CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA

CUARTA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA

CASACIÓN N.° 28523-2022

LIMA
INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS
PROCESO ORDINARIO - LEY N.° 29497

Sumilla. Tratándose de la indemnización por daños y

perjuicios derivado de un despido, la premisa normativa
exige –por equidad- asociar la cuantificación del daño a
las circunstancias que rodean el caso concreto, tales
como el monto de la remuneración, el periodo de
duración del despido, las circunstancias en las que se
desarrolló el proceso en el que se ordenó la reposición
del trabajador, entre otros.

Lima, veintiocho de marzo de dos mil veinticinco.

LA CUARTA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL

TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA:
vista la causa número veintiocho mil quinientos veintitrés guion dos mil
veintidós, llevada a cabo en la fecha y producida la votación con arreglo a ley,
emite la siguiente sentencia:

I. MATERIA DEL RECURSO DE CASACIÓN

Se trata del recurso de casación interpuesto por la entidad demandada

Ministerio del Interior contra la sentencia de vista de fecha seis de octubre de
dos mil veintiuno, que confirma la sentencia apelada de fecha trece de octubre
de dos mil veinte, que declaró fundada en parte la demanda, ordenando que la
demandada pague al actor la suma modificada de S/ 300,000.00 por
indemnización por daños y perjuicios.

II. CAUSAL DE PROCEDENCIA DEL RECURSO DE CASACIÓN

El recurso de la demandada ha sido declarado procedente por las siguientes

causales:

i) Infracción normativa del inciso 5 del artículo 139 de la Constitución

Política del Perú.

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ii) Infracción normativa del artículo 1332 del Código Civil.

III. CONSIDERANDO

PRIMERO. Motivación de resoluciones judiciales.

En principio, es cierto que la debida motivación de resoluciones judiciales,

como garantía del debido proceso, exige que el Juez sustente sus decisiones
en datos objetivos que le proveen las partes y el Derecho; sin embargo,
también es cierto que, no todo ni cualquier inconsistencia en el razonamiento
que sustentan dichas decisiones, supone necesariamente una afectación al
contenido esencial de la garantía de la debida motivación; tal y conforme ha
señalado el Tribunal Constitucional en su vasta jurisprudencia1, al igual que
este Supremo Tribunal2.

En efecto, solo en los casos en que los vicios de motivación resulten

sumamente graves, de tal manera que no admitan posibilidad de subsanación,
convalidación o corrección3, se podrá decir que el Juez ha transgredido la
garantía de la debida motivación de resoluciones judiciales. Queda descartada
con ello, la posibilidad que se invoque la infracción del inciso 5 del artículo 139
de la Constitución Política del Perú, para esgrimir aspectos de fondo de la litis.

SEGUNDO. A partir de lo señalado, se desprenden las razones por las cuales

la denuncia de infracción del debido proceso en cuanto debida motivación de
resoluciones judiciales, formulada por la demandada, resulta infundada. En
efecto, la Sala Laboral ha confirmado la estimatoria de la demanda, en virtud a

1
Por citar solo algunos ejemplos, se señalan las sentencias de los Expedientes 1480-2006-AA/TC (fundamento 2),
5601-2006-PA/TC (fundamento 3), 728-2008-PHC/TC (fundamento 7) y 1084-2022-PA/TC (fundamento 7).
2
Por citar algunos ejemplos, las Casaciones 8087-2019-La Libertad, 7517-2019-Junin, entre otros.
3
Técnicas procesales de conservación del acto procesal, previsto en el artículo 172 del Código Procesal Civil.

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los hechos postulados por las partes, la prueba aportada y actuada en el

proceso y a la interpretación y aplicación de las normas que integran nuestro
ordenamiento jurídico, dando respuesta a los agravios expuestos en el recurso
de apelación, conforme al principio “tantum devolutum quantum appellatum”
contemplado en el artículo 370 del Código Procesal Civil. Y es que, para
desestimar la impugnación formulada por la demandada contra la sentencia de
primera instancia y amparar la formulada por el actor, la Sala Laboral ha
señalado que en el cese irregular del actor se han configurado los elementos
de la responsabilidad civil, el cual, debe ser resarcido en un monto mayor al
determinado por el A quo. Es decir, la recurrida contiene una motivación
adecuada sobre la absolución de la apelación formulada por la parte
demandada; de ahí que la causal declarada procedente por infracción del
inciso 5 del artículo 139 de la Constitución Política del Perú, es infundada.

TERCERO. Cabe precisar que lo decidido respecto de esta infracción, no

vincula al Tribunal Casatorio sobre el sentido de la decisión de fondo de la
recurrida, pues, la misma será objeto de revisión en la absolución de las
causales de fondo, que han sido declaradas procedentes en la calificación del
recurso de casación.

CUARTO. Hechos jurídicamente relevantes determinados por las

instancias de mérito

Los hechos jurídicamente relevantes para la dilucidación de la cuestión jurídica

planteada con motivo del recurso de casación, que han sido determinados
como hechos probados por las instancias de mérito, son los siguientes:

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- El demandante es miembro de la Policía Nacional del Perú que fue

cesado el treinta de diciembre de dos mil nueve, mediante el
procedimiento de retiro por “renovación”.
- En el proceso judicial recaído en el Expediente N.° 1646-2010, el cese
del demandante fue dejado sin efecto, ordenándose a la demandada su
reincorporación en el centro de trabajo. Dicha decisión tiene la calidad
de cosa juzgada. El demandante fue reincorporado en el centro de
trabajo el veinte de agosto de dos mil dieciséis.
- A la fecha del cese, el demandante percibía la remuneración de S/
9,310.00. Durante la vigencia del cese irregular, el actor ha percibido
una pensión ascendente a S/ 1,867.00.

En tal virtud, corresponde a este Tribunal Casatorio pronunciarse respecto a la

cuestión jurídica planteada con motivo del recurso de casación, cual es,
determinar si la cuantificación efectuada por la instancia de mérito sobre el
resarcimiento por lucro cesante, daño moral y daño al proyecto de vida resulta
equitativa y razonable.

QUINTO. La cuantificación equitativa de los daños.

En el caso de autos, el trabajador demandante ha solicitado el pago de las

consecuencias económicas derivadas del despido, el cual, ha sido declarado
inconstitucional en un proceso judicial previo al presente. Antes de absolver la
infracción normativa formulada por la entidad recurrente, es oportuno hacer una
breve digresión, solo con carácter ilustrativo, para anotar que nuestra
legislación proporciona al trabajador repuesto judicialmente dos técnicas o
herramientas para tutelar el daño causado como consecuencia del despido
inconstitucional: la primera, de naturaleza laboral, se encuentra regulada en el
artículo 40 del Decreto Supremo N.° 003-97-TR., Tex to Único Ordenado de la
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Ley de Productividad y Competitividad Laboral, en adelante LPCL, según el

cual:

Artículo 40.- Al declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el

juez ordenará el pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde
la fecha en que se produjo, con deducción de los periodos de
inactividad no imputables a las partes.
Asimismo, ordenará los depósitos correspondientes a la compensación
por tiempo de servicios y, de ser el caso, con sus intereses.

Y, la segunda, de naturaleza civil, regulada en el artículo 1321 del Código Civil,

según el cual:

Queda sujeto a la indemnización de daños y perjuicios quien no ejecuta

sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
El resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño
emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia
inmediata y directa de tal inejecución.

SEXTO. Es decir, el derecho laboral y el derecho civil proporcionan

herramientas para tutelar el daño causado como consecuencia de un despido
inconstitucional. El primero a través del pago de remuneraciones devengadas
(artículo 40 de la LPCL) y, el segundo, a través del lucro cesante (artículo 1321
del Código Civil); sin embargo, y es bueno reiterarlo, dichas herramientas son,
en esencia, lo mismo -más allá de la distinción en el nomen iuris-, pues ambas
tienen naturaleza indemnizatoria y buscan resarcir los daños causados por
los ingresos dejados de percibir durante el despido inconstitucional. La única
distinción es que una tiene naturaleza laboral, en tanto forma parte del estatuto

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de protección laboral y la otra, naturaleza civil, derivada del principio general de

no dañar a otro.

SÉPTIMO. Así lo entiende también el propio Tribunal Constitucional, en el que -

en el marco de un proceso de amparo- sobre el presupuesto para el
otorgamiento de las remuneraciones devengadas conforme al artículo 40 de la
LPCL, señala:

Por tanto, teniendo en cuenta que los despidos nulos son actos sin
eficacia jurídica en el ordenamiento jurídico, no atribuible al trabajador,
corresponde, en aplicación al principio de igualdad de oportunidades,
que este Tribunal ordene dichos pagos, tanto por razones de economía
procesal como de justicia material (STC. N.° 2748-2 021-AA/TC.,
fundamento 21)

Esta precisión es necesaria porque la STC. N.° 2748 -2021-AA/TC., antes

citada, no ha sido expedida en el marco de un proceso de reposición por
despido nulo conforme al artículo 29 de la LPCL, sino en un proceso de amparo
por afectación de derechos fundamentales. Es decir, el supremo intérprete de
la Constitución reconoce que sí es posible aplicar el artículo 40 de la LPCL en
un proceso de amparo en el que se determinó que el despido, por ser
inconstitucional, no tiene eficacia jurídica. Cuestión, que es sumamente
trascendente, porque el despido incausado, el despido fraudulento y el despido
lesivo de derechos fundamentales, tienen su origen en procesos de amparo,
por ser violatorios de derechos fundamentales; y que actualmente es pacífica
también su tramitación en la vía ordinaria, por expresa disposición del
precedente Baylón Flores (STC. N.° 206-2005-PA/TC) y Ríos Núñez (STC N.°
2383-2013-PA/TC).

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OCTAVO. Es decir, el presupuesto para el otorgamiento de las remuneraciones

devengadas del artículo 40 de la LPCL, es la configuración de un despido sin
eficacia jurídica, no atribuible al trabajador. Uno de esos casos, sin duda, es el
despido nulo regulado en el artículo 29 de la LPCL, empero no es el único,
pues según el propio Tribunal Constitucional, tampoco tiene eficacia jurídica los
despidos incausados, fraudulentos y, en general, lesivos de derechos
fundamentales, conforme se advierte de la amplia jurisprudencia desarrollada
por el supremo intérprete de la Constitución, citando por todos, la STC N.°
1124-2001-AA/TC, caso FETRATEL, en el que se señaló:

La forma de protección [en los casos de despido incausado o ad nutum]

no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al momento de cometido
el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la restitución es una
consecuencia consustancial a un acto nulo.

NOVENO. En otros términos, lo que en buena cuenta ha dejado zanjado el

Tribunal Constitucional en su jurisprudencia, que además es vinculante al
tratarse de doctrina jurisprudencial, es que el despido nulo, el despido
incausado, el despido fraudulento y, en general, el despido lesivo de derechos
fundamentales o constitucionales, son actos nulos por sus efectos, esto es, no
tienen eficacia jurídica en el ordenamiento jurídico. Por lo que, en virtud del
principio de igualdad de oportunidades, que además constituye un derecho
humano, no puede negarse la tutela resarcitoria o indemnizatoria del artículo 40
de la LPCL para los casos de despidos que, por sus efectos son nulos al no
tener eficacia jurídica, entiéndase, para los casos en los que se ha ordenado la
reposición del trabajador por ser objeto de un despido inconstitucional.

Queda claro, por tanto, que los ingresos que el trabajador deja de percibir
durante un despido inconstitucional, pueden ser canalizados a través del lucro

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cesante (institucional de naturaleza civil) o del artículo 40 de la LPCL, ambos,

de naturaleza indemnizatoria o resarcitoria.

DÉCIMO. El análisis realizado en el considerando que precede, sin embargo,

solo tiene fines ilustrativos, pues en el caso de autos el trabajador está
solicitando el pago de la indemnización por daños y perjuicios en la modalidad
de lucro cesante, como consecuencia de su cese irregular efectuado por la
demandada, en sintonía a la jurisprudencia mayoritaria y al V Pleno Supremo
Laboral, que por mayoría acordó que las consecuencias económicas del
despido incausado se solicitan a través de pago de daños y perjuicios.

DÉCIMO PRIMERO. En cuanto a los parámetros objetivos para el cálculo

de lucro cesante.

Si concebimos al lucro cesante como “la ganancia patrimonial neta dejada de

percibir por el dañado”4; entonces, el lucro cesante en el caso de autos está
compuesto prima facie por los ingresos laborales dejados de percibir por el
demandante a causa del cese irregular. Hablamos de ingresos y no únicamente
de remuneraciones, porque el lucro cesante está compuesto por la ganancia
patrimonial dejada de percibir. Y la ganancia patrimonial dejada de percibir, en
el contrato de trabajo, está compuesta no solo por las remuneraciones sino
también por asignaciones, bonificaciones, por decir algunos ejemplos. Si ello es
así, partiendo del concepto de lo que significa lucro cesante, podemos concluir
que la indemnización por lucro cesante como tutela resarcitoria frente al cese
irregular no solo comprende las remuneraciones dejadas de percibir, sino todos
los ingresos laborales que el trabajador no percibió como consecuencia del
despido irregular.

4
ESPINOZA, Juan. Derecho de la responsabilidad civil. Instituto Pacífico. Octava edición. Lima, 2016. Pág. 301.

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DÉCIMO SEGUNDO. Sin embargo, ello no significa per se que cuando la

demanda sea una de lucro cesante y tenga como causa de pedir la
reincorporación judicial por cese inconstitucional, el trabajador tenga derecho
en todos los casos a percibir el íntegro de los ingresos laborales dejados de
percibir desde el despido hasta la reincorporación al centro de trabajo, como si
de una operación aritmética se tratara. Y es que, tratándose de la
responsabilidad civil, el artículo 1317 del Código Civil establece que “el deudor
no responde de los daños y perjuicios resultantes de la inejecución de la
obligación, o de su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso, por causas no
imputables, salvo que lo contrario esté previsto expresamente por la ley o por el
título de la obligación". Esta disposición normativa que impide atribuir al deudor
los daños y perjuicios generados por causas no imputables, es similar a la
técnica empleada en el artículo 40 de la LPCL, cuando establece que en el
cálculo de las remuneraciones dejadas de percibir como consecuencia del
despido se debe deducir los periodos de inactividad procesal no imputables a
las partes.

DÉCIMO TERCERO. Cualquiera sea la modalidad de tutela que active el

trabajador para resarcir los daños derivados del despido inconstitucional (lucro
cesante del artículo 1321 del Código Civil o remuneraciones dejadas de percibir
del artículo 40 de la LPCL), el presupuesto es el mismo en ambos casos: la
existencia de un proceso judicial de reincorporación. Es únicamente a través
del proceso judicial que se puede determinar el hecho base del lucro cesante,
cual es, la determinación del despido inconstitucional generador del daño. No
se puede predicar la existencia de un daño si no es a través de la
comprobación judicial de un despido, que necesita la intervención de un juez.

DÉCIMO CUARTO. En el plano de la responsabilidad civil el artículo 1332 del

Código Civil establece que “si el resarcimiento del daño no pudiera ser probado
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en su monto preciso, deberá fijarlo el juez con valoración equitativa”. Así las
cosas, tratándose de la indemnización por daños y perjuicios en la modalidad
del lucro cesante derivado de un despido, la premisa normativa exige –por
equidad- asociar la cuantificación del daño a las circunstancias que rodean el
caso concreto, en la medida que, como anotamos supra, los daños y perjuicios
(lucro cesante) generados por las causas no imputables a las partes no son
asumidas por el deudor. Por tanto, para la cuantificación del lucro cesante no
es suficiente tener en cuenta las variables del contrato de trabajo, como el
monto de la remuneración y el periodo de duración del despido, sino que es
necesario considerar también las circunstancias en las que se desarrolló el
proceso en el que se ordenó la reincorporación del trabajador, pues lo contrario
supondría asumir que incluso los lapsos de inactividad procesal no imputables
a las partes deben ser asumidos únicamente por el empleador (deudor), lo cual
es contrario a lo dispuesto en los artículos 1317, 1321 y 1332 del Código Civil,
que integran la norma jurídica que resuelve el caso, cuando se trata de
determinar el lucro cesante derivado del cese irregular.

DÉCIMO QUINTO. Cabe precisar que, la norma que resuelve el caso exige,
tratándose del lucro cesante, cuantificar el daño con criterio de equidad,
teniendo en cuenta los parámetros objetivos antes desarrollados, empero
aquellos no son los únicos, en tanto el Juez podría identificar otros como, por
decir algunos ejemplos, el monto de la remuneración, el tiempo del despido, las
particularidades del proceso y, en general, cualquier parámetro objetivo que
pueda ser identificado en el caso en concreto permita dar cumplimiento a lo
dispuesto en el artículo 1332 del Código Civil, según el cual el resarcimiento
debe realizarse con criterio de equidad, lo que implica descartar montos
irrazonables sea por excesivos o por diminutos, lo que debe estar
adecuadamente justificado en la sentencia. En efecto:

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El tiempo del despido y la existencia de períodos de inactividad

procesal no imputable a las partes.

El lucro cesante, entendido como las ganancias dejadas de percibir

producto del daño (en este caso: cese irregular), presupone la existencia
de una sentencia y de un proceso judicial en donde se ha definido que el
trabajador ha sido objeto de un cese o despido irregular y, por ende, debe
ser reincorporado en el centro de trabajo. Estos dos elementos (proceso y
sentencia) son los más grandes referentes (hechos jurídicos) para
cuantificar el lucro cesante, pues, según las reglas adjetivas que integran
el ordenamiento jurídico, el proceso judicial está sujeto a plazos para
expedir el pronunciamiento que corresponda.

Ahora, estos plazos procesales, en la mayoría de los casos, no es objeto

de cumplimiento por parte del Poder Judicial, por diversos factores, como
la sobrecarga procesal, entre otros. Sin perjuicio que existen mecanismos
normativos dirigidos a prevenir o afrontar esta problemática, como sucede
con los artículos 25 de la Convención Americana de Derechos Humanos
que prevé el derecho de toda persona a acceder a un recurso sencillo y
rápido ante los Tribunales competentes, inciso 3 del artículo 139 de la
Constitución Política del Perú que regula la garantía del debido proceso y
la tutela jurisdiccional efectiva, entre otros; lo cierto es que en cualquier
parte del mundo los procesos judiciales tienen un tiempo de duración
mucho más extenso que el estipulado por las normas procesales.

Dicha anomalía no solo afecta a la parte demandante, sino también a la

parte demandada, pues, no puede perderse de vista que el derecho a la
obtención de un pronunciamiento judicial célere forma parte de la garantía
(debido proceso y tutela jurisdiccional efectiva) que protege a ambas
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partes procesales. Es por ello que el tiempo de duración del proceso de

reincorporación al centro laboral no debe constituir un factor de
imputación automático para el cálculo del lucro cesante, sino que debe
ser sometido a un control de razonabilidad.

En tal virtud, ese proceso judicial constituye un parámetro objetivo a tener

en cuenta en la cuantificación del lucro cesante, pues si la excesiva
duración del proceso obedece a causas no imputables a las partes, este
no será atribuible al deudor o empleador, conforme establece, según
sea el caso, el artículo 1317 del Código Civil y el artículo 40 de la
LPCL.

Los parámetros antes señalados, son elementos objetivos que coadyuvan a la

cuantificación razonable y equitativa del lucro cesante como consecuencia de
un cese irregular, que no descartan la aplicación de otros elementos que se
desprendan del caso concreto, siempre y cuando tengan el rasgo de
objetividad; tal y como este Tribunal refirió en la doctrina jurisprudencial
zanjada en la Casación N.° 20309-2019-Lima.

DÉCIMO SEXTO. Sobre la cuantificación del lucro cesante en el caso

concreto.

El proceso judicial en el que se ha determinado la irregularidad del cese y se ha

ordenado la reincorporación del actor, tuvo una duración de siete años, con
períodos de inactividad por sobrecarga procesal que deben ser valorados con
equidad, para evitar la determinación de montos que, sea por excesivo sea por
diminuto, devengan en arbitrarios.

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Asimismo, según los hechos probados determinados por las instancias de

mérito, a la fecha del cese, el demandante percibía un haber básico de S/
9,310.00 soles, de los cuales, durante el tiempo del despido, se cancelaron S/
1,867.00 soles, bajo el concepto de pensión. De igual manera, anótese que en
este caso no se ha tenido en cuenta la existencia de bonificaciones y otros
derechos laborales dejados de percibir por el demandante durante el tiempo del
cese. En tal virtud, por una cuestión de equidad y atendiendo a que la
inactividad procesal no imputable a las partes no puede considerarse en la
base de cálculo de los daños y perjuicios, corresponde en este caso en
específico, cuantificar el lucro cesante en S/ 150,000.00, por ser este, un monto
razonable que se ajusta a los parámetros de cuantificación del lucro cesante,
como la remuneración, tiempo de despido y periodos de inactividad procesal.
En tal virtud, declaramos fundada la infracción normativa al artículo 1332
del Código Procesal Civil.

DECIMO SÉPTIMO. Efectos de la sentencia casatoria

En virtud a lo expuesto supra, la correcta interpretación del artículo 1332 del

Código Civil, nos permite concluir que la Sala Laboral no ha realizado una
cuantificación equitativa del resarcimiento por lucro cesante; por lo que,
corresponde declarar fundado el recurso de la demandada, casar la sentencia
de vista y, actuando en sede de instancia, se confirma la apelada que declara
fundada la demanda, empero se modifica la suma de abono a S/ 150,000.00
por indemnización por daños y perjuicios, en la modalidad de lucro cesante.

IV. DECISIÓN

Por estas consideraciones, declararon: FUNDADO el recurso de casación

interpuesto por la parte demandada el Ministerio del Interior; CASARON la
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sentencia de vista de fecha seis de octubre de dos mil veintiuno, y actuando en

sede instancia, confirmaron la apelada que declara fundada la demanda,
modificando la suma de abono a S/ 150,000.00 (Ciento cincuenta mil con
00/100 soles) por concepto de lucro cesante; con lo demás que contiene;
DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial “El
Peruano”, bajo responsabilidad; en los seguidos por William Higinio Cabello
Toribio contra el Ministerio del Interior, sobre indemnización por daños y
perjuicios; y los devolvieron. Ponente Señor Castillo León, Juez Supremo.

S.S.
DE LA ROSA BEDRIÑANA
CASTILLO LEÓN
YALÁN LEAL
CARLOS CASAS
JIMÉNEZ LA ROSA
Efum/mbr

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