitución Nacional y el Derecho Privado, acentuada aún
más por la incorporación de numerosas materias de derecho privado a la Constitución
Nacional por vía de la incorporación de los Tratados de Derechos humanos.

La evolución y el cambio experimentado en la comunidad argentina, sumada a la

incorporación y desarrollo de los Derechos Humanos en el ordenamiento jurídico interno,
provocó la necesidad de repensar, reformular, rehacer y modificar las instituciones del
derecho de familia desde la nueva mirada constitucional.

Breve reseña sobre la evolución de la familia.

• La familia tradicional o nuclear, la cual respondía a un modelo jerárquico, donde el

hombre ocupaba el lugar de jefe respecto al resto de los miembros. Esta familia estaba
conformada por la pareja unida en matrimonio y los hijos,

• La familia cuyo vínculo estaba fundado en el afecto (fines del siglo XVIII y
mediados del siglo XX). Con la revolución Industrial y el surgimiento de la fábrica se produce
una división de funciones, los puestos en las industrias se otorgaban a los padres de familia
y la mujer asumían funciones nutritivas y protectoras en el hogar. Con esto se instala la
división sexual del trabajo, ocupando el hombre el lugar de sostén económico de la familia.

• La segunda mitad del S XX las mujeres superan la subordinación marital a la que

estuvieron sometidas y se inicia lentamente un proceso que apunta a reconstruir la familia
como el lugar donde se desarrolla la persona para luego vincularse e incluirse en la
sociedad; se reconocen ciertos valores: el amor, la autonomía y libertad los que tienen un
papel activo en las transformaciones en el ámbito social y familiar. Así se consolida la
autonomía de la voluntad.

Cabe destacar que se produce el decaimiento de la institución matrimonio y paralelo

crecimiento de la unión libre; reducción de la autoridad en el interior de la familia;
disminución de la natalidad; ingreso de la mujer al mundo laboral, profesional, social,
económico y cultural; ejercicio de la sexualidad con plena libertad. Las relaciones en el
ámbito familiar son de igualdad, de coordinación. Todos estos cambios repercuten en el
derecho con normas de contenido humanista.

Familia: sus formas

La realidad imperante durante ya hace muchos años en la sociedad trajo como

consecuencia la implementación de nuevas normas que la recepten, tanto en la familia
como en otros institutos del derecho de familia.

2
 Cabe destacar que ya no existe un único modelo de familia sino que la misma va
adecuándose a las necesidades de cada época y de cada sociedad. Ello por cuanto cada
persona tiene autonomía y decide formar una familia conforme lo estime conveniente.

Tal lo expresado por la profesora Kemelmajer de Carlucci “… la familia puede tener

origen en un hecho biológico (por ej., lazos que unen a un niño con su progenitora), pero los
vínculos jurídicos están condicionados por la cultura de cada sociedad. Por eso, el concepto
jurídico de familia, al igual que el de filiación y el de matrimonio, no está atado a "la
naturaleza"; depende de las poblaciones, las políticas, las creencias religiosas, los modos
de vida, etc. En otras palabras, aunque distintas formas familiares han existido y existen en
todos los pueblos y en todas las épocas, el concepto de familia, como el de matrimonio y el
de filiación, es una creación "cultural", no "natural" o "esencial" y, por lo tanto, cambiante… 2

El reconocer las distintas formas familiares no cambia el hecho de que la familia

constituye el lugar en donde el individuo, crece, se desarrolla, satisface sus necesidades.

Así la familia nuclear matrimonial y extramatrimonial;

Familias que tiene origen en la convivencia3;

Familia ensamblada que se constituyen a partir de segundas o terceras nupcias o

convivencias, muchas veces con hijos de otras relaciones, además de los hijos comunes4;

Familia monoparental formada por una persona que vive con uno o más hijos a su
exclusivo cargo5; familias cuyo origen se encuentra en la unión de dos personas del mismo
sexo6;

Familia formada por la pareja casada sin hijos;

Familia formada por la pareja conviviente sin hijos;

Familia adoptiva;

Familia constituida por medio del vínculo derivado de la tutela, curatela y/o guarda,
cabe destacar que pueden encontrar su origen en la unión legal o de hecho entre dos
personas de igual o distinto sexo7.

2 Kemelmajer de Carlucci, Aída “ Las nuevas realidades familiares en el Código Civil y Comercial argentino de
2014” Publicado en Revista Jurídica La Ley del 8 de octubre de 2014, file:///E:/Doctrina403.pdf
3 CCCN: Título III Libro II “Uniones Convivenciales”.
4 El Código se hace eco de estas realidades e incorpora la figura del progenitor afín, que es quien vive con los

hijos de su marido/mujer o conviviente, sin ser su padre o madre. En estos casos, la ley prevé a su cargo, la
cooperación en su crianza y cuidado; art.672 y ss., CCCN.
5 Es reconocida por el CCCN Implícitamente cuando admite la adopción unipersonal (art. 601) y/o cuando

permite que una mujer sola recurra al empleo de las TRHA (art. 562 y art. 7. Ley 26.862).
6 Ley 26.218 Matrimonio igualitario: el derecho a la vida familiar comprende a la pareja de igual o distinto sexo

unida en matrimonio y también aunque no lo diga expresamente comprende a la familia que encuentra su
fuente en la convivencia de pareja entre dos personas del mismo sexo.
3
 Cabe tener presente que el CCCN recepta la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en la que no hay un concepto cerrado de familia, ni
se protege sólo un modelo tradicional.

El concepto de vida familiar no está reducido únicamente al matrimonio y debe

abarcar otros lazos familiares de hecho donde las partes tienen vida en común por fuera del
matrimonio8.

“…algunos autores contemporáneos entienden que se ha pasado del "derecho de

familia" al "derecho de las familias" en plural; esta opinión se sustenta —entre otras
razones— en la amplitud de los términos del artículo 14 bis de la Constitución Nacional que
se refiere de manera general a la "protección integral de la familia", sin limitar esta noción
(de carácter sociológico y en permanente transformación) a la familia matrimonial intacta.
Por eso, la familia clásica con base en el matrimonio heterosexual debe compartir el espacio
con otros núcleos sociales que también constituyen familias…9.

Los conflictos derivados de las relaciones familiares que se llevan a la justicia, se

distinguen de los demás conflictos entre partes, pues en los mismos no se busca resolver el
litigio beneficiando a una u otra parte, ni determinar quién es el vencedor y el vencido en el
pleito, sino restablecer el equilibrio familiar impactado por la conflictiva.

La visión a considerar en las cuestiones de familia que son judicializados, exige

dejar de lado el reclamo individual, dar al proceso de familia un tratamiento diferenciado
respecto del común de los litigios, si se quiere privilegiado, para asegurar una adecuada
justicia y efectividad;

La flexibilización de las formas por los intereses en juego, un protagonismo del

juzgador, que deja de ser un espectador para integrarse al proceso. Se deja de lado el
reclamo individual procurando un tratamiento especial del conflicto familiar, lo que nos
permite caracterizarla como una Justicia de protección o acompañamiento.

En los procesos de familia cobra especial importancia la inmediación judicial. La

actuación del juez se hace necesaria e imprescindible por los intereses en juego.

7 Krasnow Adriana N. Directora, Tratado de Derecho de Familia, Una introducción al estudio del derecho de
familia; Di Tulio Rudassi Rosana, Radyk Elena, Coordinadoras, T 1, La Ley, Bs. As 2015 p.9
8 El CCCN establece en los arts. 1 y 2 que regirá en toda la República la doctrina de derechos humanos.
9 Kemelmajer de Carlucci, Aída “ Las nuevas realidades …..cit. file:///E:/Doctrina403.pdf

4
 La justicia de familia se conceptualiza así como un instrumento que procura
destrabar el conflicto familiar y la existencia de tribunales especializados contribuye a
garantizar y consolidar la convivencia familiar y a resolver con mayor justicia y eficacia los
conflictos familiares.

Proceso de familia: Fines, principios y reglas de los Procesos de Familia.

La finalidad del Proceso de Familia es la efectiva operatividad de las normas del

derecho sustancial. El código de fondo consagra derechos reconocidos
jurisprudencialmente.

El Código Procesal de Familia de Tucumán, reconoce normativamente prácticas

que ya imponía el código de fondo, lo importante es tener presente que el fondo y la forma
va de la mano para hacer efectivo los derechos.

Los fines del proceso de familia y la aplicación de las normas procesales están
consagrados en el art. 1° CPF 10.

Lo cierto es que los conflictos familiares no pueden ser solucionados de acuerdo a

reglas clásicas cuya estructura tradicional solo permite asignar culpas y castigos,
tornándose ineficaz para solucionar conflictos familiares. De allí que es necesario para el
derecho de familia tener una adecuada herramienta procesal para hacerlo efectivo, y ello es
lo que busca el sistema proyectado.

En relación a los Principios Procesales propios del Proceso de familia se pueden

mencionar: Fuero o magistratura u órganos jurisdiccionales especiales; Interdisciplina como
principio de organización; Proceso por audiencias; Gratuidad en el acceso a la justicia;
Inmediación; Impulso procesal de oficio; Adecuación judicial de las formas; lealtad, probidad
y buena fe procesal; Flexibilidad de las postulaciones da las partes y del principio de
congruencia procesal; Conciliación, concentración, celeridad procesal, igualación de las
partes; Favor probationes; Cargas probatorias dinámicas etc

EL Código Civil y Comercial los recepta a los principios de los procesos de familia
en el art. 706: Tutela judicial efectiva; Inmediación; Buena fe y lealtad procesal; Oficiosidad;
Oralidad; Acceso limitado al expediente.

10
Art. 1: La finalidad del Proceso de Familia es la efectiva operatividad de las normas del derecho sustancial.
Las disposiciones de esta Ley y del Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia, en cuanto resulten
aplicables por remisión expresa u omisión de esta Ley, de modo supletorio, deberán ser interpretadas y
aplicadas en consonancia a la Constitución Nacional, a la Constitución de la Provincia, a los instrumentos
internacionales de Derechos Humanos en los que la Nación Argentina sea parte, y al Libro Segundo del
Código Civil y Comercial de la Nación y a los principios y reglas generales de los Procesos de Familia
enunciados en este Título. El Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia será de aplicación supletoria
en todo lo no reglado por esta Ley, siempre que resulte compatible con los principios y reglas establecidos en
este Título.
5
a) Las normas que rigen el procedimiento deben ser aplicadas de modo de facilitar el
acceso a la justicia, especialmente tratándose de personas vulnerables, y la resolución
pacífica de los conflictos.

b) Los jueces ante los cuales tramitan estas causas deben ser especializados y contar con
apoyo multidisciplinario.

c) La decisión que se dicte en un proceso en que están involucrados niños, niñas o

adolescentes, debe tener en cuenta el interés superior de esas personas.

El Código Procesal de Familia de Tucumán contiene los Principios y reglas de los

procesos de familia en los arts. 2 al 15.

El Proceso de familia deberá respetar el debido proceso legal 11, los principios son:
acceso a la justicia 12, la tutela judicial efectiva 13, oficiosidad 14, oralidad con inmediación15,
economía, celeridad, concentración16, simplificación, flexibilidad y adecuación de las
formas17, buena fe, lealtad, colaboración procesal y acceso limitado al expediente 18. Esta
enunciación es meramente enunciativa.

11 …entendiendo como tal al conjunto de formalidades esenciales que deben observarse en todo
procedimiento legal para asegurar los derechos y garantías de las y los justiciables y, en especial, asegurar la
tutela judicial efectiva de los derechos, con la finalidad de disponer que las normas que regirán los distintos
tipos de procesos deban ser aplicadas de forma de facilitar el acceso a la justicia, en particular tratándose de
personas en situación de vulnerabilidad con el fin de lograr la resolución pacífica de los conflictos art. 2
12. Art. 3°: Las normas insertas en la presente

Ley deberán ser aplicadas de modo de facilitar el acceso a la justicia, especialmente cuando se trate de
personas en situación de vulnerabilidad, debiendo considerarse dentro de este grupo a aquellas que, por razón
de su edad, género, identidad de género, orientación sexual, estado físico o mental, o por circunstancias
sociales, económicas, étnicas, culturales u otras, encuentren especiales dificultades para ejercitar con plenitud
ante la Justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurídico
13 Art..2.. asegurar la tutela judicial efectiva de los derechos, con la finalidad de disponer que las normas que

regirán los distintos tipos de procesos deban ser aplicadas de forma de facilitar el acceso a la justicia, en
particular tratándose de personas en situación de vulnerabilidad con el fin de lograr la resolución pacífica de
los conflictos. Art. 79 inc..3 – regla 38 de Brasilia
14 Art.10: Sin afectación al Principio Dispositivo que rige en cabeza de las partes, el Juez podrá adoptar de
oficio aquellas medidas tendientes a lograr la plena y máxima satisfacción de los derechos, solo en los
procesos en los cuales se encuentren en juego intereses de NNyA y/o personas con capacidad restringida o
incapaces y/o personas en condiciones de hipervulnerabilidad, que no cuenten con la debida representación.
La caducidad de instancia no opera en los casos en que el impulso oficioso del trámite corresponde al Juez.
Art. 79 inc. 8, 13,20 y 21 CPF – art. 709 CCCN.
15Art. 8: Excepto disposición en contrario de esta Ley, el Proceso de Familia se desarrollará mediante
audiencias.
16
arts 2 y 47 inc 2 CPF .
17
Art. 15: Con la finalidad de evitar excesos rituales, el Juez podrá adaptar las formas preservando la tutela
judicial efectiva de los derechos que se ventilen, sin conculcar las garantías procesales fundamentales.
arts. 13-15 -79 incs. 14, 15,16, 17 y 18 CPF. Principio VI CPCCT. Regla 51 , 55, 58 de Brasilia.

18
art.12: El acceso al expediente estará limitado a las partes, a sus representantes, letrados patrocinantes y a
los auxiliares designados en el proceso. En caso de que las actuaciones sean ofrecidas como prueba ante otro
Juzgado, la remisión se ordenará sólo si la finalidad de la petición así lo justifica y siempre que se garantice su
reserva. Arts 79 inc, 9,10 CPF; principio VII CPCC. Arts. 52,52 y 708 CCCN

6
 • Otros principios: Principio de prevención: art 9; Especialidad e Interdisciplina
arts 4 y 79 CPF – art. 706 CCCN – Reglas De Brasilia 40 y 41. Interés superior de los
niños: art. 5 CPF – at. 706 inc. c CCCN- art 3 Ley 26061- art 3 CDN; Resolución
consensuada de los conflictos: (arts. 6 y 79 inc 4 CPF- arts. 132 y 255 CPCC- regla 43 de
Brasilia). Uso del lenguaje art. 13. art. 15

• Deberes y facultades del juez/a art 79 – 26 incisos CPF.

• Participación de personas con capacidad restringida y NNA

• Audiencias en el ámbito del derecho de familia son privadas y de acuerdo a las

reglas establecidas en el art. 47 CPF19

• En relación a la prueba rigen: Libertad, amplitud y flexibilidad art. 132 CPF –

art. 710 CCCN; Cargas probatorias dinámicas – deber de colaboración- consecuencias
arts- 132 y 134 CPF - art 323 CPCC – ART. 710 CCCN; Irrecurribilidad de las decisiones
sobre la prueba art. 135CPF; Prueba trasladada art. 137 CPF; Principio de adquisición art.
133 CPF las pruebas sirven al proceso mas alla de quien las hubiere ofrecido o producido;
Favor probationis art. 79 inc. 20 y 21 CPF; Informes técnicos- pleno valor (legajo de ovd)
art. 142 CPF; Medidas para mejor proveer: irrecurribles art. 79 inc 22 CPF –art 135 CPCC;
Prueba de Testigos arts. 141 y 144.-

19
Art. 47.- REGLAS GENERALES: Excepto expresa disposición en contrario, las audiencias se regirán por las
siguientes reglas: 1. De carácter privado. 2. Deberán ser notificadas con una antelación no menor a cinco (5)
días, excepto por razones especiales y fundadas que exijan mayor brevedad, en cuyo caso la notificación
se podrá efectuar por cualquier medio de comunicación, incluidos los tecnológicos, que resulte idóneo y
adecuado con la finalidad perseguida, dejándose expresa constancia en el expediente. El Juez tiene el deber
de concentrar en una misma audiencia todas las actuaciones que sean necesarias realizar. 3. Las
notificaciones a las audiencias se consideran realizadas bajo apercibimiento de celebrarse con cualquiera de
las partes que concurra, quedando a criterio del Juez interviniente disponer la fijación de nueva fecha cuando
entienda que resulta conveniente la comparecencia de alguna de ellas que no hubiera sido convocada o que
estuviere ausente con aviso. 4. Comienzan a la hora designada. El Juez por razones operativas y cuando las
circunstancias así lo ameriten, podrá disponer de tiempos de espera no mayor a treinta (30) minutos. 5. Atento
a la necesidad de propender a la celeridad en la respuesta jurisdiccional frente a las pretensiones esgrimidas,
a criterio del Juez, salvo en los supuestos en que expresamente la Ley obligue a la intervención directa del
Magistrado en la escucha o entrevista personal a las partes, podrá delegarse la realización de la audiencia en
el Funcionario o empleado que el Juez estime en condiciones de llevar adelante la misma, a quién deberá
brindarse el mismo respeto y frente a quién las partes y los letrados intervinientes deberán mantener el mismo
decoro y buena fe procesal a que están obligados por ante el Juez. Tal delegación de funciones en ningún
supuesto dará lugar a planteos de impugnación o nulidad en relación con la celebración de la audiencia. 6. Las
audiencias podrán ser recopiladas y almacenadas resguardadas mediante medios electrónicos o audiovisuales
y se registrarán mediante digitalización del archivo en el sistema informático. A su vez, se labrará un acta en la
que se dejará constancia de la realización de la audiencia la que debe ser firmada digitalmente por el
funcionario actuante y el Juez o jueces que la condujeron. En caso de arribarse a un acuerdo, se labrará un
acta y, de ser posible en razón de la materia, se procederá a su homologación en el mismo acto de audiencia.
Caso contrario, deberá dejarse constancia de la dificultad de componer intereses por las partes involucradas.

7
 2.- Divorcio: Concepto; reglas generales; legitimación; requisitos de la
petición; divorcio bilateral y unilateral.152

Concepto: el divorcio es la disolución de un matrimonio válido pronunciado por un

juez/za competente en vida de los cónyuges, por alguna de las causas establecidas en la
ley y con efectos para el futuro20. Se caracteriza por disolver el vínculo conyugal y otorgar
nuevamente la aptitud nupcial a los divorciados21.

Breve reseña histórica

El Código de Vélez legislaba el divorcio con la particularidad de que no permitía la

disolución del vínculo matrimonial, adhiriéndose al derecho canónico.

En el año 1888 se sancionó la ley de Matrimonio Civil, Ley 2393 y continuó con el
mismo criterio en cuanto a la no disolución del vínculo matrimonial.

En 1954 con el dictado de la ley 14.394, el art. 31 admitió el divorcio vincular. Este
establecía “también transcurrido un año de la sentencia que declaró el divorcio, cualquiera
de los cónyuges podrá presentarse al juez que la dictó pidiendo que se declare disuelto el
vínculo matrimonial, si con anterioridad ambos cónyuges no hubieran manifestado por
escrito al juzgado que se han reconciliado. El juez hará la declaración sin más trámite,
ajustándose a las constancias de los autos. Esta declaración sin más trámite, ajustándose a
la constancia de los autos. Esta declaración autoriza a ambos cónyuges a contraer nuevas
nupcias”

El divorcio vincular de este artículo tuvo una vigencia efímera ya que quedó
suspendido mediante decreto-ley 4070/56.

La Ley 17.711 incorporó la separación personal por mutuo consentimiento, es decir,

ambos cónyuges en presentación conjunta manifestaban al juez la existencia de causas
graves que hacían imposible la vida en común, y el juez resolvía la separación personal.

Entre las causas que hacen moralmente imposible la vida en común mencionamos:
desinteligencia conyugales, la separación de hecho de los cónyuges por mucho tiempo, el
desamor, la incompatibilidad de caracteres, entre otros22.

20 Conf. MENDEZ COSTA, María Josefa, FERRER, Francisco A. M., D`ANTONIO Daniel Hugo, Derecho de
Familia, Tomo III-A, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2009, p. 9.
21 Conf. MEDINA, Graciela, Tratado Jurisprudencial y Doctrinario, Divorcio y Proceso de Divorcio, Tomo I, La

Ley, volumen 1, 2011, p. 5.

22 En el año 1986, la Corte Suprema de Justicia de la Nación dictó resolución en el caso “Sejean” (CS,
27/11/1986, La Ley 1986-E, 647) donde se resolvió disolver el vínculo matrimonial y reanudar la aptitud nupcial
de los contrayentes.

8
 Con la ley 23.515 se da fin a la indisolubilidad del vínculo matrimonial a través del
divorcio vincular.

Se prevé la separación personal23, por un lado y el divorcio vincular24 por el otro,

ambas con sus procedimientos y efectos particulares.

Uno de los caracteres que reviste el doble régimen de separación personal y

divorcio vincular introducido por ley 23.515 es que se funda en causales subjetivas,
objetivas y mixtas.

Las causales subjetivas están descriptas en el artículo 202 (separación personal) y

en el 214 inc. 1 (divorcio) que remite al artículo 202 del Código Civil. Estas son causales que
hacen a la culpa de uno o ambos cónyuges, es decir, se trata de conductas antijurídicas
imputables a uno o ambos cónyuges a título de culpa o dolo. Las causales subjetivas
previstas son taxativas.

Las causales subjetivas de la separación personal y del divorcio vincular son:

adulterio, tentativa de homicidio en contra de la vida del otro cónyuge o de los hijos, sean o
no comunes, instigación a cometer delitos, injurias graves y, abandono voluntario y
malicioso25.

Las causales objetivas son aquellas donde no se imputa la culpa, dolo o un obrar
antijurídico a uno, otro o ambos cónyuges sino que lo que se plantea es la separación de
hecho sin voluntad de unirse de ambos cónyuges por un tiempo que variará si estamos
frente a una situación de separación personal o divorcio vincular. En el primero se requería
dos años y en el segundo tres años. La demanda por presentación conjunta para
separación personal y divorcio vincular está contemplada en los artículos 204, 205, 214,
inciso 2 y 215 del Código Civil, respectivamente.

El artículo 203 del Código Civil prevé la situación especial del cónyuge enfermo por
alcoholismo, adicción a drogas o alteración mental grave de carácter permanente que hace
imposible la vida con el grupo familiar. En principio 26 la situación contemplada en el artículo

23La separación personal se encuentra regulada desde el artículo 201 al 212 del Código Civil.
24El divorcio vincular, regulado en los artículos 214 al 218; quedando abierta la posibilidad de solicitar la
conversión de la separación personal a divorcio vincular. (artículos 216 y 238 del Código Civil).
25 Conf. C.Civ.Com. y Trabajo Venado Tuerto, 21/3/2011, S., P. v. M., O. S. s/demanda de exclusión y
reintegro al hogar conyugal.
26
Decimos en principio porque jurisprudencialmente se ha permitido demandar al cónyuge enfermo por
divorcio vincular directamente, mediando separación de hecho de más de tres años, al entenderse que “deber
reconocerse al cónyuge sano el derecho para demandar el divorcio vincular por la separación de hecho
cuando, paralelamente impetra que queden consagrados los particulares efectos que el art. 208 del Código
Civil reserva para la separación y ulterior divorcio, admitidos en el artículo 203 del ordenamiento citado… La
separación por más de tres años confiere indiscutiblemente al marido la posibilidad de divorciarse de manera
9
203 del CC da lugar solamente a la separación personal solicitada por el cónyuge sano a
quién recae la obligación moral de continuar colaborando con su salud a través del
pertinente tratamiento.

También se puede obtener el divorcio vincular mediante el procedimiento de

conversión de una sentencia anterior de divorcio obtenida durante el régimen de la ley 2393,
o por conversión de una sentencia de separación personal dictada durante la vigencia de la
ley 23.515, o por conversión de una sentencia de separación personal decretada en el
extranjero.

El CCCN se regula deberes y derechos matrimoniales jurídicos y se reconoce valor

axiológico a los morales, pero sin consecuencias jurídicas. Se suprimen las causales
subjetivas para contribuir a la pacificación del conflicto familiar. Se deroga la separación
personal por cambios del contexto social y escasa aplicación práctica.Se consagra el
divorcio judicial e incausado, conjunto o unilateral.

Los Fundamentos del cambio pueden ser resumidos en: Autonomía de la voluntad:
se amplía la aptitud de decisión de los integrantes del matrimonio. Solidaridad familiar.
Orden público. Se refleja la mirada rígida sobre las relaciones humanas familiares. Derecho
a la vida familiar: se limita la injerencia estatal.

Las razones de los profundos cambios en materia de divorcio se encuentran

claramente expresadas en los “Fundamentos del Anteproyecto...”: “… El avance
de la autonomía de la voluntad en el derecho de familia no es ajeno al ámbito del
derecho matrimonial. Precisamente, ha sido en este campo en el cual la
jurisprudencia y doctrina nacional y comparada muestra un desarrollo exponencial del
principio previsto en el art. 19 de la CN; prueba de ello son diversas sentencias que
declaran la inconstitucionalidad de algunos artículos del CC por atacar el principio de
libertad de los cónyuges en la construcción, vida y ruptura matrimonial.

El anteproyecto amplía la aptitud de decisión de los integrantes del

matrimonio. La mirada rígida sobre las relaciones humanas familiares, bajo la excusa
de considerar todo de orden público, contraría la noción de pluralismo que pregona
la doctrina internacional de los Derechos Humanos. En efecto, existe un derecho a la
vida familiar y, consecuentemente, la injerencia estatal tiene límites.
Por eso, se introducen modificaciones de diversa índole a los fines de lograr
un mejor y mayor equilibrio en la clásica tensión entre autonomía de la voluntad y

actual, con abstracción de la razón que originó este antecedente fáctico” CNCiv., Sala A, 11/12/89, La Ley,
1990-C-151.

10
orden público, especialmente, al momento de la ruptura, de modo que la conclusión
pueda realizarse en términos pacíficos, mediante la ayuda de la interdisciplina, la
mediación, la especialidad, entre otras, que han colaborado a que las personas
entiendan que un buen divorcio contribuye a la paz familiar y social”

El eje central de la reforma es el cambio cultural, que se produjo sobre la base

de la consagración de los derechos humanos y la incorporación de los
instrumentos del derecho internacional que tienen su destinatario principal en la
persona.
El interés familiar se va de sd ibu jan do hacia e l interés de los miembros
que componen la familia atenta a que la misma ha pasado de ser una
“institución” a una entidad libremente elegida . La perdurabilidad de esta realidad
afectiva es la que legitima la relación, por lo que es preferible eliminar las trabas para
terminar con el matrimonio cuando el mismo ya no se sostiene en base a ese
sentimiento.
En virtud del avance de la autonomía de la voluntad en las relaciones de
familia, y tomando en cuenta el desarrollo de la doctrina y jurisprudencia respecto
del principio del art. 19 CN, se consagra un sistema de divorcio que respeta la
libertad e intimidad de los esposos, donde la injerencia estatal tiene límites
precisos.
Las modificaciones tienen por fin lograr un mejor y mayor equilibrio en esta
tensión entre autonomía de la voluntad y orden público, específicamente al
momento de la ruptura del matrimonio, para que pueda realizarse de modo pacífico
y menos traumático.
En síntesis, el propósito del nuevo proceso de divorcio es evitar un mayor
grado de destrucción de las familias con procesos contenciosos, ser un
instrumento pedagógico para pacificar los conflictos conyugales
El divorcio en el CCCN Artículo 437: El matrimonio se celebra y se sostiene por la
voluntad coincidente de los contrayentes.

Claramente surge el derecho de las partes a no continuar casados en

consecuencia: Basta con que uno de los esposos lo desee para que pueda demandar el
divorcio, sin que el demandado pueda oponerse a la petición, y sin que el juez pueda
rechazarla. Se evita forzar a un sujeto a continuar en un matrimonio que ya no desea. Se
elimina todo plazo de espera; se suprimen varias reglas del art. 236 CC: las facultades
judiciales de conciliación; el plazo de la doble audiencia.

11
 Asimismo se produce transformaciones en el plano procedimental: Se flexibiliza el
proceso; no se establecen reglas específicas de carácter procedimental, siendo materia
propia de los códigos locales

El juez/a competente: último domicilio conyugal, el del demandado a elección del

actor, o el de cualquiera de ellos si la presentación es conjunta art. 717 CCCN “En las
acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan sobre los efectos de
la sentencia, es competente el juez del último domicilio conyugal o el del demandado a
elección del actor, o el de cualquiera de los cónyuges si la presentación es conjunta…”
(Procedimiento del Divorcio. TTÍTULO III. Proceso de Familia Capítulo 3 Reglas de
competencia)

El divorcio se decreta judicialmente a petición de ambos o de uno solo de los

cónyuges. Continúa siendo judicial, no se admite el divorcio administrativo que
contemplan algunas legislaciones en el derecho comparado. El juez deberá dictar
la sentencia a pedido de uno o de ambos cónyuges.

Se regula un solo tipo de divorcio, el incausado. Se suprimen las causas

objetivas y subjetivas, y se elimina la figura de la separación personal.
En concordancia con la regulación de un solo tipo de divorcio que disuelve
el vínculo matrimonial, se quita la mención de “vincular” y se alude al divorcio a
secas. En el CC la palabra “vincular” diferenciaba la separación personal del
divorcio, ya que la primera no disolvía el vínculo.
Se eliminan todo plazo de espera: Se suprimen todos los plazos que
establecía el CC, tanto el que se fijaba desde la celebración del matrimonio para
solicitar el divorcio por mutuo consentimiento como los plazos de falta de
convivencia que habilitaban el pedido de separación y divorcio por la causal
objetiva, así como el trámite de la doble audiencia.
Se suprimen las causales subjetivas: En los ”Fundamentos..” se expresa:
“Otra modificación sustancial es la supresión de las causales subjetivas de divorcio.
La experiencia judicial ha demostrado el alto nivel de destrucción y desgaste
emocional al que se someten los cónyuges y sus familias cuando se opta por el
divorcio contencioso. El valor pe d ag óg ico de la ley es conocido; el anteproyecto
pretende contribuir a la pacificación de las relaciones sociales en la ruptura
matrimonial. La eliminación de las causales subjetivas es una manera de colaborar a
superar la conflictiva matrimonial de la manera menos dolorosa posible. De este
modo, y siguiéndose la línea legislativa que adoptan varios países en sus reformas
más recientes, se prevé un único sistema de divorcio remedio”.

12
 Existen numerosas razones que denotan lo pernicioso de la atribución de
culpas en un divorcio. Una de ellas es el desgaste emocional que provoca no solo a
las partes sino a los hijos y la familia extensa, así como la posibilidad de la escalada
del conflicto. También la dificultad probatoria que, en el ámbito de un proceso judicial,
tiene el juez para desentrañar los verdaderos motivos del quiebre matrimonial. Y, en
este camino, el inconveniente de tener que involucrar a familiares y amigos como
testigos de cuestiones íntimas del matrimonio. Por otra parte, y a la luz de estudios
interdisciplinarios, se puede afirmar que en general no existe un culpable y un
inocente, sino que ambos han contribuido —antes o después, y en menor o mayor
medida— a la crisis matrimonial, atento a la complejidad de las relaciones humanas.
La consagración de un divorcio sin atribución de culpas se condice con el
respeto y satisfacción de los derechos humanos de los cónyuges y los demás
miembros del grupo familiar —entre ellos, el derecho a la libertad, el derecho a la
igualdad, el derecho a la vida familiar de manera pacífica y el derecho de los hijos a
mantener relaciones con ambos padres tras la ruptura de la pareja, entre otros—.
Al establecer un divorcio incausado, se hace hincapié en los efectos y no en
las causas que llevaron a la ruptura del matrimonio. Esto no quiere decir que se
desconozca que existen causas, pero sí que se considera que estas no son
relevantes en el plano jurídico. No interesa por qué han llegado al divorcio, sino cómo
es la forma de resolver la crisis para el futuro.
Divorcio : Variables

Por petición bilateral o Unilateral

 Petición bilateral con propuesta única

 Petición bilateral con propuesta que sólo comprende aspectos consensuados por
la pareja, trasladando a sede judicial los puntos de desencuentro

 Petición unilateral con presentación de propuesta aceptada por el otro cónyuge

 Petición unilateral con presentación de propuesta no aceptada. El otro cónyuge

presenta otra propuesta

 Petición unilateral con presentación de propuesta aceptada parcialmente por el

otro cónyuge. Presentación de otra propuesta con los puntos de desencuentro.

Convenio regulador - Propuesta

Artículo 438 CCCN. Requisitos y procedimiento del divorcio.

13
 Toda petición de divorcio debe ser acompañada de una propuesta que
regule los efectos derivados de éste; la omisión de la propuesta impide dar
trámite a la petición.

Si el divorcio es peticionado por uno solo de los cónyuges, el otro puede

ofrecer una propuesta reguladora distinta.
Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los
elementos en que se fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a petición de las
partes, que se incorporen otros que se estiman pertinentes. Las propuestas
deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a los cónyuges a una
audiencia.
En ningún ca so el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la
sentencia de divorcio.
Si existe desacuerdo sobre los efectos del divorcio, o si el convenio
regulador perjudica de modo manifiesto los intereses de los integrantes del grupo
familiar, las cuestiones pendientes deben ser resueltas por el juez de
conformidad con el procedimiento previsto en la ley local.

Se establece un procedimiento de divorcio muy sencillo, a pedido de uno o

de ambos cónyuges, con el único requisito de la presentación de un convenio
regulador de los efectos del divorcio o de una propuesta de convenio cuando el
pedido es unilateral.
Si ambos están de acuerdo, presentarán directamente el convenio
regulador; en caso contrario, deben presentar una propuesta de convenio.
Podría ocurrir que acuerden algunos de los temas, pero no otros: en este
caso, es posible formular un acuerdo regulador respecto de los temas que han
consensuado y una propuesta respecto de los demás. Se prioriza, de este modo,
el convenio que realicen directamente los esposos como forma de solucionar los
temas que los vinculan luego de la ruptura matrimonial.
El acuerdo tiene u n elevadísimo significado y trascendencia, sobre todo
en el ámbito del derecho de familia, ya que son solo las partes implicadas
quienes conocen sus verdaderas necesidades, posibilidades y circunstancias.

Se parte de la idea de que la familia continúa a pesar del divorcio y por eso se
obliga a las partes a acompañar, junto a la solicitud del divorcio, una propuesta
que regule los efectos derivados del mismo. La omisión de la propuesta impide dar
trámite a la petición. Se pone énfasis en las nuevas funciones que van a cumplir los ex

14
cónyuges luego del divorcio.
A través del convenio regulador, se establece un régimen pactado por los
cónyuges ante la crisis y ruptura matrimonial. Se trata, pues, de un negocio jurídico
de derecho de familia, en el que los cónyuges regulan las consecuencias jurídicas
del divorcio.
Se procurará, en principio, que sean las mismas partes las que lleguen a
acuerdos sobre todos los temas, pero si esto no ocurriera, un cónyuge deberá
hacer una propuesta y el otro podrá ofrecer una propuesta reguladora distinta.
Las partes deben acompañar los elementos en que se fundan y el juez puede
ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se incorporen otros que se
estiman pertinentes. Ambas propuestas van a ser evaluadas por el juez, quien
convocará a los cónyuges a una audiencia.
En definitiva, la negociación jurídica frente a la crisis matrimonial incluirá,
además del divorcio, todas las cuestiones vinculadas, tales como:
• el cuidado personal de los hijos por los progenitores,
• el régimen de comunicación con el progenitor no conviviente,
• la atribución del hogar conyugal, los alimentos,
• la compensación económica,
• la distribución de los bienes gananciales.

El rol del abogado/a y del juez/a: El rol del abogado/a no varía respecto del
sistema anterior, salvo que con la nueva normativa la falta de acuerdo no obsta a la
posibilidad de pedir el divorcio. Por lo tanto, aun en caso de no llegar a
consensuar todos los temas, no se podrá utilizar como herramienta de
negociación el trámite del divorcio controvertido con la consiguiente obligación
alimentaria para el culpable (art. 207 CC), así como tampoco la atribución del
hogar ligada a la declaración de inocencia (art. 211 CC), ya que el único divorcio
establecido en la nueva legislación es incausado y puede ser pedido por uno solo
de los cónyuges. Los abogados deberán utilizar herramientas provenientes de la
mediación y la interdisciplina para procurar lograr acuerdos, ya que en lo que se
pone especial énfasis en la nueva regulación es en el convenio que puedan
libremente realizar los esposos.
El rol del juez/a en el proceso de divorcio. Ya no deberá valorar las causas
que llevaron a las partes a divorciarse e intentar reconciliarlas; una función que
últimamente, y como consecuencia de los cambios en la familia y el desarrollo de la
autonomía de la voluntad, se le hacía muy dificultosa, además de resultar
injustificada y violatoria de la intimidad y autonomía de las partes.
15
 Su función ha quedado circunscripta al control de legalidad del pacto o,
cuando los cónyuges no hayan acordado, a procurar una conciliación en la
audiencia que se fija al respecto, con el fin de que arriben a un acuerdo; en ese
caso, lo homologará. Si aun así es imposible que las partes acuerden, la función
del juez será resolver las incidencias que planteen.
Queda aclarado, entonces, que la intervención judicial se reduce a l a
homologación o convalidación de lo acordado por las partes, en total respeto
por la autonomía de la voluntad, siempre que el acuerdo no sea lesivo a los
intereses de los hijos menores o incapaces, o de uno de los cónyuges.

La oportunidad procesal de acompañar la propuesta de convenio o el

convenio regulador es al momento de iniciación del trámite de divorcio, de manera
que la presentación de la misma configura un requisito de admisibilidad del pedido
de divorcio, ya sea el efectuado de común acuerdo o el pedido unilateralmente.
Podría darse el caso de que los cónyuges se encuentren separados de
hecho y hayan solicitado la homologación de un acuerdo respecto de los
efectos de esa separación en forma previa a la demanda de divorcio. En tal caso,
junto con el pedido de divorcio, podrán ratificar las condiciones del acuerdo
suscripto con anterioridad —si es que no ha existido una alteración de las
circunstancias y quieren mantener enteramente su contenido—, o bien pueden
modificar las cláusulas que consideren convenientes. También en este último caso,
y a falta de acuerdo entre los esposos, podrá uno de ellos presentar una
propuesta de modificación del acuerdo, la que deberá ponerse en conocimiento
del otro cónyuge. En estos casos, debe tenerse por cumplido el requisito de
admisibilidad del pedido de divorcio.
Audiencia: El art. 438 CCCN establece que ”las propuestas deben ser
evaluadas por el juez/a, debiendo convocar a los cónyuges a una audiencia”.
Seguidamente, dispone en forma expresa que “en ningún caso el desacuerdo en el
convenio suspende el dictado de la sentencia de divorcio”.
Es decir que la audiencia se convoca con el fin de evaluar el contenido de la o
las propuestas, no tratándose de una audiencia de divorcio (como la que se
convocaba en virtud del antiguo art. 236 CC), ya que en cualquier caso se va a dictar
la sentencia que disuelve el vínculo matrimonial.
Se readecua, entonces, en este artículo la función del juez/a en el proceso
de divorcio, quien debe evaluar la propuesta y controlar que no se perjudiquen los
intereses del grupo familiar. En consecuencia, deberá conversar con las partes,
informarlas y verificar que no se haya incurrido en abuso del derecho ni violado el
16
 orden público en la suscripción del convenio.
Si existe desacuerdo sobre los efectos del divorcio, o si el convenio
regulador perjudica de modo manifiesto los intereses de los integrantes del
grupo familiar, las cuestiones pendientes deberán ser resueltas por el juez/a, de
conformidad con el procedimiento previsto en la ley local.
Supuesto de pedido unilateral de divorcio: En el caso que el divorcio sea
solicitado por uno de los cónyuges, el mismo deberá presentar la propuesta de
acuerdo regulador, teniendo la otra parte la posibilidad de presentar una propuesta
distinta. El peticionante debe acompañar los elementos en los que se funda.
Como l a norma n o especifica los elementos, pueden adjuntarse los que se
consideren relevantes, tales como:
• Alimentos: recibos de sueldos del alimentante y comprobantes de los
gastos de los hijos en el caso de los alimentos;
• Liquidación SC: tasación de los bienes en caso de convenios de
liquidación de sociedad conyugal;
• Detalles de deudas; entre otros.
El juez/a deberá dar traslado de la propuesta a los fines de que preste
conformidad o presente otra propuesta de acuerdo. En este último caso, la otra parte
también deberá adjuntar los elementos en que se funde.
El magistrado/a puede ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se
incorporen otros elementos que se estiman pertinentes. Ambas propuestas van a
ser evaluadas por el mismo en la audiencia a la que deben concurrir los cónyuges.
La audiencia debe ser convocada en todos los casos con el único y claro
objetivo de tratar las cuestiones referidas a las propuestas, es decir, a las
consecuencias que el divorcio traerá a la familia.
En el caso de que la propuesta haya sido consensuada por las partes, el juez
la homologará, salvo que la misma perjudique los intereses de los integrantes del
grupo familiar. En este caso, procurará en la audiencia que las partes la modifiquen.
Supuesto de pedido conjunto de divorcio: En el caso de que ambas
partes realicen el pedido de divorcio, podrán acordar todos los temas y presentar
conjuntamente el convenio regulador. Esta es la situación deseable: aquella en la
que el rol del juez/a sea únicamente verificar en la audiencia que no se perjudica el
interés familiar en ninguna de las cláusulas del convenio.
Pero podría suceder que las partes pidan el divorcio en forma conjunta
pero que no acuerden en las consecuencias.

17
 En tal caso, podrán: 1.- adjuntar un convenio de los temas que han
consensuado y una propuesta de convenio respecto de los demás temas, y 2.-
presentar cada uno una propuesta diferente, procediéndose del mismo modo
que se trató en el punto anterior. Solo cuando no fuera posible el pacto, se
deberá dictar una resolución que imponga las medidas que se requieren para
cada caso.

Convenio regulador: Regulado en el artículo 439 que dispone: El convenio

regulador debe contener las cuestiones relativas a la atribución de la vivienda, la
distribución de los bienes, y las eventuales compensaciones económicas entre los
cónyuges; al ejercicio de la responsabilidad parental, en especial, la prestación
alimentaria; todo siempre que se den los presupuestos fácticos contemplados en
esta Sección, en consonancia con lo establecido en este Título y en el Título VII de
este Libro.

Lo dispuesto en el párrafo a n t e r i o r no impide que se propongan otras

cuestiones de interés de los cónyuges.
Articulo 440 hace referencia a la eficacia y modificación del convenio regulador.
El juez puede exigir que el obligado otorgue garantías reales o personales como
requisito para la aprobación del convenio. El convenio homologado o la decisión
judicial pueden ser revisados si la situación se ha modificado sustancialmente.

En síntesis: subsisten solamente el deber de cooperación, convivencia, deber

moral de fidelidad, la asistencia mutua y alimentos (arts. 431 y 432). Las normas sobre
matrimonio se corresponden al régimen de la ley 26.618 de Matrimonio Igualitario. Se
elimina la figura de separación personal. En cuanto al divorcio vincular, se elimina -entre
otros- el requisito de tres años para solicitar el divorcio (art. 435 y siguientes). El divorcio
puede ser solicitado tanto en forma individual o en forma conjunta (art. 437). Se elimina la
necesidad de invocar una causal impuesta de manera imperativa por el Código (art. 438).
Se incorpora un nuevo instituto -La compensación económica (art. 439)- bajo un parámetro
de solidaridad familiar e igualdad. Los efectos del divorcio vincular no tendrán consecuencia
de culpabilidad alguna (art. 439).

Divorcio en el Código Procesal de Familia de Tucumán (arts. 152 al 158 CPF)

Es necesario aclarar al referirnos al Divorcio como proceso, hablamos de petición

no de demanda de divorcio; de una petición con propuesta siendo la persona libre de hacer
la petición unilateral o bilateral.

18
 La acción para peticionar el divorcio es personal e imprescriptible.

Legitimación: Están legitimados para iniciar el proceso de divorcio solo los

cónyuges, de manera conjunta o unilateral, o sus apoderados con poder específico.

Los requisitos de la petición de divorcio están detallados en el art. 154 27.El divorcio
puede ser peticionado en forma bilateral28 o unilateral29
.

27
Art. 154: Toda petición de divorcio, bilateral o unilateral, deberá ser acompañada de una propuesta que
regule los efectos derivados de éste. En caso de existir separación de hecho previa, deberá especificarse la
fecha en que tuvo lugar. Si la propuesta o contrapropuesta unilateral se alegara separación de hecho previa y
no fuera señalada con día, mes y año, se dispondrá que con carácter previo se lo precise. Si dicha precisión
no se cumpliera, se dictará sentencia de divorcio difiriéndose pronunciamiento respecto de la fecha de
disolución de la comunidad de ganancias, la que tramitará por vía incidental. Para el supuesto en que ambas
partes, en el trámite unilateral, hubieren precisado fechas de su separación de hecho previa, pero se advirtiera
discrepancia entre las mismas, se dará tratamiento a la cuestión en la oportunidad de la celebración de la
audiencia establecida por el Artículo 438 del Código Civil y Comercial de la Nación. Si en la misma no hubiere
acuerdo al respecto, se estará a lo previsto en la parte final del segundo párrafo del presente artículo. Si se
tratara de un trámite bilateral y los peticionantes hubieran denunciado su separación de hecho previa, deberán
señalar la fecha con día, mes y año. Para el supuesto que así no se hiciere, se requerirá en forma previa al
dictado de la sentencia que se precise el dato. Si dicha aclaración no se formulara, se dará tratamiento a la
cuestión en la oportunidad de la celebración de la audiencia establecida por el Artículo 438 del Código Civil y
Comercial de la Nación. Si en esta audiencia no hubiere acuerdo al respecto, se estará a lo previsto en la parte
final del segundo párrafo del presente artículo

28
Art. 155.- DIVORCIO BILATERAL: Los cónyuges deberán peticionar el divorcio en un mismo escrito, al que
deberán adjuntar el convenio regulador sobre los efectos del divorcio, o en su defecto, la propuesta unilateral
de cada uno. Recibida la petición, satisfechos los requisitos de admisibilidad, y para el supuesto de estar
indicada la fecha de separación de hecho previa, el Juez dictará sentencia de divorcio y homologará los
efectos acordados. En caso de no existir acuerdo, el Juez dictará sentencia de divorcio y convocará a una
audiencia. La audiencia tendrá por finalidad promover la autocomposición del conflicto, procurando alcanzar la
solución consensuada de aquellos aspectos relativos a los efectos del divorcio que no hayan sido previamente
acordados. A tales efectos, la proposición de fórmulas conciliatorias no importará prejuzgamiento. Sobre los
efectos que se hubieren acordado, el Juez dictará sentencia homologatoria. El Juez podrá rechazar los
acuerdos que afecten gravemente los intereses de los integrantes del grupo familiar. Sobre los efectos no
acordados el Juez podrá remitir las actuaciones a mediación con el fin de alcanzar soluciones consensuada.
En caso de concluir el proceso de mediación sin acuerdo, no se requerirá un nuevo proceso si cualquiera de
las partes promueve la o las respectivas acciones de fondo, dentro del plazo de seis (6) meses, posterior a la
fecha de cierre. Los efectos derivados del divorcio en que no se hubiere alcanzado acuerdo, tramitarán por las
reglas previstas en este Código. La sentencia deberá dictarse dentro del término de diez (10) días.
29
Art. 156.- DIVORCIO UNILATERAL: Cualquiera de los cónyuges podrá peticionar el divorcio acompañando
una propuesta sobre sus efectos. De la petición y la propuesta, se dará traslado por diez (10) días al otro
cónyuge para que presente su contrapropuesta. Contestado el traslado el Juez dictará sentencia de divorcio y
homologará los efectos en que se haya logrado acuerdo. El Juez podrá rechazar los acuerdos que afecten
gravemente los intereses de los integrantes del grupo familiar. En caso de desacuerdo total o parcial sobre los
efectos derivados del divorcio, el Juez convocará a las partes a la audiencia prevista por el Artículo 438 del
Código Civil y Comercial de la Nación. A esos efectos deberá adjuntarse a la notificación la contrapropuesta al
solo fin de que las partes, con su respectiva asistencia letrada y hasta la oportunidad de celebrarse ese acto,
procuren alcanzar un acuerdo sobre las diferencias existentes en sus respectivas propuestas. Celebrada la
audiencia a tenor del Artículo 438 del Código Civil y Comercial de la Nación y si subsistieren discrepancias
sobre los efectos derivados del divorcio, el Juez podrá remitir las actuaciones al proceso de mediación a los
fines de componer soluciones. En caso de concluir el proceso de mediación sin acuerdo, no se requerirá un
nuevo proceso si cualquiera de las partes promueve la o las respectivas acciones de fondo, dentro del plazo
de seis (6) meses, posterior a la fecha de cierre. Los efectos derivados del divorcio en que no se hubiere
alcanzado acuerdo, se tramitarán por las reglas previstas en este Código. La sentencia deberá dictarse dentro
del término de diez (10) días. Art. 156.- Sustituido por Ley 9683 (30/01/2023)
19
 En ningún caso la petición de divorcio requerirá intervención del Ministerio Público
Fiscal. La sentencia extingue el vínculo matrimonial y se inscribe en el Registro Civil y
Capacidad de las Personas. A los fines de su inscripción, la falta de pago de honorarios o
aportes previsionales de la parte no obligada, no constituirá impedimento para el libramiento
del oficio pertinente

3.- Alimentos. Concepto. Reglas generales. Legitimación. Proceso de alimentos.

Concepto de alimento: es el conjunto de medios materiales necesarios para la

existencia física de la personas y abarcan la satisfacción de las necesidades de educación,
instrucción, aspectos que se dará a favor de los hijos mayores de edad en casos especiales.
Su fundamento es la solidaridad familiar, asistencial, obligación de contenido moral
que deriva del status de familia o sea emplazando en el estado de familia. Consta de dos
requisitos: 1.- subjetivos –permanentes, se vinculan con el estado de emplazamiento
familiar y 2.- objetivo-transitorio, se refiere a la necesidad del alimentado. Por lo tanto el
derecho y la correlativa obligación alimentar dependen de la concurrencia de diversos
requisitos que hacen a la situación del alimentado y a la situación del alimentante sobre la
base de la existencia de parentesco entre ellos.
Las fuentes de la obligación: La obligación alimentaria puede tener origen o causa
fuente en la ley o en la voluntad.

Entre las obligaciones legales se encuentran aquellas derivadas de las relaciones

de familia, que a su vez responden a cuatro tipos de vínculos:

a.- los alimentos emergentes del parentesco

b.-los derivados del matrimonio y exigibles entre cónyuges, sea durante la

convivencia ( art. 432 CCCN), en el período de separación de hecho ( art. 432 CCCN) o,
excepcionalmente después de la sentencia ( art. 434CCCN)

c.- los exigibles en el marco de una unión convivencial mientras dure esta
convivencia ( art. 519 CCCN) y

d.- los alimentos emergentes de la responsabilidad parental, es decir los debidos

por los padres a sus hijos menores de edad, cuyos alcances se intensifican en relación con
otro tipo de obligaciones (art. 658 CCCN y ss)

También existen obligaciones alimentarias legales, como la impuesta por el art.

1559 CCCN al beneficiario de una donación sin cargo, cuando el donante no tuviera medios
de subsistencia; o la emergente del art.1745 inc b CCCN ante el acaecimiento de un hecho
ilícito, impone al autor e deber de aportar lo necesario para alimentos del cónyuge, del
20
conviviente, de los hijos menores de 21 años de edad con derecho alimentario, de los hijos
incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados tales
judicialmente, indemnización que procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos
al damnificado indirecto.

Pueden tener también fuente en la voluntad, sea a través de un contrato, cuando las
partes convienen que una de ellas preste alimentos a la otra, o de un legado, cuando el
causante dispone una anda testamentaria de la que resulta la obligación de prestar
alimentos a un tercero ( art.2509 CCCN) En ambos casos, para que se consideren
obligaciones alimentarias, su cumplimento debe derivar de necesidades de tipo asistencia.
De no ser asi, y si lo que se acuerda es simplemente una prestación periódica, se estará
frente a un contrato de renta vitalicia (art. 1599 CCCN) o a un legado de pago periódico (
art. 2510 CCCN).

El proceso de alimentos en el Código Procesal de Familia de Tucumán (Libro II-

Titulo VIII . Capítulos 1 y 2 del CPF – arts. 262 a 280).

La reglas generales aplicables a este proceso son: Autonomía progresiva;

Incremento de las necesidades alimentarias; Irrepetibilidad arts. 539 y 547 CCCN; Actividad
probatoria oficiosa art. 545 CCCN; Modificabilidad de la sentencia firme por cambo en los
presupuestos que la motivaron; el carácter de la sentencia de alimentos, cosa juzgada
formal art. 218 al 220 CPCC; Apelación sin efecto suspensivo art 547 CCCN

Se encuentran legitimados en este proceso (arts. 263 al 266 CPF): las personas
menores de edad restringida o incapacidad30 ; los hijos entre 18 y 21 años 31; el hijo mayor
de edad que estudia o se capacita 32; las personas con capacidad restringida 33

30
Art. 263.- LEGITIMACION DE PERSONAS MENORES DE EDAD RESTRINGIDA O INCAPACIDAD: Estarán
legitimadas para reclamar la fijación de una cuota alimentaria en beneficio de una persona con capacidad
restringida o incapaz: 1. La persona menor de edad con edad y grado de madurez suficiente puede reclamar
con patrocinio letrado.2. Su representante legal, el o las figuras de apoyo designadas.3. La Defensoría de
Niñez, Adolescencia y Capacidad Restringida.

31
Art. 264.- LEGITIMACION DE HIJOS ENTRE DIECIOCHO (18) Y VEINTIUN (21) AÑOS: El hijo mayor de
edad que aún no ha cumplido los veintiún (21) años está legitimado para reclamar alimentos a sus
progenitores y demás obligados.Si convive con uno de sus progenitores, ese progenitor está legitimado para
obtener la contribución del otro hasta que el hijo cumpla los veintiún (21) años.El progenitor con el que convive
puede iniciar el proceso de alimentos o, en su caso, continuar el ya promovido durante la minoría de edad del
hijo para que el Juez determine la cuota que corresponde al otro progenitor.Las partes de común acuerdo, o el
Juez, a pedido de alguno de los progenitores o del hijo, pueden fijar una suma que el hijo debe percibir
directamente del progenitor no conviviente, de conformidad con lo previsto en el Artículo 662 del Código Civil y
Comercial de la Nación.

32
Art. 265.- LEGITIMACION HIJO MAYOR DE EDAD QUE ESTUDIA O SE CAPACITA. El hijo mayor de edad
hasta los veinticinco (25) años está legitimado para peticionar alimentos si la prosecución de estudios o
preparación profesional de un arte u oficio le impide proveerse de medios necesarios para sostenerse de
21
 Los Alimentos provisorios están reglados en los arts 544 y 550 CCCN y arts. 16 al
23 CPF34

Proceso de Alimentos

El art. 543 CCC fija reglas procesales relativas al juicio de alimentos, tendientes a
asegurar la inmediata y efectiva percepción de la cuota. Establece que el proceso de
alimentos será el más breve que establezca la ley local.

Procedimiento en la Provincia:

Mediación: El juicio de alimentos está sometido a la mediación previa obligatoria,

no así los alimentos provisorios, exceptuados en el art. 3 de la ley 7844.En el orden nacional

manera independiente.El progenitor conviviente también está legitimado para reclamar la obligación
alimentaria del hijo que estudia o se capacita hasta que cumpla la misma edad.La legitimación del progenitor
con el que el alimentado convive se rige por lo dispuesto en el artículo anterior.
HIJO MAYOR DE 21 A 25 AÑOS que estudia o se capacita y el progenitor conviviente cuando la preparación
profesional le impide proveerse de medios para sostenerse (art. 663 CCCN).

33
Art. 266.- LEGITIMACION DE PERSONAS CON CAPACIDAD RESTRINGIDA. Están legitimados para
reclamar la obligación alimentaria de una persona con capacidad restringida: 1. El propio interesado. 2 .Su
representante legal, el o los apoyos designados.3. El Ministerio Público.

34
Art. 16.- OPORTUNIDAD Y PRESUPUESTO: Las providencias provisionales o de carácter autosatisfactivo
podrán ser solicitadas antes, conjuntamente o después de deducida la demanda, a menos que de la Ley
resulte que deban entablarse en forma previa, conforme a lo normado por los Arts. 721 a 723 del Código Civil
y Comercial de la Nación. El escrito de petición deberá expresar el derecho que se pretende asegurar, la
medida que se peticiona, la disposición de la Ley en que se funda y el cumplimiento de los requisitos que
correspondan en particular a la medida requerida. El peticionante deberá acreditar: 1. La verosimilitud del
derecho invocado; 2. El peligro en la demora o la razón de urgencia de la medida peticionada; 3. El
ofrecimiento de caución suficiente, en los supuestos que correspondiere; 4. En el caso del Art. 34 del Código
Civil y Comercial de la Nación, deberá determinarse para qué actos requieren la presencia de uno o de varios
apoyos.
Art. 19.- TRAMITE. CUMPLIMIENTO. RECURSO: El dictado de las medidas cautelares o autosatisfactivas se
cumplirá como regla general sin previa audiencia, salvo cuando el Juez estimare conveniente su celebración
con carácter previo a emitir pronunciamiento. En ambos supuestos, la decisión será irrecurrible.
Una vez decretada la medida, ningún incidente planteado por el destinatario de la misma, podrá detener su
efectivo cumplimiento. Si el afectado por la medida no tomó conocimiento previo o con motivo de la ejecución
de la medida que se trate, quien la obtuvo a su favor deberá arbitrar los medios a fin de que sea notificada.
Las providencias que admiten o denieguen una medida cautelar o autosatisfactiva, serán recurribles por vía de
revocatoria, resultando también admisible su apelación. El recurso de apelación se concederá siempre sin
efecto suspensivo.
Art. 20.- CAUCION: La caución para asegurar los daños deberá ser requerida sólo si la medida peticionada
pudiera afectar a personas ajenas a la relación familiar en conflicto. El Juez graduará la calidad y el monto de
la caución de acuerdo con la mayor o menor verosimilitud del derecho invocado. Podrán aceptarse las
garantías de instituciones bancarias, crediticias, de seguros u otras.
Art. 21.- CARACTER PROVISIONAL: Las medidas provisionales y autosatisfactivas subsistirán mientras duren
las circunstancias que las determinaron. La parte que solicitó la medida podrá pedir su ampliación, mejora o
sustitución, justificando que la misma no cumple adecuadamente la función de garantía a la que está
destinada. La parte afectada por la medida podrá requerir su sustitución por otra menos gravosa, siempre que
esta última garantice el derecho en cuestión, pudiendo requerir la sustitución por otros bienes del mismo valor
o la reducción del monto por el cual se trabó la medida. También podrá requerir el levantamiento de la medida
dictada, debiendo acreditar el cese de las circunstancias que acreditaron su dictado. La resolución se ordenará
previo traslado a la contraparte por el plazo de cinco (5) días, pudiendo abreviarse dicho término a criterio del
Juez y cuando las circunstancias así lo justifiquen.

22
la mediación está prevista en la ley nacional 24.573.
Competencia: será conforme lo establece el art. 7 inc. 6, inc. 11 e inc. 16, por lo
tanto será competente en los juicios de alimentos y/ o litis expensas a opción del
alimentario, el juez de residencia habitual del alimentario o del alimentante o el del lugar de
cumplimiento de la obligación o el del lugar de celebración del convenio si lo hubiere…

La competencia material conforme la Ley orgánica del Poder Judicial establece el

art. 63: Los jueces en lo Civil en Familia y Sucesiones conocerán: a) En todos los casos en
que se suscitaren conflictos en las relaciones de familia b) En los problemas relativos a
menores que plantearen sus padres, tutores, guardadores o defensores.

Trámite: El proceso especial de alimentos se circunscribe a los siguientes pasos:

demanda, traslado, audiencia (contestación de la demanda y prueba) y sentencia .Es un
proceso urgente, la celeridad que requiere la tramitación de la causa impone al
procedimiento particularidades en cuanto a: plazos brevísimos, restricción a las
impugnaciones, en el régimen de unidad de audiencia, siendo esencia a la comparecencia
personal de las partes a la audiencia.

Deducida la demanda 35 el Juez convocará a las partes a una audiencia, la cual

deberá ser notificada 36 con una anticipación de por lo menos dos (2) días y con la
prevención de que deberán concurrir a ella munidos de los medios de prueba de que
intenten valerse.
Con la citación, se adjuntará un código informático que permita la lectura del escrito
de demanda y documentos acompañados con la misma a la parte demandada. No
procederá la declaración de rebeldía. Si la contraparte no se apersonara, se la continuará
notificando en el domicilio real o en el que se haya dispuesto; si el domicilio fuere
desconocido, por edictos por dos (2) días consecutivos. (Art. 276.- Sustituido por Ley 9683
(30/01/2023))
La demanda debe cumplir con los recaudos establecidos en los arts. 417, 418
CPCT, debiendo acompañar toda la documentación para justificar la legitimación activa del

35
Art. 267.- DEMANDA: La demanda de alimentos se deducirá por escrito y contendrá: 1. Nombre, domicilio
real y el que por Ley deba constituirse y las demás condiciones personales de quien demanda. 2. Nombre,
domicilio y condiciones personales de la parte demandada. 3. Acreditación instrumental del vínculo invocado.
Acompañar la documentación necesaria para acreditar los ingresos , boletas de serviciso, etc 4. Los hechos y
el derecho que la fundan. 5. La petición formulada en términos claros y precisos, con estimación del monto que
se reclama.6. El acta de cierre del proceso de Mediación.
Si se trata de alimentos fundados en la responsabilidad parental, en el mismo proceso se puede demandar a
los abuelos y demás legitimados pasivos, de conformidad con lo dispuesto en el Título VI del Código Civil y
Comercial de la Nación.
36
Art. 268.- NOTIFICACIONES: Fracasada la notificación en el domicilio real el Juez podrá disponer que se
practique en el domicilio laboral o comercial de la parte demandada.

23
reclamo que pruebe el vínculo invocado o los derechos reclamados. El título o vínculo debe
acreditarse con la presentación del reclamo, de lo contrario el pedido debe ser rechazado.

Admitida la demanda el juez convocará a las partes a la audiencia prevista en el

art. 279 CPF. La notificación a las partes de la audiencia deberá realizarse con una
antelación de por lo menos cinco días y con la prevención de que deberán concurrir
munidos de los medios de prueba de que intenten valerse, las que se producirán en la
misma audiencia, salvo que deban ser producidas fuera del juzgado.

La audiencia se verificará con las partes que concurran. Si no concurriere la parte

actora, se la tendrá por desistida de la demanda. Si no concurriere la parte demandada, se
hará lugar a lo solicitado si la petición es arreglada a derecho. En caso de incomparencia
justificada, el Juez las citará nuevamente. La justificación del motivo de la incomparecencia
deberá acreditarse instrumentalmente.

En el desarrollo de la audiencia, la parte demandada contestará demanda.

Ambas partes ofrecerán las pruebas, el Juez recibirá las que puedan producirse en el
transcurso de la misma. Las que requieran tramitación fuera del juzgado serán agregadas
una vez producidas, dentro del plazo que fije el Juez, el que no podrá ser mayor de quince
(15) días.
No se admitirán reconvención, excepciones de previo y especial pronunciamiento,
prueba testimonial o cuestiones que, por su naturaleza, alteren la estructura o fin del
proceso. La parte actora se expedirá sobre los documentos que se le atribuyan.´
Agregadas las pruebas, se pondrán los autos a despacho sin necesidad de petición
de parte, y la sentencia se dictará dentro de los diez (10) días siguientes. En la sentencia se
resolverán todas las cuestiones que se hubieren opuesto al momento de contestar la
demanda.
La sentencia tiene efectos retroactivos a la fecha de la constitución en mora,
siempre que la demanda se hubiese interpuesto dentro de un término no mayor a seis (6)
meses contados desde la interpelación.En caso de no haber mediado interpelación o de no
haberse deducido la demanda en el referido plazo, la condena se retrotrae a la fecha de la
demanda o del inicio de la etapa previa, la que fuese anterior, según corresponda.
La cuota alimentaria en dinero se depositará en una cuenta judicial que se abrirá a
tal efecto. Excepto acuerdo de partes.
En caso de incumplimiento de la obligación alimentaria, a pedido de parte, el Juez/a
podrá imponer al responsable medidas razonables para asegurar la eficacia de la sentencia.
Será solidariamente responsable del pago de la deuda alimentaria quien no cumpla la orden
judicial de depositar la suma que debió descontar a su dependiente o a cualquier otro

24
acreedor. Las sumas adeudadas por el incumplimiento de la obligación alimentaria
devengan una tasa de interés equivalente a la más alta que cobran los bancos a sus
clientes, según las reglamentaciones del Banco Central, a la que se adiciona la que el Juez
fije según las circunstancias del caso.
La inscripción en el Registro de Deudores Alimentarios se hará por orden judicial,
acreditado que sea por el peticionante el incumplimiento de al menos dos (2) cuotas
alimentarias consecutivas o alternadas, sea total o parcial, provisorias o definitivas. El oficio
ordenando la inscripción se librará una vez firme la resolución que así lo disponga.
Costas: Cuando los alimentos tuvieren por beneficiarias a personas menores de
edad, o con capacidad restringida o con incapacidad, las costas se impondrán a cargo de la
persona obligada a otorgar los alimentos, salvo acuerdo de los representantes legales en
contrario. Excepcionalmente, las costas podrán imponerse a quien peticiona cuando el Juez
verifique que el derecho ha sido ejercido de modo abusivo. Esta excepción no se aplica
cuando el alimentado es una persona menor de edad o con capacidad restringida o incapaz,
en cuyo caso las costas podrán imponerse a su representante o apoyo, según el caso.

El Código Procesal Civil y Comercial de la Nación prevé un procedimiento

abreviado, que puede resumirse en los siguientes pasos. El requirente realiza una
presentación por escrito, donde debe acreditar el título e que funda su reclamo, denunciar el
caudal económico del alimentante, acompañar toda la documentación que tenga en su
poder y ofrecer toda la prueba de la que intente valerse( art. 638). En el primer auto, el juez
ordena la prueba ofrecida y cita a las partes a una audiencia preliminar de conciliación
dentro de los diez días, bajo apercibimiento de imponer al requerido una multa en caso de
incomparecencia (art. 639). En caso de no comparecer el demandado, se fija una nueva
audiencia dentro de cinco días, bajo apercibimiento – para el alimentante- de establecer la
cuota alimentaria conforme a las pretensiones del solicitante y las constancias del
expediente ( art. 640) –para el alimentado- de tenerlo por desistido del proceso (art. 641).

Por último, las litisexpensas consisten en la suma de dinero que el beneficiario de

los alimento tiene derecho a solicitar a quien deba suministrárselos, con el objeto de atender
los gastos de un juicio determinado, como puede ser, por ejemplo, el divorcio.

4.- Desalojo. Vía procesal. Procedencia. Entrega anticipada de inmueble.

Apelabilidad. Acumulación. Notificación. Condena de futuro. Lanzamiento. Abandono
del inmueble. Proceso monitorio: supuestos. Reglas especiales. Demanda monitoria.
Rechazo. Sentencia monitoria. Oposición. Prueba admisible. Sentencia definitiva.
Abuso proceso monitorio: multa
25
 Concepto: El desalojo tiene por objeto recuperar el uso y goce de un bien inmueble
que se encuentre ocupado por quien carece de título para ello, sea por tener una obligación
exigible de restituirlo o por revestir el carácter de simple intruso aunque sin pretensiones a la
posesión37.

Vía procesal: Conforme a lo establecido por el art. 489 del nuevo CPCCT el
proceso de desalojo tramitara por las reglas del proceso sumario, sin perjuicio que el actor
podrá optar por el proceso monitorio especial, en los casos que éste corresponda.

Procedencia: La acción de desalojo procederá contra los locatarios, sublocatarios,

tenedores precarios, intrusos y cualesquiera otros ocupantes cuya obligación de restituir sea
exigible. Poseen legitimación activa para entablar esta acción no sólo el propietario, sino
también el poseedor a título de dueño, al usufructuario, al usuario, y, en general, a todo
aquel que tenga un derecho de uso y goce del inmueble. Asimismo, podrán ser
demandados el locatario, sublocatario, tenedores precarios, intrusos y cualesquiera otros
ocupantes cuyo deber de restituir sea exigible. La pretensión, también es admisible en todos
aquellos casos en que el demandado carezca de todo derecho para oponerse a la
restitución, sea porque ocupa gratuitamente la cosa mediante un título que es revocable a
voluntad del que le ha concedido este derecho (tenedor precario), o porque se introdujo en
el inmueble sin derecho y contra la voluntad del propietario o poseedor, aunque sin
pretender la posesión de aquél (intruso).

Debe tenerse en cuenta que la pretensión de desalojo es inadmisible cuando el

ocupante del inmueble invoca y prueba prima facie la calidad de poseedor, debiendo en tal
caso el actor deducir la correspondiente pretensión posesoria o petitoria.

Entrega anticipada de inmueble: Cuando la acción de desalojo se dirija contra

tenedor precario o intruso o se fundare en las causales de vencimiento del plazo locativo o
de falta de pago, a pedido del actor, y en cualquier estado del juicio después de trabada la
litis, el juez podrá disponer la inmediata entrega del inmueble para su libre disponibilidad si
el derecho invocado fuere verosímil, previa caución real por los daños y perjuicios que se
pudieren irrogar. El trámite no suspenderá el curso del proceso. La resolución que se dicte
no será apelable si el actor fuere el titular registral del inmueble. En cualquier otro caso, la
resolución será apelable y el recurso se concederá sin efecto suspensivo. (véase arts. 491 y
492 del nuevo CPCCT).

37 Conf. PALACIO, L. E., Manual de Derecho Procesal, p.867.

26
 Acumulación: Si el desalojo se funda en la causal de falta de pago y existe juicio
de pago por consignación o de reducción del precio locativo que hubieran sido notificados
con anterioridad, el de desalojo se acumulará a aquellos y se resolverá en una sentencia
única. Si el juicio de desalojo hubiese sido notificado primero, los restantes se le
acumularán, y se procederá en lo demás en la misma forma que la precedentemente
considerada.

Notificación: La notificación de la demanda deberá practicarse en el domicilio

especial fijado en el contrato; en su defecto, en el domicilio real y, en cualquier caso,
además, en el inmueble objeto de litigio. La notificación también debe realizarse a
subinquilinos u ocupantes. El oficial notificador deberá concurrir al domicilio del inmueble y
hacer saber la existencia del juicio a los subinquilinos u ocupantes, denunciados o no, les
dejará copia de la demanda y su documentación y los notificará de la fecha de audiencia
sumaria (en Tucumán) para que comparezcan a estar a Derecho y contestar demanda.
Igualmente, les hará saber que la sentencia surtirá efectos contra todos por igual. Si no
encontrare a nadie, dejará aviso que comparecerá al día siguiente, con indicación de la
hora. El notificador deberá exigir la presentación de documentos de identidad y dejará
constancia de ello como también del carácter que invoquen. También informará al juez de
otros ocupantes cuya existencia se presuma por las manifestaciones de los presentes. Si
tales personas estuvieren ausentes en el acto de la notificación, los trámites no se
suspenderán y la sentencia los comprenderá también. Se podrá requerir el auxilio de la
fuerza pública y allanar domicilios

Condena de futuro: La demanda de desalojo podrá interponerse antes del plazo

convenido para la restitución del bien, en cuyo caso la sentencia que ordena la
desocupación deberá cumplirse una vez vencido aquél. Las costas serán a cargo del actor
cuando el demandado, además de haberse allanado a la demanda, cumpliere su obligación
de desocupar oportunamente el inmueble o devolverlo en la forma convenida (conf. art 688
del CPCN). Al respecto establece el art. 500 del NCPCCT que la demanda podrá
interponerse antes de expirar el plazo contractual o legal. Si el demandado se allanare y,
además, cumpliere en tiempo con lo ordenado en la sentencia respecto a la restitución del
inmueble y demás condenaciones, las costas serán a cargo del actor.

Lanzamiento: Si se hiciere lugar a la demanda, el desalojo se ordenará en los

plazos establecidos en la legislación de fondo. Si ésta los hubiera omitido, ellos serán los
siguientes: 1. Tratándose de inquilinos incursos en causales culposas, de tenedores
precarios, intrusos u ocupantes con obligación actual de restituir: diez (10) días. 2.
Tratándose de inquilinos condenados por causales no culposas, el juez podrá fijar el plazo

27
entre treinta (30) a noventa (90) días. Los plazos se contarán desde que la sentencia
definitiva haya quedado firme en cuanto al objeto principal del litigio. 3. En el supuesto de
condena de futuro, a los diez (10) días del vencimiento del plazo contractual. 4. En todos los
casos en que se encuentre ocupando el inmueble una persona con discapacidad, menor de
edad o de la tercera edad, y que se haya acreditado su ocupación desde el comienzo del
proceso, los plazos arriba indicados se ampliarán en veinte (20) días adicionales. En todos
los supuestos, vencidos los plazos otorgados, se ordenará el lanzamiento con orden de
allanamiento y auxilio de la fuerza pública. (art. 501 del NCPCCT). En la nación vèase art.
686

Abandono del inmueble: Denunciado por el locador que el locatario ha

abandonado el inmueble sin dejar persona que haga sus veces, el juez se informará
sumariamente al respecto, ordenará la verificación del estado del inmueble y previo traslado
por tres (3) días al locatario, dará por resuelto el vínculo contractual o la protección legal y
entregará el inmueble de inmediato al locador. El traslado deberá cumplirse en el domicilio
contractual del locatario; o en su defecto, en su domicilio real si fuere conocido; o en su
defecto, por edictos. (conf. art. 504 del NCPCCT).

Trámite en el nuevo CPCCT (arts. 464 a 470): Deducida la demanda en forma, el

juez convocará a las partes a la Primera Audiencia, la que deberá fijarse dentro de los
cuarenta (40) días de proveído el escrito de demanda, y ser notificada a las partes con una
anticipación de por lo menos diez (10) días, con la prevención de que deberán concurrir a
ella munidos de la prueba de que intenten valerse. Con la citación, se entregará al
demandado copia de la demanda y de los documentos acompañados para que la conteste y
se expida sobre éstos en la audiencia.

La audiencia se realizará con las partes que concurran. Si no concurre el actor, se le

tendrá por precluido su derecho a ofrecer pruebas. Si no concurre el demandado, se hará
lugar a lo solicitado si la petición es arreglada a derecho.

La primera audiencia deberá celebrarse con la presencia y bajo la dirección del Juez
de la causa, o quien lo subrogue, en forma indelegable y bajo pena de nulidad. El
demandado contestará la demanda, pudiendo incorporar un escrito, si así lo considera, y se
expedirá sobre la prueba documental acompañada con la demanda. El actor se expedirá
sobre la prueba documental acompañada con el responde. Las partes, por su orden,
ofrecerán pruebas. Oídas las partes, el Juez explicitará cuales son los hechos
controvertidos o de justificación necesaria a ser probados, y proveerá aquellas pruebas
pertinentes y conducentes para la resolución de la causa, teniendo por inadmisibles las
restantes. En cualquier momento de la audiencia que el juez considere oportuno, podrá
28
instar a las partes a una conciliación. La mera proposición de fórmulas conciliatorias no
importará prejuzgamiento. El Juez ordenará la producción de la prueba que deba ser
rendida fuera de la audiencia, y fijará fecha para la Segunda Audiencia, la que deberá
celebrarse en un plazo no mayor de sesenta (60) días, para la producción de pruebas que
deban ser rendidas en audiencia.

La celebración y desarrollo de esta audiencia, se regirá conforme las normas del

proceso ordinario

Serán de aplicación supletoria las normas que regulan el proceso ordinario. No se

admitirá la recusación sin causa, reconvención, oposición de defensas previas, o cuestiones
que, por su naturaleza, alteren la estructura o fin del proceso. No procederá la declaración
de rebeldía.

El tribunal podrá: 1. Dictar sentencia en la audiencia, quedando las partes

notificadas en ese acto. 2. Dictar la parte resolutiva y diferir la expresión de los fundamentos
para un plazo no mayor de cuarenta y cinco (45) días. 3. Diferir el dictado de la sentencia
con sus fundamentos dentro de un plazo no mayor a cuarenta y cinco (45) días, fijando día y
hora para que las partes concurran por Secretaría del juzgado a conocer el fallo y
notificarse.

Proceso monitorio: Procederá en los casos de desalojo de bienes inmuebles por la

causal de vencimiento del plazo contractual y/o por falta de pago, siempre que se hubiere
justificado por medio fehaciente (art. 525 inc. 3 del nuevo CPCCT).

Como regla especial, no será admisible la recusación sin causa.

De acuerdo al art. 528 del mencionado digesto procesal en la demanda monitoria

deberán indicarse: 1. El nombre y domicilio del actor, con los instrumentos que acrediten su
personería. 2. El nombre y domicilio del demandado. 3. La identificación de obligación
reclamada, y su acreditación en la forma establecida en el Artículo 525. 4 El actor deberá
declarar que la información suministrada es verdadera. Toda declaración falsa deliberada
podrá acarrearle la sanción de una multa a favor de la contraria por un importe a determinar
entre el diez (10) y el treinta (30) por ciento del valor del proceso. La demanda podrá ser
presentada en los formularios que la Corte Suprema de Justicia establezca por Acordada.

En caso de que con la demanda no se adjuntaran los documentos necesarios

previstos en el Art. 525, o en su caso, el juez la rechazará sin más trámite. Esta resolución
será recurrible.

29
 Sentencia Monitoria. Si los documentos adjuntados con la demanda fueran de los
previstos en el Art. 525 según el caso, el juez dictará sentencia monitoria, la que deberá
contener: 1. La condena al demandado para que en el plazo de diez (10) días cumpla la
obligación requerida, con más sus intereses en caso de corresponder, gastos y costas. 2. La
opción para que en igual plazo formule oposición. 3. El apercibimiento de que, si no paga o
no se opone en dicho plazo, la sentencia quedará firme y se procederá a su cumplimiento.
4. El apercibimiento de que, si se opusiere en forma temeraria, maliciosa o abusando del
proceso con articulaciones manifiestamente improcedentes o dilatorias, se le impondrá la
multa. 5. La regulación de honorarios.

Oposición. El requerido podrá oponerse fundadamente a la sentencia monitoria en

un plazo de diez (10) días, y deberá especificar con claridad los hechos y el derecho que
alegue como fundamento de su oposición. De la oposición se correrá traslado al actor, y se
sustanciará por el trámite del juicio de conocimiento que corresponda según el objeto o
monto reclamado. La oposición suspende la exigibilidad de la condena monitoria.

Oposición parcial. Para el caso de oposición parcial quedará firme la parte no

controvertida y se proseguirá con el cumplimiento de la sentencia monitoria en relación a
ella. El proceso de conocimiento que corresponda se aplicará a la parte controvertida.

Desplazamiento del contradictorio: Incumbirá al demandado la iniciativa del

contradictorio y la carga de la prueba respecto de los supuestos de hecho tendientes a
descalificar la sentencia monitoria. Deberá rechazarse sin más trámite aquella oposición
que, sobre el fondo de la cuestión, no sea fundada o no ofrezca prueba tendiente a
desacreditar la eficacia del documento que fue base de la sentencia monitoria.

Prueba admisible. La oposición no podrá fundarse exclusivamente en prueba

testimonial.

Sentencia definitiva. La sentencia que resuelva la oposición podrá confirmar,

modificar o revocar la sentencia monitoria, y tendrá los efectos que correspondan según la
naturaleza procesal y sustancial de la pretensión. En la sentencia se deberán adecuar las
costas y procederse a efectuar una nueva regulación de honorarios.

Abuso del proceso monitorio especial. Multa. En caso de rechazo de la oposición, al

demandado que hubiere litigado con temeridad, malicia o hubiere abusado del proceso con
articulaciones manifiestamente improcedentes o dilatorias, se le impondrá una multa a favor
del actor cuyo monto podrá ser fijado en hasta un 30% (treinta por ciento) del monto del
proceso. Cuando el proceso no tuviere monto la multa se graduará entre una (1) y cinco (5)
consultas escritas. En caso de admitirse la oposición, se impondrá igual multa al actor que
30
hubiese litigado con temeridad o malicia o abusando del proceso monitorio. (véanse arts.
525 a 539 del nuevo CPCCT).

5.- Proceso de Prescripción adquisitiva. Concepto. Competencia. Trámite.

Sentencia.

El art. 1897 del Código Civil y Comercial de la Nación (CCCN) define al instituto en
cuestión como “el modo por el cual el poseedor de una cosa adquiere un derecho real sobre
ella, mediante la posesión durante el tiempo fijado por la ley”. Enseña la Dra. Highton de
Nolasco, que "la usucapión o prescripción adquisitiva de dominio es una institución jurídica
que consiste en reconocer como propietario de un inmueble a aquel que lo ocupo
utilizándolo como si fuera dueño durante el plazo que la misma ley indica"( Elena I. Highton.
Dominio y Usucapión segunda parte. Ed. Hammurabi. Buenos Aires).

El maestro de los derechos reales, Dr. Claudio Kiper, conceptualiza a la presente

figura expresando que "la usucapión es una institución por medio del cual el trascurso del
tiempo opera para la adquisición o consolidación de un derecho y, como contrapartida,
como la perdida de ese derecho para el anterior titular de ese determinado derecho real”
(Claudio Kiper. Manual de Derechos Reales. Código Civil y Comercial de la Nacion Ley
26.994.).

En cuanto a los elementos de este instituto, se desprenden del mismo art. 1897,
ellos son la posesión y el tiempo. El primero requiere la efectividad de la posesión en los
términos que el propio Código juzga reconocida, de conformidad con la previsión del art.
1909 CCCN. A su vez, el art. 1900 CCC exige para lograrla que la relación de poder sea
ostensible (pública, exteriorizada, no clandestina) y continua (no alcanzada por planteos
posesorios).

Respecto al segundo requisito (el tiempo), corresponde determinar el tipo o

modalidad de la prescripción que se pretende; si es de buena fe (art. 1898) o mala fe (art.
1899). La ley exige para la primera justo título y buena fe es de 10 (diez) años, mientras que
para la segunda donde hay ausencia de los requisitos recién nombrados el tiempo se
duplica, exigiendo la ley un plazo no menor a 20 (veinte) años.

Cabe destacar, que para la prescripción de buena fe o breve regulada en el art.

1898, no se trata propiamente de una prescripción sino más bien de una consolidación del
derecho en el sentido de que si la ley exige para la configuración de esta figura el requisito
de justo título ya existe un derecho del poseedor en la cosa. Este derecho preexistente hace
ver a la prescripción breve no como un modo de adquirir un derecho que no se tiene, sino
como una manera de consolidar frente al verdadero propietario el derecho ya adquirido.
31
 Competencia, Trámite y Sentencia

En primer término, respecto a las reglas procesales que hay que tener en cuenta,
corresponde preguntarnos qué unidad jurisdiccional será la competente para conocer y
resolver este tipo de acción. Para contestar este interrogante, recurrimos el art. 68 de la Ley
Orgánica del Poder Judicial local, el cual expresa “Los jueces en lo Civil y Comercial Común
entenderán: 1. En todos los asuntos regidos por el Código Civil, Código de Comercio, leyes
complementarias y especiales, no asignados de modo expreso a la competencia de otros
fueros civiles…”, y teniendo en consideración que de la lectura de la competencia que se
establecen en los otros fueros no se establece para los mismos la prescripción adquisitiva,
corresponde conocer al fuero civil y comercial común.

Lo recién mencionado, respecto a la competencia de fuero civil y comercial, es

aplicable cuando el proceso tiene como objeto un inmueble particular, cabe preguntarnos
quien es competente cuando la acción se entabla en contra de la Provincia. En primer
término, corresponde aclarar que los bienes de dominio público del Estado no son
susceptibles de adquirir por la posesión y el trascurso el tiempo, sin embargo, nuestra
Constitución Provincial en el art. 20 habilita a la presente acción cuando la Provincia actué
como sujeto de derecho civil –privado- estableciendo la competencia originaria de la Corte
Suprema de Justicia local para conocer y resolver (Art. 20.- La Provincia, como persona
civil, puede ser demandada ante la Corte Suprema de Justicia provincial sobre propiedad y
por obligaciones contraídas, sin necesidad de requisito previo y sin que el juicio deba gozar
de privilegio alguno.)

En resumen, corresponde conocer al juez de primera instancia civil y comercial

común cuando el objeto de la Litis sea el inmueble de un particular, mientras que
corresponde conocer a la Corte Suprema de Justicia Provincial cuando la demanda se
entabla contra la Provincia y el bien inmueble pertenezca al dominio privado de la misma.

Teniendo claro cuál va a ser el fuero competente, corresponde establecer el tipo

proceso para tramitar esta acción, lo cual fue establecido por el art. 475 del CPCCT, que
reza “La prescripción adquisitiva tramitará por las reglas del proceso ordinario, con las
reglas especiales establecidas en este capítulo”.

En cuanto al primer paso de todo proceso (demanda), el art. 476 establece como
requisitos, además de los comunes a toda demanda, en la misma se debe acompañar
“informe de dominio expedido por el registro de la propiedad” con la finalidad de que el
magistrado pueda conocer contra quien se entabla la acción, que será el último titular de
dominio que figura en el mencionado informe. Otro de los requisitos que establece el

32
artículo es el “plano de mensura para prescripción adquisitiva, aprobado por la oficina
técnica Respectiva”, en nuestra provincia la oficina técnica mencionada será la Dirección de
Catastro.

Ahora, ¿Qué sucede en caso de no acompañar los mencionados requisitos? El

citado artículo contesta el interrogante expresando “El incumplimiento de los requisitos
precedentemente mencionados autorizará a desestimar la demanda sin más trámite”.

Otra regla especial en el presente proceso que recepta el nuevo código procesal en
la regulación, es el de la publicidad (art. 477) del proceso de prescripción, en donde se le
exige al actor “La instalación y mantenimiento en el inmueble objeto del proceso de un cartel
indicativo, con la intervención del Oficial de Justicia o del Juzgado de Paz, según
corresponda, durante todo el tiempo que dure el juicio y en un lugar visible. El cartel no
podrá ser inferior a dos (2) metros de ancho por un metro y medio (1,5) de alto, y deberá
contener todas las referencias necesarias acerca de la existencia del pleito, a saber:
carátula, número de expediente, radicación, juez y secretaria actuantes”.

Otra de las formas de publicidad para evitar perjudicial a futuros terceros

adquirientes o interesados sobre el inmueble objeto de la prescripción, es la exigencia del
inc. 2 del citado art. 477 es la anotación registral de la Litis.

Respecto de la prueba en este tipo de procesos, el código procesal civil primero

expresa “será prueba necesaria la inspección judicial del inmueble, bajo pena de nulidad”
(art. 478). Renglón seguido establece que “Será especialmente considerado el pago, por
parte del poseedor, de impuestos o tasas que graven el inmueble, aunque los recibos no
figuren a su nombre. La sentencia no podrá basarse exclusivamente en la prueba
testimonial”.

Con la exigencia de que la sentencia no se pueda basar en un solo medio

probatorio, que en este caso es la prueba testimonial, se reafirma la jurisprudencia
consolidada de nuestro tribunal cimero local (CSJT) de la prueba compuesta, en el sentido
de que un solo medio probatorio no es capaz o no tiene la fuerza suficiente de generar la
convicción en el juzgador de que se haya adquirido el dominio, sino más bien la convicción
se genera a partir de un conjunto de medios probatorios.

Sobre el tema, la Dra. Leone Cervera de la Sala II de la Cámara de Apelaciones

Civil y Comercial Común, la definió como “aquella que resulte de la combinación de simples
pruebas imperfectas que consideradas aisladamente no hacen pruebas por sí solas, pero
que consideradas en su conjunto llevan a un pleno convencimiento” (VILUCO S.A. Vs.
GREGORI IRMA YOLANDA Y OTRO S/ SIMULACION).
33
 En igual sentido se expresó el voto del Dr. Leiva de la Corte Suprema de Justicia
local, en el juicio "MALDONADO MARGARITA ISABEL S/ PRESCRIPCION ADQUISITIVA",
afirmando “Se ha señalado que “la prueba es compuesta cuando resulta de la combinación
de pruebas simples imperfectas, es decir que consideradas aisladamente no hacen prueba
por sí sola, pero que apreciadas en conjunto llevan a un pleno convencimiento (conf. Alsina
Hugo, Derecho Procesal, T. III, ps. 303/4). Con palabras de Fassi: 'Se configura cuando
ninguna de las ofrecidas es de por sí suficiente para tener por acreditados los hechos, pero
reunidas llevan la certidumbre al ánimo del juzgador' (conf. Fassi, Santiago, Códigos..., t.I,
ps.696/7). Se trata en definitiva, de la aplicación del principio general de la valoración de la
prueba en su totalidad, vinculando armónicamente sus distintos elementos sin disgregarlos
(SCJBA, causa L.39.950, 14-6-88, 'Cepeda', A. Y S. 1988-II-437; Ac 31.702, 22-12-87,
'Rivero', A. y S. 1987-V-355 y D.J.J. 135-138), es decir, integrando debidamente en su
conjunto los diferentes medios probatorios (CSJN, 10-9-87, 'Inda Hnos. SA', J.A. 1988-IV-
479; Fallos: 297:100; J.A. 1992-II-549; conf. CCCom. de Azul, sala II, 12-8-97, J.A. 1998-I-
489, Lexis N° 980732)” (Cfr. Revista de Derecho Privado y Comunitario, 2011-1, pág. 581)”,
voto el cual fue adherido por los vocales de la sala, la Dra. Claudia Sbdar y el Dr. Daniel
Posse.

Por último, pero no menos importante, nos resta mencionar sobre el contenido de la
sentencia que hace lugar a la prescripción adquisitiva. El art. 479 del CPCCT, establece que
“la sentencia que declare adquirido el dominio establecerá la fecha exacta de adquisición
del derecho real. Dispondrá además la expedición del testimonio de hijuelas a los fines de
su inscripción en los registros públicos”. En cuanto a las costas, el citado artículo menciona
“no se impondrán las costas a los demandados y terceros que no hubieren formulado
oposición”.

6.- Proceso universal. Concepto. Clases. Caracteres y competencia. Fuero de

Atracción.

Concepto: Se denomina proceso sucesorio a aquel que tiene por objeto determinar
quiénes son los sucesores de una persona muerta o declara presuntivamente muerta, precisar el
número y valor de los bienes del causante, pagar las deudas y distribuir el saldo entre aquellas
personas a quiénes la ley, o la voluntad del testador, expresada en un testamento válido,
confieren la calidad de sucesores38.

38PALACIO , Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal, 18° ed. Act. , Bs As, LexisNexis Abeledo –Perrot, 2004
p.867
34
 Objeto: Art. 2335 CCCN: El proceso sucesorio tiene por objeto identificar a los
sucesores, determinar el contenido de la herencia, cobrar los créditos, pagar las deudas,
legados y cargas, rendir cuentas y entregar los bienes.
Es un proceso universal que tiene por objeto la liquidación total de un patrimonio, cuyos
caracteres se pueden sintetizar en dos aspectos fundamentales: 1.- la existencia de una masa de
bienes constituida por el patrimonio del causante y 2.-el fuero de atracción.

El fin del proceso sucesorio es asegurar que la transmisión o adquisición

hereditaria se opere a la persona o personas cuya vocación resulta de la ley o del
testamento válido. Se trata de un proceso que integra el elenco de los denominados “de
jurisdicción voluntaria”, y por ello se encuentra direccionado a la determinación objetiva
de los sucesores, los bienes que integran la herencia

Clases: según que el causante haya otorgado o no testamento, la sucesión se

denomina testamentaria o ab intestato. El juicio tramita como herencia vacante cuando no
existen herederos que legalmente d e b a n suceder al causante o cuando éste no haya otorgado
testamento válido disponiendo de la totalidad de los bienes.

Caracteres: la función del juez consiste en fijar la titularidad de la herencia y homologar

los actos concernientes a la administración y adjudicación de los bienes relictos. Se trata de un
proceso voluntario aunque en cualquier etapa puede convertirse en contenciosa no bien surja un
conflicto entre los sucesores, o éstos y terceros.

Competencia
Es la aptitud del juez para conocer en el juicio sucesorio surge de expresas disposiciones
del Código Civil y Comercial; este transita en el sistema de unidad del proceso sucesorio o sea
que un único juez tramita un solo proceso a fin de transmitir los bienes que componen la
herencia
Artículo 2336: “La competencia para entender en el juicio sucesorio corresponde al
juez del último domicilio del causante, sin perjuicio de lo dispuesto en la Sección 9ª,
Capítulo 3, Título IV del Libro Sexto referida a las disposiciones de derecho internacional
privado en materia de sucesiones (arts. 2643 a 2648 ).

El mismo juez conoce de las acciones de petición de herencia, nulidad de

testamento, de los demás litigios que tienen lugar con motivo de la administración y
liquidación de la herencia, de la ejecución de las disposiciones testamentarias, del
mantenimiento de la indivisión, de las operaciones de partición, de la garantía de los lotes
entre los copartícipes y de la reforma y nulidad de la partición.
Si el causante deja sólo un heredero, las acciones personales de los acreedores del
35
causante pueden dirigirse, a su opción, ante el juez del último domicilio del causante o ante el que
corresponde al domicilio del heredero único”.
La determinación del juez competente en materia sucesoria en función del último
domicilio del causante, torna pertinente el examen de las distintas aristas que presenta
el instituto del domicilio, a los efectos de determinar con precisión el lugar donde se
configura dicho elemento determinante de la competencia.
La regulación del domicilio nos remite a las previsiones de los arts. 73 (domicilio
re a l ), 74 (domicilio legal) y 76 (domicilio ignorado) del CCC contenidas en el libro
Primero: Parte General, Título I: Persona Humana, capítulo 5: Domicilio.
De esta manera, la determinación del último domicilio del causante se relaciona
con el lugar de su residencia habitual o el del ejercicio de su actividad profesional, con
las características de permanencia que deben observarse en relación a las ventajas
que reporta la elección del último domicilio del causante a los efectos de determinar el
juez competente en materia sucesoria, se ha sostenido doctrinariamente que las
mismas surgen evidentes pues permite concentrar ante un solo magistrado todo lo
relativo a la realización de los bienes, su distribución y pago de las deudas.

El art. 2336, párr. 2, CCC explicita y amplía los supuestos de conexidad y del
consecuente fuero de atracción del proceso sucesorio. El fundamento del fuero de
atracción de las cuestiones conexas al proceso sucesorio obedece a razones de
orden jurídico, economía procesal y seguridad jurídica, signadas por la inmediatez con
los hechos que implica la relación jurídica hereditaria, y el CCC suplanta la regulación
contenida en los cuatros incisos del art. 3284 CC, cuya previsión genérica originó
controversias doctrinarias y jurisprudenciales en orden a los supuestos incluidos
El art. 2336, párr. 3, CCC establece que si el causante deja solo un heredero,
las acciones personales de los acreedores del causante pueden dirigirse, a su
opción, ante el juez del último domicilio del causante o ante el que corresponde al
domicilio del heredero único39.
Para determinar el domicilio el juez debe tenerse a la prueba que se produzca, otorgando
preferencia a las manifestaciones contenidas en el testamento o en instrumentos públicos de

39Se constata así una variación en relación a la hipótesis del heredero único regulada en el art. 3285 C C ,
según la cual si el difunto no hubiere dejado más que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el
juez del domicilio de este heredero, después que hubiere aceptado la herencia .La norma examinada
incorpora la posibilidad de una opción para el accionar judicial de los acreedores del causante al domicilio
del heredero único, con anterioridad, existía una sola alternativa: el domicilio del heredero después de
aceptada la herencia.
36
fecha próxima a la de la muerte del causante, siempre que no sean desvirtuados por prueba
suficiente40.

Fuero de atracción: es una cualidad inherente de los procesos universales, es decir, de

aquellos que versan sobre la totalidad del patrimonio y, que tienen en miras su liquidación y
distribución41. Este principio importa que los jueces con competencia en los procesos universales,
sean quienes deban intervenir en todas las cuestiones litigiosas, planteadas o a plantearse, en las
que se afecte o pueda verse afectado el patrimonio común.

La finalidad que subyace en el fuero de atracción es la de concentrar ante el mismo

magistrado, que entiende en el proceso sucesorio, todos los juicios que se siguen contra el
causante y que puedan afectar el patrimonio común. De esta manera, el fuero de atracción tiende
a facilitar la liquidación de la herencia, la división de los bienes y el pago de las deudas existentes.
Es importante destacar que el fuero de atracción solo opera en la faz pasiva de la universalidad
de los bienes. Es decir, que solo opera sobre las demandas entabladas o que se entablen contra
el causante. Quedando excluidas aquellas en que el difunto era actor, las que deberán continuar
tramitando ante el juez de origen.

7.- Juicio sucesorio ab intestato y testamentario: Concepto. Características

particulares. Normas procesales en el código de fondo. (Este punto se desarrolla en
el titulo 8).

Juicio sucesorio ab intestato, procede cuando no existe testamento, o éste es

declarado inválido por cualquier razón, o no contiene institución de herederos o en él no se
dispone la totalidad de los bienes. El Juicio sucesorio ab intestato, se promueve cuando una
persona fallece sin testar y tiene como finalidad declarar quienes son sus herederos de
acuerdo con la ley sucesoria y la adjudicación de los bienes que componen el patrimonio del
difunto

Juicio sucesorio testamentario, se requiere un testamento válido, que se hayan

cumplido en su caso los trámites previos a la apertura y protocolización, que el testamento
contenga la institución de herederos y que en él se disponga la totalidad de los bienes, en el
supuesto de no concurrir este último extremo la sucesión debe tramitar cono intestada por el
remanente.

40 En caso de que el certificado de defunción indique un lugar determinado como domicilio del causante, y de que el
fallecimiento haya ocurrido allí, resulte irrelevante para determinar la competencia cuando hay prueba fehaciente en
sentido contrario e incluso testimonial.
41 MEDINA Graciela, Proceso Sucesorio, 2° ed. Actualizada, Rubinzal Culzoni , Bs. As. 2006 p.47

37
 El Juicio sucesorio testamentario, procede por voluntad del testador, el cual
dispone de todo o parte de sus bienes y lo manifiesta a través del testamento.

El Código Civil y Comercial de la nación posee numerosas normas procesales,

dedica un título completo al “Proceso Sucesorio” (Libro quinto. Transmisión de derechos por
causa de muerte- Titulo VII). Las normas procesales que se han entendido esenciales para
la vigencia de la institución de fondo del derecho sucesorio, son imprescindibles, esenciales
para hacer operativos, ejecutar los derechos que el código de fondo consagra para la
transmisión hereditaria.

Por lo tanto es necesario compatibilizar los Códigos Provinciales con las normas
contenidas en el código de fondo.

8.- Elementos del juicio sucesorio “ab intestato”. Citación de los interesados.
Declaratoria de herederos. Ampliación. Inscripción.

Juicio Sucesorio ab intestado

Concepto: es la transmisión de los derechos y acciones, que poseía el causante, y que

se produce en virtud del llamamiento hecho por la ley, con independencia de las disposiciones
testamentarias que hubiese determinado el cujus.

La sucesión intestada encuentra su fundamento en la presunción que hace el

ordenamiento jurídico de la voluntad presunta del causante42.

Casos en que tiene lugar43: Cuando no existe testamento, o éste es declarado inválido
por cualquier razón, o no contiene institución de herederos o en él no se dispone la totalidad de
los bienes.

Principios generales aplicables: Los principios generales, en el ordenamiento jurídico

argentino y, en materia de sucesiones ab intestato surgen de lo dispuesto por los artículos 2340 a

42
El sistema jurídico argentino, supone que la voluntad del fallecido es que su grupo familiar continúe su persona. De
ahí, el reconocimiento de vocación hereditaria al cónyuge supérstite y al hijo adoptivo. Es evidente que el sistema de
sucesión ab-intestado prevista por el legislador, reglamenta el derecho hereditario de acuerdo con los vínculos de
familia que se corresponden con la estructura social de Argentina.
43
MEDINA Graciela, Proceso Sucesorio…ob. Cit. p.47.Existe sucesión intestato cuando: El causante no ha dictado un
testamento. El testamento dictado por el causante ha sido revocado. El testamento es anulado. El heredero instituido
por testamento, renuncia a la herencia. El heredero instituido por el testamento es declarado indigno. La
desheredación del heredero no tiene lugar. Solo se establecen legados por el testamento. En el testamento solo se
efectúa el reconocimiento de un hijo o se establece un curador o tutor.
38
2362 del Código Civil y Comercial de la Nación y los Códigos Procesales de la Nación y de la
Provincia44.

El artículo 2340 contempla lo relativo a la sucesión intestada; la declaratoria de herederos

para aquellos supuestos en que el causante no haya dejado testamento, o bien que en el
otorgado no haya dispuesto de la totalidad de sus bienes. En estos supuestos, el interesado debe
peticionar judicialmente la declaratoria de herederos 45

Justificado el fallecimiento, se debe notificar a los herederos denunciados en el

e x p e d i e n t e y disponer la citación de los herederos, acreedores y de todos los que se
consideren con derecho a los bienes dejados por el causante, por medio de edicto
publicado por un día en el diario de publicaciones oficiales, para que lo acrediten dentro
de los treinta días.

La publicación de edictos se reduce a un día, y solamente en el diario de

publicaciones oficiales, no mencionando la necesidad de realizarla e n periódicos privados,
como sí lo efectúan algunas legislaciones procesales locales46.

Vencido el plazo de 30 días, el juez debe dictar la declaratoria de herederos a favor

de quienes hubieren acreditado el vínculo.
El juez interviniente actúa de acuerdo a la documentación aportada en la causa
(partidas de defunción, de matrimonio, de nacimiento, etc.), y a las diligencias y
controles cumplidos (publicación de edictos, no presentación de otros interesados,
conformidad prestada por el agente fiscal), de los que resulta evidente que son esos,
en principio, los únicos causahabientes.
La declaratoria de herederos solo puede dictarse a favor de quienes se hayan
presentado oportunamente en el proceso acreditando adecuadamente el vínculo y la
consecuente vocación hereditaria o, en su defecto, hayan sido reconocidos,

44 Sucesión intestada (art. 2340): Si no hay testamento, o éste no dispone de la totalidad de los
bienes, el interesado debe expresar si el derecho que pretende es exclusivo, o si concurren otros
herederos.-Justificado el fallecimiento, se notifica a los herederos denunciados en el expediente, y se
dispone la citación de herederos, acreedores y de todos los que se consideren con derecho a los bienes
dejados por el causante, por edicto publicado por un día en el diario de publicaciones oficiales, para que lo
acrediten dentro de los treinta días.
45 La declaratoria de herederos puede ser caracterizada como el instrumento público por el cual el

magistrado competente reconoce en determinadas personas físicas, en virtud de las probanzas

rendidas, la calidad de herederos y sucesores de otra persona fallecida o declarada presuntamente
fallecida. Esta declaración de herederos o de individualización de herederos importa un instrumento
jurisdiccional por el que provisoriamente se comprueba y se reconoce el carácter de sucesor a las
personas pertinentes y se les otorga la investidura hereditaria —con diferentes alcances—, y sin perjuicio de
los derechos de terceros.

46 En este punto cabe también señalar que se impone la necesidad de adecuación de los códigos de
forma provinciales a estas disposiciones procesales contenidas en el CCCN.

39
 debiendo por lo tanto excluirse a aquellos que en ningún momento expresaron su
voluntad de ser considerados como herederos, ya que los jueces no pueden suplir de
oficio la inactividad de los interesados.
En tanto el juez se limita a verificar formalmente la calidad hereditaria, la
resolución no causa estado ni adquiere eficacia de cosa juzgada, pues no configura
una sentencia que ponga fin a una controversia entre partes, razón por la cual no
descarta la posibilidad de que, con posterioridad a su dictado, se incluyan nuevos
herederos o se excluyan los que ella menciona.
Por otra parte, el dictado de la declaratoria de herederos resultaría redundante en el
caso de que los legitimarios hayan sido instituidos como herederos en el testamento válido.

9.-Elementos del juicio sucesorio testamentario. Protocolización del

testamento ológrafo o cerrado. Citación de los herederos. Aprobación del
testamento. Inscripción. El juicio de herencia vacante.

Juicio Sucesorio Testamentario

Para que el proceso sucesorio tramite como testamentario es preciso, que exista un
testamento; que éste sea válido en cuanto a sus formas de acuerdo con la ley argentina o
extranjera, en su caso; que contenga institución de heredero y que el testador haya dispuesto de
la totalidad de sus bienes47.

El testamento puede contener tanto disposiciones patrimoniales como

extrapatrimoniales (por ejemplo, declaraciones sobre el sepelio; la sepultura; la
disposición de órganos —art. 61 CCCN —; el reconocimiento de hijos —art. 571, inc. c,
CCCN; el nombramiento de tutores y curadores —arts. 106 y 138 CCCN—; la revocación
de otro testamento anterior; entre otras.
Reglas aplicables (Art. 2463): Las reglas establecidas para los actos jurídicos
se aplican a los testamentos en cuanto no sean alteradas por las disposiciones de este
Título48.
En consecuencia, le son aplicables los principios generales relativos a los actos

47El código civil y comercial regula en el libro Quinto, Título XI, las sucesiones testamentarias ( arts. 2462 a
2531 CCCN), en las cuales a d q u i e r e especial relevancia la autonomía de la última voluntad de una
persona humana. Art. 2462: Las personas humanas pueden disponer libremente de sus bienes para
después de su muerte, respetando las porciones legítimas establecidas en el Título X de este Libro,
mediante testamento otorgado con las solemnidades legales; ese acto también puede incluir disposiciones
extrapatrimoniales.

48
El testamento es un acto jurídico unilateral que comprende una disposición de última voluntad, voluntaria
y lícita, que tiene por finalidad adquirir, modificar o extinguir relaciones o situaciones jurídicas (art. 259 CCCN).
40
jurídicos contenidos en el l ibro Primero, P a r t e General, Tí t u lo IV (arts. 257 a 400
CCCN) en lo que resulten pertinentes —en especial, el art. 279 C C C N y conc. —, y en la
medida en que no se encuentren alterados por lo dispuesto específicamente en
materia de sucesiones testamentarias.
Los caracteres fundamentales del testamento son: a) es un acto escrito (art.
2473 C C C N ); b) es un acto solemne (art. 2473 C C C N );c) es un acto unilateral y
personalísimo (art. 2465 CCCN); y d) es un acto esencialmente revocable (art.
2511CCCN).
Sucesión testamentaria (Art. 233949).

Protocolización de testamento: La protocolización es una actuación preparatoria

tendiente a reunir los elementos necesarios para la iniciación del proceso sucesorio. Su principal
efecto es convertir el testamento en documento público.

Testamento ológrafo: la denominación de este testamento deriva de las circunstancias

de que es autógrafo, es decir redactado de puño y letra por el mismo testador.

“El testamento ológrafo debe ser íntegramente escrito con los caracteres propios del
idioma en que es otorgado, fechado y firmado por la mano misa del testador. La falta de alguna
de estas formalidades invalida el acto, excepto que contenga enunciaciones o elementos
materiales que permitan establecer la fecha de una manera cierta.- La firma debe estar después
de las disposiciones y la fecha puede ponerse antes de la firma o después de ella.- El error del
testador sobre la fecha no perjudica la validez del acto, pero el testamento no es válido si aquél le
puso voluntariamente una fecha falsa para violar una disposición de orden público. Los agregados
escritos a mano extraña invalidan el testamento, sólo si han sido hechos por orden o con
consentimiento del testador” (art. 2477 CCCN)

Requisitos del testamento ológrafo:

a) Escrito. El testamento debe ser íntegramente escrito por el testador con los caracteres
propios del idioma en que es otorgado. Esta exigencia garantiza que la escritura no ha sufrido
interferencias y responde a la libre voluntad de quien testa. Se autoriza la redacción del
testamento en cualquier idioma, pero siempre respetando los caracteres propios del idioma en
que se redacta. Puede trazarse con lápiz, tinta, o cualquier otra materia colorante, en más de una

49
“Si el causante ha dejado testamento por acto público, debe presentárselo o indicarse el lugar donde se
encuentre. Si el testamento es ológrafo, debe ser presentado judicialmente para que se proceda, previa
apertura si estuviese cerrado, a dejar constancia del estado del documento, y a la comprobación de la
autenticidad de la escritura y la firma del testador, mediante pericia caligráfica. Cumplidos estos trámites, el
juez debe rubricar el principio y fin de cada una de sus páginas y mandar a protocolizarlo. Asimismo, si algún
interesado lo pide, se le debe dar copia certificada d e l testamento. La protocolización no impide q u e s ean
impugnadas la autenticidad ni la validez del testamento mediante proceso contencioso
41
hoja, unidas o separadas, en tanto se conserve la unidad y continuidad del testamento. Si bien la
norma comentada no exige que el testamento se encuentre en un documento separado, dicha
circunstancia adquiere cierta importancia frente a la posibilidad de que las disposiciones
testamentarias se encuentren contenidas en otros documentos del testador.

b) Fecha. El principio general es que esta debe ser cierta, con indicaciones del día, mes y
año en que se realiza. Siguiendo el criterio de la doctrina y jurisprudencia en la materia, el art.
2477 CCCN asimila a la fecha indudable las enunciaciones que contengan elementos materiales
que permitan establecerla de una manera cierta50.

La importancia de determinar la fecha cierta reside fundamentalmente en la determinación

de la capacidad del testador al tiempo del otorgamiento del testamento, o de la revocación del
testamento por otro posterior, entre otros aspectos. Si el testador se equivoca al colocar la fecha,
en virtud del principio de que siempre debemos estar a favor del testamento, hace que este hecho
no perjudique la validez del acto. Solamente provocará la nulidad si el testador voluntariamente
puso una fecha falsa para violar una disposición de orden público (por ejemplo: para vulnerar la
legítima de un heredero forzoso). La fecha puede asentarse antes de la firma o después de ella.

c) Firma. En el testamento ológrafo ostenta especial relevancia la firma, la cual debe

provenir de la mano misma del testador. La firma debe efectuarse conforme la habitualidad del
trazo que el testador tiene para firmar sus instrumentos públicos o privados (véase art. 2476
CCCN). La firma debe ser inserta después de las disposiciones testamentarias, al finalizar el
testamento, y no puede ser consignada en otra parte del instrumento.

d) Escritura extraña al puño y letra del testador. Los agregados escritos por mano
extraña a la del testador invalidan el testamento solo si han sido hechos por orden o con
consentimiento del testador. El testador puede ser ayudado para la redacción del testamento,
pero no se puede suplir la escritura de puño y letra de aquel, a los efectos de evitar las maniobras
de captación de herencia.

e) Invalidez del testamento ológrafo. El art. 2477 CCyC dispone que la falta de las
formalidades relativas a la escritura, fecha y firma del testamento ológrafo determina la invalidez
del acto, con las salvedades ya examinadas.

El testador puede redactar el testamento ológrafo en más de una oportunidad y en

distintas fechas. Si el testador escribe sus disposiciones en épocas diferentes, puede datarlas y

50
por ejemplo, si el testador consignase como fecha del testamento el día de la celebración de la
independencia argentina del año 2012, o el Día de Reyes del año 2013, o el día del cumpleaños del testador
del año 2014.
42
firmarlas separadamente; o también puede poner a todas esas disposiciones la fecha y la firma
correspondiente al día en que termine su testamento (art. 2478).

Procedimiento: El testamento ológrafo debe ser presentado tal como se halle al juez a
quién corresponde el juicio sucesorio (CPCT art. 587 CPC art. 704).

El art. 2339 CCCN dispone que deberá ser presentado judicialmente para que,
previa lectura si estuviese cerrado, se proceda a dejar constancia del e s t a d o d e l
d o c u m e n t o y de la comprobación de la autenticidad, tanto de la escritura como de la
firma del testador, mediante pericia caligráfica.

En consecuencia el testamento ológrafo no hace fe de su autenticidad, debiendo

por lo tanto ser reconocido, y luego protocolizado judicialmente.

A esos fines la norma determina los trámites iniciales a cumplimentarse en el

supuesto del testamento ológrafo, debiendo presentarse judicialmente la petición,
acompañada del testamento y —agregamos— la partida de defunción del causante a los
efectos de acreditar su deceso.
Admitida la petición, el juez interviniente debe proceder a dejar constancia del
estado del documento, y a la comprobación de la autenticidad de la escritura y la firma
del testador.
En este último aspecto, se destaca la innovación que incorpora la necesidad
de realización de una pericia caligráfica a los efectos de la comprobación de la
autenticidad de la escritura y la firma del testador, no resultando suficiente para la
prueba de su autenticidad la declaración de testigos51. Esta nueva exigencia de la
prueba pericial caligráfica se direcciona claramente a evitar e impedir los casos de
falsedad de esta f o rm a testamentaria, dotando de mayor seguridad al proceso de su
protocolización.
Cumplidos estos trámites, el juez deberá rubricar el principio y fin de cada una de
sus páginas y mandará a protocolizar el testamento ológrafo, lo que equivale a la
declaración de su validez en cuanto a sus formas, debiendo entregar copia certificada del
testamento al interesado que lo requiera.
Esta resolución judicial de protocolización del testamento ológrafo equivale a la
declaratoria de herederos que es dictada en una sucesión ab intestato, sin que ello
impida a los interesados que aleguen su nulidad o falsedad al promover la acción
contenciosa correspondiente.
Testamento por acto público ( art. 2339).

51
Asi lo disponía el art. 3692 CC y el art. 2288 del Proyecto de 1998
43
 “El testamento por acto público es aquel que se otorga por escritura pública, ante un
escribano autorizante y dos testigos hábiles, cuyo nombre y domicilio se deben consignar en la
escritura…” (art 2479 CCCN)
El testamento por acto público es aquel en el que el testador entrega por escrito o dicta a
un escribano público, en presencia de testigos, su última voluntad a los efectos de que aquel lo
incluya en el libro de protocolo. Se trata de un testamento que, cumplidas las formalidades
específicas, consta en escritura pública. Por lo tanto, las disposiciones en él contenidas gozan de
plena fe no solo respecto de quienes intervinieron en su redacción, sino también respecto de
terceros. Esta clase de testamentos permite testar incluso a quien no sabe leer ni escribir, siendo
las estipulaciones contenidas en él fácilmente conocidas por terceros, y debiendo siempre recurrir
a un escribano público.
Con la finalidad de que el testamento no sea atacado de nulidad, el escribano deberá
observar todas las formas requeridas para los instrumentos públicos, so pena de incurrir en la
responsabilidad profesional que le compete.
Requisitos del testamento por acto público:
a) Escritura pública. El testamento por acto público se otorga mediante escritura pública,
ante el escribano autorizante. A esta forma testamentaria le resultan aplicables las disposiciones
contenidas en el art. 299 CCCN y ss. Por su parte, los arts. 300 a 312 CCCN puntualizan los
requisitos y el valor probatorio de las escrituras públicas.
b) En cuanto al contenido del testamento por acto público, el escribano puede recibir
las declaraciones del compareciente de manera personal, y habiéndoselas dictado verbalmente
deberá proceder a escribirlas de la manera ordinaria. También el testador puede dar al escribano
sus disposiciones ya escritas o solo darle por escrito las que el testamento debe contener, para
que el escribano las redacte en la forma ordinaria.
Se trata del ejercicio de un derecho personalísimo, y por lo tanto no se permite efectuar
una disposición testamentaria mediante apoderado. En caso de que se haya dado instrucciones
por escrito, estas no podrán ser invocadas en contra del contenido de la escritura pública.
c) Testigos. La escritura pública que contiene el testamento debe ser otorgada en
presencia de dos testigos hábiles, cuyo nombre y domicilio se deben consignar en la escritura.
Los testigos del testamento por acto público tienen dos obligaciones: a) la de firmar la escritura
pública, y b) la de estar presentes desde el comienzo hasta el fin del acto de lectura del
testamento sin interrupción, lo que constará en el acta que labre el escribano.
d) Firma. La norma establece la obligación de firmar el acto por parte del testador y los
testigos, teniendo en consideración lo expresado anteriormente.
e) Lectura del testamento. Concluida la redacción del testamento, el escribano debe
proceder a su lectura en presencia del testador y los testigos. El escribano debe dejar clara
constancia de que se ha procedido a dar lectura del testamento, en presencia tanto del testador
44
como de los dos testigos.
El testamento por acto público es el único que no requiere protocolización judicial.
A diferencia de lo que ocurre en la hipótesis del testamento ológrafo, si se trata
de un testamento por acto público el juez debe dictar sin más trámite y previa vista al
representante del Ministerio Público Fiscal, la providencia de apertura del proceso
sucesorio.

Juicio de Herencia Vacante

Artículo 2441. Declaración de vacancia A pedido de cualquier interesado o del Ministerio

Público, se debe declarar vacante la herencia si no hay herederos aceptantes ni el causante ha
distribuido la totalidad de los bienes mediante legados. Al declarar la vacancia, el juez debe
designar un curador de los bienes. La declaración de vacancia se inscribe en los registros que
corresponden, por oficio judicial.

El curador debe liquidar los bienes, pagar las deudas y legados, y rendir cuentas (art.
2442 CCCN). Concluida la liquidación, el juez debe mandar a entregar los bienes al Estado que
corresponda. Quien posteriormente reclama derechos hereditarios, debe promover la petición de
herencia, y tomar los bienes en la situación en que se encuentren; el Estado es considerado
poseedor de buena fe (art. 2443 CCCN).

En términos generales puede decirse que la herencia se encuentra vacante cuando se ha

producido el fallecimiento del causante sin que haya acreditado su vocación ningún sucesor
legítimo o testamentario, o las disposiciones testamentarias no cubren toda la herencia y no
existen herederos legítimos. En esos casos los bienes se atribuyen al Estado.

Declaración de vacancia Los legitimados para la solicitud de vacancia son cualquier

interesado y el Ministerio Público. Respecto de los supuestos, se debe declarar vacante la
herencia si no hay herederos aceptantes, legítimos o testamentarios (art. 2286 CCCN y ss)

EL CPCT contempla en el Libro V, Titulo VI desde el artículo 737 al 744.

Así el artículo 737, establece que “Iniciada la sucesión por cualquier interesado y vencidos
los plazos que refiere el Art. 684, cuando nadie se hubiera presentado invocando el carácter de
heredero o cuando no se reconociera tal carácter a quienes lo hubieren hecho, la sucesión será
reputada vacante y se designará un curador a los bienes de la sucesión, de oficio o a petición de
parte interesada. El curador será nombrado por sorteo, de una lista de abogados que, a ese
efecto, se llevará en la Secretaría de la Corte Suprema de Justicia. El sorteo se hará en la forma
que se determina en la prueba pericial”.

45
 Todas las cuestiones que se suscitaran contra la herencia vacante se sustanciarán con el
curador designado y en ellas será parte el representante del Fisco.52

.El curador hará el inventario y el avalúo conforme lo establece el art. 740 CPCT (CPCN
arts.733/735), su función exceden a las del curador de los bienes teniendo poder suficiente para
en juicio por la sucesión.

La declaración de vacancia se produce cuando una vez liquidadas las deudas y cargas de
la sucesión y no habiéndose presentado ningún heredero, se entrega los bienes a la autoridad
(nacional o provincial) encargada de recibirlos (CPCT art. 687 CPCN arts. 733/735).

En este sentido, el CPT en su artículo 742, establece “aprobado el inventario y avalúo de

los bienes, los mismos serán vendidos en la forma prescripta para el juicio ejecutivo y pagados los
acreedores que hubiera. El juez de oficio o a solicitud de parte, declarará vacante la sucesión,
siempre que no conste la existencia de herederos y una vez satisfechos los gastos de la
administración y los honorarios regulados, los fondos restantes deberán ingresar en el tesoro de
la provincia”.

Por su lado, el art. 743 regula que “sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo precedente,
el representante del fisco podrá solicitar que los bienes no sean vendidos y le sean adjudicados a
la Provincia, una vez pagadas las deudas y cargas de la sucesión”.

10.- Proceso sucesorio: Principios procesales. Particularidades. Etapas del

Proceso sucesorio: Apertura: requisitos, legitimación para promoverlo. Declaratoria
de herederos; audiencia de orden. Administración de la sucesión: designación del
administrador; facultades; obligaciones; sustitución y remoción. Inventario y avalúo.
Partición. Inscripción.

Las reglas que debe seguir el juez del sucesorio están previstas tanto en la ley de fondo
como en los códigos procesales locales.

El CCCN abarca una serie de normas y principios que reglan las relaciones jurídicas que
se generan tras la muerte de una persona física (arts.2335 a 2362).

Objeto: Identificar sucesores, contenido de la herencia, cobrar los créditos, pagar

deudas (art.2335)
Competencia del juez (art. 2336)

Investidura de la calidad de heredero: De pleno derecho: Art. 2337 CCCN. Conferida por
los jueces: Art. 2338 CCCN

52La Provincia de Tucumán por medio de la ley 2461, sancionada el 25/4/52 regula el trámite de la denuncia de
herencia vacante ante la Fiscalia de Estado.
46
 Partes Legítimas para iniciar el Proceso Sucesorio CCCN
Herederos:
Incapaces, o con capacidad restringida, emancipados y fallidos (art. 100 CCCN).
Personas por nacer, tienen aptitud para suceder (art. 2279, inc b CCCN)
Herederos condicionales
Herederos sustitutos (art. 2289 CCCN)
Herederos de herederos
Herederos por representación (art.2427 CCCN)
Cónyuge supérstite
Los acreedores del causante y del heredero.
Los legatarios
Fiduciario y fideicomisarios: el fiduciante (causante) transmite la propiedad fiduciaria a
otro (sucesor fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designa en el
testamento (beneficiario) y a transmitirla, al cumplimiento de un plazo o condición, al
beneficiario o al fideicomisario.
Cesionarios

El albacea: Si hay herederos, ellos son los legitimados para iniciar el proceso sucesorio.
Albacea encargado de controlar el cumplimiento por los herederos de la voluntad
del causante. Misión: vigilancia

Legitimación para iniciar el juicio sucesorio CPCT

El proceso sucesorio se inicia a pedido de parte y, quien lo haga deberá prima facie
acreditar el carácter de parte legitima y acompañar la partida de defunción del causante CPCN
art. 689, CPCT art. 679 y 680..

Es claro que no resulta necesario poseer vocación hereditaria para iniciar el proceso sino
solo legitimación y, serán los jueces los encargados de verificar si quien peticiona reúne o no la
calidad de titular de derechos, por tal razón, están legitimados para iniciar la sucesión y proseguir
su trámite tanto los herederos testamentarios como ab intestato; los legatarios que tienen derecho
a la entrega inmediata de sus respectivos legados, sin necesidad de esperar la partición de la
herencia; el albacea; los acreedores del causante, en los términos del artículo 729 del CPCN; el
cesionario total del heredero o los representantes legales.

1.-En primer término se encuentran legitimados para iniciar la sucesión los herederos
sean legítimos o testamentarios.

47
 Si el causante ha hecho testamento y quien solicita la apertura del proceso sucesorio
conoce su existencia, debe presentarlo, cuando estuviese en su poder, o indicar el lugar donde se
encuentra, si lo supiere. En cambio si no testo, se debe denunciar el nombre y domicilio de los
herederos o representantes legales conocidos ( CPCN art 689, parr.. 2° y 3°).

2.- El cónyuge supérstite goza, asimismo, de legitimación para iniciar el juicio sucesorio,
sea como heredero, sea como socio de la sociedad conyugal a fin de obtener la liquidación de
ésta.

3.-Los acreedores del causante53 y de los herederos54 (art. 694 CPCN) .La autoridad
encargada de recibir la herencia vacante, con respeto al juicio sucesorio de aquellas personas a
quienes no se les conozcan heredero.

4.- Cesionarios de la herencia: el cesionario total de los derechos de un heredero, porque

ocupa el lugar de éste en la partición de los bienes.

5.-El albacea, cuando no existen herederos legítimos o instituidos o frente a la inactividad

de éstos en caso contrario.

6.-Los representantes legales de los incapaces, en virtud de lo que al respecto dispone

los arts.

7.- Los legatarios particulares frente a la hipótesis de que los sucesores universales sean
renuentes en hacerlo con el objeto de entrar en posesión del legado.

8.- Conforme lo prescripto en la ley 163 los cónsules extranjeros tienen legitimación para
solicitar la apertura del proceso sucesorio de sus connacionales, cuando estos fallecen sin haber
testado o sin dejar parientes con vocación hereditaria. Su intervención estará subordinada a lo
que al respecto dispongan los tratados internacionales.

Apertura del juicio sucesorio: La muerte real o presunta de una persona causa la
apertura de su s ucesión y la transmisión de su herencia a las personas llamadas a
sucederle por el testamento o por la ley. Si el testamento dispone sólo parcialmente de
los bienes, el resto de la herencia se defiere por la ley.

53 Se entiende por acreedores del no sólo a quienes se titulan con derechos creditorios, sino también todos los
legitimados para promover pretensiones contra el causante, como el condómino que persigue la división de la cosa
común.
54 Es necesario distinguir los acreedores del causante, cuyas pretensiones son atraídas por el fuero sucesorio, de los

acreedores de los herederos, quienes demandarán a éstos en orden a las reglas generales de competencia, ambos
en su carácter de terceros interesados pueden exigir al heredero que acepte o repudie la herencia en un término que
no pase de 30 días (art. 3314 C.C.)
48
 Se debe considerar como escrito inicial del proceso sucesorio a aquel se basta asimismo
para que el juez pueda declarar la apertura de éste, el auto que la decreta debe ser
consecuencia de dicho escrito. (CPCT art.680 y 681, CPCN art. 689)

Requisitos para la apertura: deben estar acreditados los recaudos sustanciales:

a.-Partida de defunción del causante, el que constituye un instrumento público, un

verdadero hecho constitutivo del proceso, expedida por el Registro Civil y si falleció en el
extranjero, la documentación expedida con las formalidades al lugar de origen, legalizada y
traducida -en su caso- no acreditado el mismo conforme las disposiciones legales, no hay juicio
sucesorio.

b.- Presunción de fallecimiento: la fijación judicial del día presuntivo del fallecimiento tiene
la consecuencia de que produzcan efectos jurídicos de la muerte (ley 14394 art.28 y conc.)

c.-El interesado en abrir el juicio deberá justificar, prima facie, su carácter de parte
legítima adjuntando las partidas del Registro Civil necesarias para justificar el vínculo alegado.

d.- Denuncia de herederos: el heredero o interesado que promueve el sucesorio deberá

denunciar el nombre y domicilio de los herederos o representantes legales conocidos, a fin de que
puedan concurrir a hacer valer sus derechos.

Presentado el pedido en forma, previa vista al Ministerio Fiscal, corresponde declarar

abierto el juicio sucesorio del causante y en la misma resolución judicial disponer la citación de los
herederos denunciados. El juez deberá notificar a los mismos por cédula u oficio si tiene domicilio
conocido en el país.

Igualmente se ordena la publicación de edictos55 en el Boletín Oficial por tres días,

llamando a los eventuales herederos o quienes se creyeran con derecho a los bienes dejados por
el causante, a que comparezcan en el juicio. Los edictos producen un pleno conocimiento para los
acreedores del causante, del inicio y radicación del juicio sucesorio. (CPCT art.681, CPCN
art.699).

Asimismo, se procede a citar a los demás herederos que se hayan denunciado en el

escrito inicial de solicitud de apertura del sucesorio.

55 Se trata de un acto imprescindible en el trámite de la sucesión, a fin de llamar a los herederos cuyo domicilio se
ignora y a los acreedores del causante. Deben ser suscriptos por el secretario y en ellos se indicarán los nombres
completos del causante, el juzgado y secretaría donde tramita la sucesión el plazo de la citación.
49
 La declaratoria de herederos56 es el pronunciamiento judicial mediante el cual se
reconoce el carácter de heredero emergente de la ley o en su caso, admitido por los restantes
coherederos pero no acredita filiación y sólo tiene efectos patrimoniales.

Los requisitos previos para el dictado de la misma son: a.-acreditamiento del fallecimiento
y del vínculo, b.- publicación de edictos y constancia de dicha publicación acompañando
ejemplares del Boletín Oficial, c.- constancia de la notificación de los herederos denunciados con
domicilio conocido, por cédula, acta notarial, oficio o exhorto, d.- vencimiento del plazo concedido
por el juez, después de la última citación para que se presenten quienes se creen con derecho
vencimiento del plazo adicional que el juez hubiere otorgado. El Art. 684 del CPCT, establece un
plazo de 30 días para justificar el vínculo hereditario.
Cumplidos los requisitos, el juez procederá previa vista a los funcionarios que
corresponda (Agente Fiscal o asesor de Menores e Incapaces) a dictar la declaratoria de
herederos o a aprobar el testamento.
En cuanto a su forma la declaratoria se asemeja a una resolución interlocutora, pero
difiere de ella pues no decide controversia o cuestión litigiosa alguna.
La declaratoria e herederos tiene dos efectos principales: el reconocimiento de la calidad
de heredero y el relativo a la cosa juzgada.

La declaratoria tiene la particular validez de dictarse en cuanto ha lugar por derecho y sin
perjuicio de terceros57, es decir la inclusión o exclusión de herederos no presentados ante la
citación por cédula o por edictos , no tiene efecto de cosa juzgada pues no es propiamente una
sentencia que ponga fin a una controversia. Dicha resolución no causa estado ni tiene eficacia de
cosa juzgada por cuanto no constituye sentencia que ponga fin a una controversia, razón por la
cual no descarta la posibilidad de que se incluyan nuevos herederos o de se excluyan los que la
declaratoria contiene (CPCT art. 687, CPCN art.702). La misma puede ser ampliada por el juez en
cualquier estado del proceso, a petición de parte legítima, si correspondiere y si media oposición
de los otros sucesores, caso contrario el pretendiente debe promover juicio ordinario para
establecer su calidad hereditaria y sólo después de dictada la sentencia a su favor corresponde la
ampliación de la declaratoria de herederos. En caso de exclusión de algún heredero de la

56 Los requisitos previos para el dictado de la misma son: a.-acreditamiento del fallecimiento y del vínculo, publicación
de edictos y constancia de dicha publicación acompañando ejemplares del Boletín Oficial, c.- constancia de la
notificación de los herederos denunciados con domicilio conocido, por cédula, acta notarial, oficio o exhorto, d.-
vencimiento del plazo de diez días después de la última citación para que se presenten quienes se creen con derecho
vencimiento del plazo adicional que el juez hubiere otorgado.
57 La fórmula “en cuanto hubiere lugar por derecho”, esta fórmula junto a su sinónima “en cuanto haya lugar” son

circunloquios forenses utilizados para caracterizar la ausencia de cosa juzgada. Ello significa que el juez se limita a
pronunciarse acerca de aquellos herederos que han probado o justificado su derecho, pero sin que la resolución
excluya para el futuro a quienes también podrían hacerlo invocando vínculos no considerados al dictarse la
declaratoria.
50
declaratoria a su favor, la pretensión no puede sustanciarse dentro del proceso sucesorio,
debiendo promover el correspondiente juicio ordinario (CPCN art. 703).

Operada la partición de herencia, el pretenso heredero deberá obligatoriamente accionar

por acción de petición de herencia58 para que se le reconozca, el carácter hereditario invocado y
el derecho de los bienes.

El o los herederos mayores de edad que hubieran acreditado el vínculo conforme a

derecho podrán por unanimidad admitir coherederos que no lo hubieran justificado. El
reconocimiento suple la presentación de las partidas o la relativa validez de la documentación
acompañada, sin que ello importe reconocimiento del estado de familia, solo tiene efectos
patrimoniales59

La declaratoria de herederos otorgará la posesión de la herencia 60 a quienes no la

tuvieren por el solo hecho de la muerte del causante61. Asimismo es posible la inclusión en la
declaratoria de heredero de quien, de no haber justificado su vocación hereditaria, es reconocido
expresamente en tal carácter por los otros coherederos que acreditaron el suyo. Los herederos
declarados podrán igualmente reconocer acreedores del causante.

Audiencia de orden: ejecutoriada la declaratoria de herederos o el auto de apertura de

testamento, el juez convocará a una Audiencia, según lo establecido por nuestro digesto procesal
en su art. 696, “el día y hora señalados, se realizará la audiencia con los coparticipes que
concurran. La audiencia deberá ser llevada a cabo con la intervención directa y personal del juez,
bajo pena de nulidad, siendo su objeto:

1) Denunciar bienes con estimación de su valor y acordar proyecto de partición.

2) En subsidio, acordar lo necesario para la realización de las operaciones de inventario y

avalúo.

3) Designar un administrador definitivo, sólo en caso que la naturaleza de los bienes o

explotación así lo requiera, previa justificación de sus extremos, y fijar su
remuneración conforme lo normado por el art. 748.

4) Tratar lo atinente al uso de los bienes indivisos y en caso de ser requerido, la

indemnización por el uso privativo de algún bien.

58 La petición de herencia tiene por objeto el reconocimiento de la calidad de heredero que invoca el actor.
59 El reconocimiento puede formularse ante o con posterioridad al dictado de la declaratoria de herederos, debe ser
expreso y es en todo caso irrevocable.
60 La posesión hereditaria no es el acto material de entregar los bienes al heredero, sino la decisión de la autoridad

por la cual, con el fin de dar publicidad a la transmisión, se reconoce el traspaso mortis causa y se otorga el título
correspondiente.
61 Estos últimos son únicamente, los ascendientes, descendientes y el cónyuge (art. 3410 C.C.)

51
 5) Reconocer créditos.

6) Acordar los copartícipes, o en su defecto resolver el juez, el pago a los acreedores del
causante que se hubieren reconocido.

7) Resolver todas las cuestiones que resulten conducentes para la pronta y eficaz
conclusión del proceso.

En el artículo siguiente, 697, nuestro código establece que la audiencia se llevará a cabo
con las partes que concurran, entendiéndose que la falta de concurrencia injustificada significará
conformidad tácita con las soluciones que se propongan. Las decisiones se tomarán conforme a
la mayoría de los herederos que concurran, las que se computarán de acuerdo a sus respectivas
cuotas partes. A falta de mayoría el juez decidirá de acuerdo con lo que las circunstancias
aconsejasen y sin recurso alguno. En los caos en que la audiencia se lleve a cabo sin la
presencia de la totalidad de los interesados, o se adopten decisiones por mayoría y no por
unanimidad, éstas no podrán vulnerar las cuotas hereditarias de cada copartícipe.

Audiencia suplida. Art. 700

Administración de la Sucesión

La administración de la sucesión, comprende el conjunto de actos y diligencias

conservatorias de los bienes del causante que es necesario cumplir desde la apertura de la
sucesión hasta que se desintegre la comunidad hereditaria por partición o venta. Dentro de ella
cabe no sólo la administración propiamente dicha, sino también la adopción de ciertas medidas
preliminares de seguridad, entre las que se cuenta la designación de un administrador provisional,
previo a la del definitivo.

Es preciso tener presente que una vez abierto el proceso sucesorio, a petición de parte
interesada o de oficio, en su caso, el juez dispondrá las medidas que considere convenientes para
la seguridad de los bienes y documentación del causante.

A falta de mayoría sobre la persona a quién se ha de designar administrador definitivo y

custodio del caudal, el juez nombrará administrador al cónyuge supérstite y, a falta o imposibilidad
de éste, al heredero que, en su concepto, sea más apto para el ejercicio del cargo. Habiendo
motivos especiales que hicieran inconveniente la designación de estas personas, podrá recaer la
misma en un extraño. La resolución que se dicte al respecto no será pasible de recurso alguno.
(art 699 CPCT).

El administrador provisional es la persona designada para ejercer la función de

administrador de la sucesión. El nombramiento del administrador provisorio tiene el carácter de
una medida de urgencia. Su tare consiste en vigilar y conservar los bienes procurando no afectar

52
derechos e intereses de la comunidad indivisa. El administrador es un mandatario de los
herederos, que cesa cuando se revoca el mandato. Por lo general la designación recaerá en el
cónyuge supérstite o en el heredero que prima facie haya demostrado mayor aptitud para el
cargo.

Designación del administrador definitivo. Facultades

Pronunciada la declaratoria de herederos o declarado válido el testamento, corresponde,

de existir bienes o intereses que impongan la designación de una persona que actúe en nombre y
representación de los herederos, la designación de un administrador con el carácter de definitivo.
La designación puede recaer en uno de los herederos, el cónyuge supérstite o un tercero en caso
de acuerdo entre todos los herederos caso contrario el juez nombrará al cónyuge supérstite o en
última instancia a quien comprenda que se encuentra mejor capacitado para el ejercicio de la
función y tuviera aprobación de la mayoría (art. 699 CPCT, art. 709 CPCN).

Designado el administrador y una vez aceptado el cargo, el juez ordenará que se haga
entrega de los bienes y papeles del difunto, con excepción del dinero y valores que serán
depositados en el Banco del Tucumán S.A. o en la entidad financiera que lo reemplace a tal
efecto, a la orden del juzgado. Los bienes que fueran de uso personal del cónyuge o de los
herederos serán depositados en poder de ellos (art. 709 CPCT, art. 710 CPCN)

El administrador sólo podrá realizar actos que sean necesarios para la conservación de
los bienes que le son confiados. Como principio, se encuentra autorizado para gestionar actos
típicamente correspondientes a la administración de aquéllos (percibir rentas, pago de impuestos
) es decir todos los actos no dispositivos o bien, actuaciones para los cuales no es necesario
ostentar poder especial .también puede efectuar gastos de reparación y conservación de los
bienes hereditarios, demandar desalojo de un inmueble del acervo hereditario etc. Los actos
dispositivos pueden, en ocasiones, reputarse incluidos en el ámbito correspondiente a los actos
de administración cuando son consecuencia necesaria e indispensable para el desempeño de
ésta última 62. ( art 710 facultades del administrador CPCT).

Las funciones meramente conservatorias que reviste el cargo del administrador del
sucesorio, no requieren en modo alguno la ocupación de los bienes, por lo que ante el reclamo de
los condóminos debe optarse entre la desocupación o hacer frente a la compensación pecuniaria

62
Por ej con la venta de mercaderías y la adquisición de las indispensable para reponer las que falten si trata de
continuar el giro de un fondo de comercio y con la compra y venta de haciendas.
53
a que éstos tienen derecho, de modo tal que nada le impide declinar el cargo, si así lo considera
necesario63.

Obligaciones, sustitución y remoción del administrador

Obligaciones: el administrador de la sucesión debe rendir cuentas64 trimestralmente,

salvo que la mayoría de los herederos hubiere acordado fijar otro plazo. Al terminar sus funciones
rendirá una cuenta final (CPCN art.713 , 716 CPCT)

Las cuentas trimestrales se pondrán en secretaria por cinco días y la final por diez días,
notificándoseles por cédula a los interesados. Si no son observadas, el juez las aprobará sin más
trámite (CPCT art. 717) a diferencia de la Nación que establece que el juez la aprobará si
correspondiere (CPCN 713, parr.2°). En caso de mediar observaciones, éstas se sustanciarán por
el trámite de los incidentes, pero con un plazo de quince días. En caso de que se observen o
aprueben las cuentas, se pondrán las mismas por el término de 5 días para el examen de los
interesados.

La falta de presentación de las cuentas dentro del plazo que corresponda es susceptible
de hacer incurrir al administrador en responsabilidad por el pago de las costas ocasionados por la
demora y puede, también, constituir causal de remoción.

Por último la rendición de cuentas debe ser clara y detallada, con referencia concreta a
los documentos que la respaldan y que corresponde agregar al expediente.

El administrador puede ser removido, de oficio o a pedido de parte, cuando su actuación

importe mal desempeño del cargo, y la remoción se sustanciará por el trámite de los incidentes. Si
las causas fueran graves y estuviesen verosímilmente acreditadas, el juez podrá dispones sus
suspensión o reemplazo por otro administrador. La resolución será apelable sin efecto suspensivo
(CPCN art. 714 CPCT art.719)

La sustitución del administrador presupone la previa remoción, renuncia o apartamiento

por cualquier razón anterior y es aplicable en el caso de que sea menester el reemplazo del
administrador designado, cuando existieren causas acreditadas en el expediente. Por lo tanto son
dos los supuestos que prevé la norma para la remoción del administrador:

63 CPCT arts. 661, , 662,, 663, 664, Actos que el administrador no puede realizar: modificar o celebrar por si
contratos de arrendamientos, al menos por más de cinco años; contestar demandas interpuestas contra la sucesión;
reconocer deudas; distribuir entre los herederos los fondos de la sucesión etc.
64 La rendición de cuentas es la operación por la cual toda persona que actúa por cuenta de otra o en interés ajeno le

da a ésta razón de su cometido detallando los actos cumplidos en su nombre, mediante la exposición de todo el
proceso económico jurídico propio de ellos y estableciendo el resultado final. Falcón, Enrique M. Tratado de Derecho
Procesal Civil y Comercial, TVI 2009, Rubinzal Culzoni,p.232.
54
 El administrador tiene derecho al cobro de una remuneración cuando ha sido designado
judicialmente. Pero la percepción de honorarios con carácter definitivo está subordinada a la
rendición y aprobación de la cuenta final de la administración.

Inventario y Avalúo

Denominase inventario a la operación consistente en la individualización y descripción de

los bienes relictos, y el avalúo a la diligencia complementaria mediante la cual se determina el
valor de cada uno de esos bienes al tiempo de practicarse el inventario.

El avalúo es una consecuencia del inventario, pues una vez individualizados los distintos
bienes que componen la masa hereditaria se impone conocer el valor de ellos, por esta razón sólo
se avalúan los bienes inventariados denunciados por los herederos. Ambos tienen por objeto
posibilitar la distribución proporcional de los bienes de la herencia entre los sucesores y, en su
caso, servir de base para la liquidación del impuesto a la herencia.

Habiendo acuerdo de partes y siendo todos capaces, podrán sustituir las operaciones de
inventario y avalúo por una denuncia de bienes con estimación de su valor (CPCT art. 702 CPCN
691, 697) ello es así porque los interesados de común acuerdo efectúan su propio control y evitan
gastos innecesarios. En ausencia de acuerdo corresponde establecer por decisión judicial y
previa recepción de la prueba del caso, cuales bienes deben incluirse o excluirse del acervo
hereditario.

La valuación de los bienes inmuebles será el valor de los mismos representado por el
valor fiscal y nunca podrá ser menor que el valor asignado por la tasación oficial para el pago del
impuesto inmobiliario .Nada impide una valuación actualizada estimada por los herederos,
siempre que sea superior a la valuación fiscal (CPCT art. 703)

El inventario y avalúo judiciales de los bienes sucesorios se realizará conjuntamente, si la

naturaleza de los bienes y su ubicación lo permiten.

Con respecto al inventario, el CPN formula una distinción según se trate de provisional y
del definitivo. El que se practica antes de dictarse la declaratoria de herederos de aprobarse el
testamento, tendrá carácter provisional (CPN art. 717). El inventario definitivo se hará después de
cumplidos estos actos, aunque con la conformidad de los interesados puede asignarse tal
carácter al provisional o admitirse el que presenten aquéllos, salvo que existiesen incapaces o
ausente (CPN art.718). El inventario debe ser realizado por un escribano con la mayoría de los
herederos presentes en el acto y si no la hubiere, el juez nombrará al inventariador (CPN art.719).

El inventario se ejecutará por el perito inventariador con la intervención de las partes que
concurran, de manera que no afecta la validez del acto la incomparecencia de algunos e incluso
de todos los citados.

55
 Para la formación del inventario se debe notificar por cédula a las partes y a los
acreedores y legatario, haciéndoles saber el lugar, día y hora de la realización de la diligencia la
que se llevara a cabo con intervención de las partes que concurran. El acta contendrá la
especificación de los bienes con indicación de la persona que efectúa al a denuncia y que si
hubiese títulos de propiedad, sólo se hará una relación suscita de su contenido, la misma debe
ser firmada por el perito y los concurrentes. Quienes hayan comparecido pueden formular
observaciones o impugnaciones, debiendo tenerse presente que la diligencia no juzga sobre el
carácter de los bienes, es decir si pertenecen realmente en propiedad al causante y su son de
naturaleza ganancial o propio.

Realizadas las operaciones, se agregaran al expediente sucesorio y se los expondrán en

secretaría por un plazo de cinco días, durante el cual los interesados pueden deducir
observaciones. Pues así lo establece, nuestro digesto procesal, en su art. 705, “si algún
interesado o tercero formulara observaciones por la inclusión o exclusión de determinados bienes
en el inventario, la cuestión se resolverá por el trámite fijado para los incidentes. La resolución
que recaiga no prejuzgará sobre dominio o posesión, quedando abierto su derecho para hacerlo
valer por la vía correspondiente. Si las observaciones formuladas requieren, por su naturaleza,
una sustanciación más amplia, la cuestión tramitará por el proceso que corresponda conforme las
normas procedimentales”.

Aprobadas las operaciones de inventario y avalúo de los bienes de la sucesión y

desestimadas las cuestiones que hubieren planteado contra dichas actuaciones, se procederá a
la división y adjudicación de dichos bienes. (art 708 CPCT)

Partición y Adjudicación

Concepto: la partición es el acto mediante el cual, al ponerse fin a la comunidad

hereditaria , la parte alícuota que tiene cada heredero sobre el total de los bienes relictos se
transforma en una porción concreta, físicamente determinada y de propiedad exclusiva del
heredero a quien ha sido adjudicada.

Cuando acaece la muerte de una persona, surge un estado de indivisión temporaria de su

patrimonio en tanto este se transmite como universalidad al no operar de forma automática el
traspaso de los bienes a sus herederos.

Caracteres: En principio integral (art. 2367); es obligatoria, los herederos no pueden

oponerse a su realización; pueden solicitar postergación en el caso de perjuicio en el valor
de los bienes indivisos o en caso de indivisión forzosa; es declarativa, los bienes asignados
a cada heredero los han tenido desde el mismo momento de la muerte del causante (art.
2403, CCCN); es retroactiva (art. 2403 CCCN)

56
 Legitimación art. 2364 CCCN :Los copropietarios de la masa indivisa y los cesionarios de
sus derechos lucen legitimados para instar la partición, egresando así de la indivisión. También se
admite por subrogación. Los supuestos comprendidos en punto a la legitimación para requerir la
partición son los siguientes: a) los copropietarios de la masa indivisa. b) los cesionarios de sus
derechos. La facultad de peticionar la división de la herencia se funda en que los cesionarios
ocupan el lugar del cedente heredero, con los derechos que este tenía en la indivisión (art. 2304
CCyC); c) por vía de subrogación (art. 739 CCyC): i) los acreedores de los herederos. ii) los
beneficiarios de legados o cargos que pesan sobre uno o varios de los herederos. d) en caso de
muerte o de cesión de derechos a varias personas.

Si todos los herederos están presentes y son capaces la partición puede hacerse en la
forma y por el acto que por unanimidad juzguen conveniente, estaremos en presencia de la
partición extrajudicial, la que deberá ser hecha por escritura pública, salvo que mediare convenio
por instrumento privado presentado al juez de la sucesión. (CPCN art. 726)

Nuestro nuevo código procesal, legisla sobre la partición privada en su artículo 723,
estableciendo que siendo todos los herederos capaces y estuvieran presentes, podrán realizar la
partición en forma privada por el acto y la forma que juzguen conveniente, previa solicitud al juez
del testimonio de la declaratoria de herederos a esos fines, en caso de haber bienes registrables.
También podrán presentar de común acuerdo un proyecto de partición de bienes, para su
aprobación en el expediente sucesorio.

Oportunidad para solicitar la partición: La regla general se establece en que la partición

puede ser solicitada en todo tiempo. Sin embargo, existe un requisito insoslayable: la partición
puede pedirse luego de aprobadas las operaciones de inventario y avalúo (art. 2341 CCCN y ss.).
La partición de la herencia se hará por peritos nombrados por las partes, puede ser designado en
una sola persona que será abogado quien actúa como delegado del juez que propone el
contenido de la partición (CPCT art. 724 y ss)

En caso de que los interesados no se pongan de acuerdo será designado de una lista,
que a tales efectos se encuentra configurada en una oficina dependiente de la Excma. Corte
Suprema de Justicia.

Aceptado el cargo se hace entrega al perito del expediente y la documentación obrante en

Secretaría. El plazo para la presentación del proyecto de partición será el que se fije al ser
nombrado bajo apercibimiento de ser removido y reemplazado si no lo hace, el mismo puede ser
ampliad por pedido fundado del perito (CPCT art. 728, CPCN art. 728)

Modos de hacer la partición:

Partición total o parcial: El art. 2367 regula la partición parcial que tiene lugar cuando
alguno o algunos bienes no puedan ser divididos en forma inmediata. Si bien el principio es la
57
partición total de todos los bienes indivisos, surgen del contexto del CCCN algunas hipótesis en
que solo deviene posible la partición parcial65.

La solución de la norma es adecuada: no se puede realizar toda la partición, pero nada

obsta a que la partición se realice sobre los bienes que sean divisibles o partibles.

Partición privada Si todos los copartícipes están presentes y son plenamente capaces, la
partición puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. La
partición puede ser total o parcial (Art. 2369 CCCN, Art. 723 CPCT).

Condiciones: a) Los herederos deben estar presentes. Ello no significa que se trate de
una presencia física, sino que se exprese la conformidad en la partición privada que se lleva a
cabo, por lo que pueden actuar por sí, o por medio de un representante convencional. b) Los
herederos deben ser capaces. c) Unanimidad de todos los herederos que otorgan la partición.

La partición puede ser definitiva o provisional (Art. 2370). Es definitiva cuando se

atribuye la propiedad exclusiva de los bienes a los herederos que devienen adjudicatarios. La
partición se reputa provisional, cuando los copartícipes han efectuado solo una división del uso y
goce de los bienes hereditarios, permaneciendo indivisa la propiedad.

Partición judicial ( art. 2371): La partición debe ser judicial: a) si hay copartícipes
incapaces, con capacidad restringida o ausentes; b) si terceros, fundándose en un interés
legítimo, se oponen a que la partición se haga privadamente; c) si los copartícipes son
plenamente capaces y no acuerdan en hacer la partición privadamente.

Procedimiento: Presentada la partición el juez pondrá de manifiesto en la secretaria por

diez días (CPCN art. 731) en la provincia por cinco días (CPCN art. 678). El término es común. En
cambio el asesor de menores es notificado por seis días, pues la vista se le da con posterioridad
al vencimiento del plazo citado, notificándose a los interesados por cédula o personalmente.
Vencido el plazo sin que se haya formulado oposición, el juez, previa vista al ministerio pupilar, si
correspondiere, aprobará la cuenta particionaria, sin recurso, salvo que violare normas sobre
división de la herencia o hubiere incapaces que pudieren resultar perjudicados. Será apelable la
resolución que rechace la cuenta.

En caso de haberse deducido oposición, el juez citará a audiencia a las partes, el

ministerio pupilar, en caso y al partidor, para procurar el arreglo de las diferencias. Dicha
audiencia tendrá lugar cualquiera sea el número de interesados que asista, pero si quien ha

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a) cuando un bien que se encuentra en estado de indivisión forzosa (art. 2330 CCCN y ss.); b) cuando la
indivisión sea requerida por alguno de los copartícipes o el cónyuge (arts. 2332, 2333 CCCN y concs.); c)
cuando la indivisión deviene antieconómica y el juez posterga el acto particionario (art. 2375 CCCN); d)
cuando jurídica o materialmente no es factible la división, como en el caso de un lote de terreno que, dividido,
no alcance las medidas mínimas establecidas por la autoridad local; e) cuando los herederos lo decidan (art.
2369 CCCN).
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impugnado la cuenta particionaria deja de concurrir, se lo tendrá por desistido, con costas. Si no
asiste el perito, perderá su derecho a los honorarios. Si los interesados no se ponen de acuerdo,
el juez resolverá dentro de los diez días de celebrada la audiencia (CPCN art. 732 )

Una vez aprobada la cuenta particionaria, si existen bienes inmuebles corresponde

disponer la inscripción de las hijuelas, previo pedido de certificado sobre las condiciones de
dominio de aquellos. Cuando se trate de bienes situados en otra jurisdicción, en el exhorto u oficio
se debe expresar que la inscripción queda supeditada al cumplimiento de las disposiciones
establecidas en las leyes registrales (CPCN art. 730).

La venta de los bienes sucesorios constituye también una forma de concretar la división
de la herencia.

En Tucumán, por su lado, el código regula la partición judicial en los siguientes casos: 1)
si hay coparticipes incapaces o con capacidad restringida; 2) si el acreedor del causante, o el
acreedor de un crédito cierto, exigible o no, contra un heredero, se oponen a que la partición se
haga privadamente; 3) si los coparticipes son plenamente capaces y no acuerdan en hacer la
partición privadamente. (art 724 CPCT).

El partidor, será propuesto por los herederos; pero si no se pusieren de acuerdo, lo

realizará el juez a través de un sorteo de la lista que lleva la CSJT. Nombrado el partidor, y
aceptado el cargo se le hará entrega del expediente y bajo inventario, procederá a llevar a cabo
un proyecto de partición, el cual deberá ser presentado en el plazo que se haya fijado por el juez,
bajo apercibimiento de ser removido y reemplazado si no lo hace. Presentado el proyecto de
partición, se notificara a las partes por 5 días para que hagan sus observaciones, vencido ese
término sin observaciones el juez aprobará la partición. (art. 724 y ss CPCT)

Hijuela e inscripción

La Hijuela es el instrumento público judicial por el cual se transmiten válidamente

derechos personales o reales a favor de un sujeto de derecho.

El testimonio de la hijuela constituirá en adelante el título de propiedad del causante

respecto de los bienes que le hubieran sido adjudicados.

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