UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

PROYECTO DE TESIS

ESTUDIO SOBRE LA PRESUNCIÓN DE DONACIÓN UNIVERSAL

DE ORGANOS ESTABLECIDA EN LA LEY N° 31756

PRESENTADO POR:

CARRION CCOLCA ARLETH

MARMANILLO LAZO MERLY CAROLINA

ASESOR:

MGT. NEGRON PERALTA CRISTIAN FABRICIO

ORCID: 0000-0003-4879-5001

Cusco – Perú

2025
 CAPÍTULO II: MARCO TEÓRICO

2.1. Antecedentes de estudio.

2.1.1. Tesis internacionales:

Antecedente internacional 1°

El primer antecedente internacional es la investigación realizada por Lazarte

(2014) titulada: “MECANISMOS SOCIO JURÍDICOS PARA EL CONTROL SOBRE
LA DONACIÓN DE ÓRGANOS EN EL MARCO DE LA LEY 1716” publicada por la
Universidad Mayor de San Andrés de Bolivia en 2014. Entre sus conclusiones se
destacan:

PRIMERA: Dentro de los mecanismos encontrados en la Ley N° 1716, se tiene

que la misma contempla criterios que no solidifican el control de la donación, es decir,
que la ley desconoce el origen del órgano solicitado, por tanto, ese vacío legal se
puede reducirse a través de la identificación tanto de donante como donador.

SEGUNDA: La población en un porcentaje relevante, tiene la predisposición de

donar sus órganos en vida, tomando en cuenta que es un pleno derecho de ejercicio
personal, por lo tanto, se hace necesaria también, la implementación de una normativa
que pueda establecer estos criterios de forma más adecuada. Así también, con
relación a la aceptación se puede establecer que la población prefiere tomar la
decisión de donar un órgano en vida y de forma personal.

TERCERA: Se han identificado criterios favorables y desfavorables en el

ámbito médico, siendo que la donación de los órganos, es una acción que genera
ciertos niveles de riesgo, además de que los cuidados post operatorios deben ser
intensivos y minuciosos. Con relación a lo favorable, es que se puede intentar salvar
una vida, y aquello elimina todo aspecto negativo que se pueda presentar en inicio.

El trabajo de investigación previamente referenciado es relevante dado el

estudio y conceptualización que realiza respecto al porcentaje de población relevante
que tiene la predisposición de donar sus órganos en vida, tomando en cuenta que es
un pleno derecho de ejercicio personal y no debería ser una obligación o por falta de
información al ciudadano se den con la sorpresa que son donantes de órganos.

Antecedente internacional 2°

El segundo antecedente internacional es la investigación realizada por

Londoño (2021) titulada: “CONSENTIMIENTO PRESUNTO PARA LA DONACIÓN DE
ÓRGANOS: UN ANALISI DESDE LA AUTONOMÍA INDIVIDUAL” publicada por la
Universidad de los Andes-Colombia en 2021. Entre sus conclusiones se destacan:

PRIMERA: Este trabajo académico enfatiza en el impacto del consentimiento

presunto en Colombia, país que adoptó este modelo en 2016. El autor concluye que, si
bien el modelo incrementa el número de donaciones, también plantea desafíos éticos
respecto a la autonomía del individuo, especialmente cuando no se garantiza el
acceso efectivo a mecanismos de oposición.

SEGUNDA: García García, Miriam (2020). La donación de órganos y tejidos

humanos: entre la autonomía y la solidaridad. Universidad de Salamanca – España.
La tesis expone cómo el sistema de consentimiento presunto implementado en
España ha sido exitoso, pero también resalta que su legitimidad depende de
campañas de información constantes y de una sólida infraestructura hospitalaria.
Subraya que el respeto a la voluntad del fallecido es esencial para la ética del sistema.

TERCERA: Ríos Pizarro, Valentina (2022). Presunción legal y consentimiento

informado en la donación post mortem: análisis jurídico-comparado. Universidad de
Chile.

En este trabajo se evalúan los modelos latinoamericanos y europeos sobre la

presunción de donación, concluyendo que, en los países con baja educación sanitaria,
el consentimiento presunto puede convertirse en una forma de “consentimiento
forzado”, generando tensiones con el derecho a decidir sobre el propio cuerpo.

2.1.2 Tesis nacionales:

Antecedente nacional 1°
 El primer antecedente nacional es la investigación realizada por Castillo (2022)
titulada: “Análisis de los efectos de la negativa a la donación de órganos”
publicada por la Universidad César Vallejo de Chiclayo (2022). Entre sus conclusiones
resaltan los siguientes:

PRIMERA: La negativa a la donación de órganos, la cual se ha ido

manteniendo con los índices más altos en nuestro país, ha traído consigo que muchos
pacientes que se encontraban en lista de espera, hayan fallecido porque nunca llego el
ansiado órgano que pudo prolongar su vida y a la vez, en la actualidad, muchos
pacientes aguardan con esperanza que la sociedad en su conjunto cambie su manera
de pensar y se le dé la debida importancia y difusión para aminorar los miedos y
temores que se han creado sobre la donación y que son las principales causas de que
hasta hoy en día las familias se nieguen a respetar la voluntad de su ser querido
fallecido expresó en vida, de ser donante.

SEGUNDA: La legislación actual que promueve la donación de órganos, la ley

30473, es muy clara y precisa al indicar que el único que puede revocar la
autorización, es el propio donante, en esa misma línea, el artículo 9 del Código Civil,
nos dice que es revocable la donación y solo el mismo donante puede hacerlo sobre la
disposición de su cuerpo después de morir. El desconocimiento de la legislación es
una de las razones por el tan bajo índice de aceptación, los ciudadanos desconocen
que en la actualidad existen leyes en el país, que impiden oponerse a dicha
autorización, pero a pesar de ello, los familiares no respetan la última voluntad de su
ser querido y siguen teniendo la decisión de continuar el proceso de donación o
negarse a este.

TERCERA: La falta de concientización y la desinformación son los principales

motivos que llevan al rechazo por parte de los familiares a que su ser querido, que en
vida decidió donar sus órganos, lo haga posible ya que, por miedos, mitos, creencias y
convicciones religiosas muy arraigadas, se oponen a que el proceso de donación
continúe. Por esa razón hay ciudadanos que se encuentran dispuestos a donar sus
órganos, pero cuando llega el momento de dar la aprobación para que su familiar
fallecido lo haga, de inmediato se niegan y truncan la posibilidad de que miles de
pacientes reciban el órgano que han estado esperando para salvar su vida.

El trabajo de investigación antes referenciado tiene mucha importancia en el

presente trabajo de investigación debido a que como menciona la investigación los
ciudadanos desconocen que en la actualidad existen leyes en el país, que impiden
oponerse a dicha autorización, pero a pesar de ello, los familiares no respetan la
última voluntad de su ser querido y siguen teniendo la decisión de continuar el proceso
de donación o negarse a este por lo que en nuestra investigación primamos el derecho
a la libre opinión y elección sobre nuestro cuerpo y pedimos la sugerencia de modificar
la Ley N° 31756 donde no se respeta estos derechos.

Antecedente nacional 2°

El segundo antecedente nacional es la investigación realizada por Paredes

(2024) titulada: "Adopción de la teoría del consentimiento presunto de la
donación de órganos y tejidos y el derecho a la salud de pacientes en espera en
el Perú” publicada por la Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco
(2024). Sus conclusiones principales son:

PRIMERA: Adoptar la teoría del consentimiento presunto de la donación de

órganos y tejidos representa una garantía del derecho a la salud de los pacientes en
espera, porque permite establecer un marco legal, en el sentido de que se presumen
que una persona es considerada donante cuando en vida se ha abstenido de ejercer el
derecho de oponerse a que de su cuerpo se extraigan órganos, tejidos, células, o
componentes anatómicos luego de su fallecimiento; y de esta manera, incidir
directamente en la salud de los la población peruana y sobre todo de los pacientes en
espera de órganos y tejidos para su transponte.

SEGUNDA: La regulación de donación de órganos y tejidos en países cuya

legislación adopta la teoría del consentimiento presunto de la donación de órganos y
tejidos, se sustenta en principios como, el respeto de derechos fundamentales en la
obtención y utilización de órganos humanos, respeto de la voluntariedad, altruismo,
confidencialidad, ausencia de ánimo de lucro, gratuidad, derecho de toda persona a
ser receptora de órganos y tejidos y que la donación no genera ningún tipo de vínculo
familiar, legal o económico.

TERCERA: Los principales problemas y dificultades que atraviesan en su

salud, los pacientes en espera de órganos y tejidos son, la falta de donantes de
órganos y tejidos que hace que su espera sea indeterminada, problemas en su
alimentación, consumo diario de medicamentos, las terapias y los procedimientos a los
que se ven expuesto según la enfermedad que padece, los costos del tratamiento se
privado o público (para el Estado); todo ello, incide en el derecho a la salud y calidad
de vida reconocido a nivel Constitucional.

El trabajo de investigación antes referenciado tiene mucha importancia en el

presente trabajo de investigación porque nos hace mención regulación de donación
de órganos y tejidos en países cuya legislación adopta la teoría del consentimiento
presunto de la donación de órganos y tejidos, se sustenta en principios como, el
respeto de derechos fundamentales en la obtención y utilización de órganos humanos,
respeto de la voluntariedad, altruismo, confidencialidad, ausencia de ánimo de lucro,
gratuidad, derecho de toda persona y esta investigación va en línea con la
investigación que se está realizando ya que debería primar el derecho a la voluntad y
total libre opinión y elección sobre la donación de sus órganos.

Antecedente nacional 3°

El tercer antecedente nacional es la investigación realizada por Cueva (2021)

titulada: “El consentimiento presunto y consentimiento explícito informado
respecto a la donación y trasplante de órganos en el Perú” publicado por la
Universidad César Vallejo. De esta investigación se desprenden las siguientes
conclusiones:

PRIMERA: Demostramos la existencia de dos modelos de consentimiento en

la donación de órganos: tácito o presunto y expresivo, variando según la legislación de
cada país en Latinoamérica y Europa. El consentimiento presunto considera a todos
los ciudadanos como posibles donantes, requiriendo una oposición explícita para no
participar. Este modelo ha mostrado éxito en diversas naciones, ayudando a
solucionar la escasez de órganos sin recurrir a donaciones de vivos, las cuales pueden
provocar complicaciones graves. Por el contrario, países como Brasil y Venezuela, que
aplican el consentimiento expreso, enfrentan largas listas de espera y escasez,
afectando la vida de quienes necesitan trasplantes.

SEGUNDA: Los factores son psicológicos, sociales y culturales predominando

los psicológicos por temor al tráfico de órganos, miedo a la desfiguración del cuerpo,
etc. Si no se concientiza adecuadamente a la población para donar sus órganos, el
Estado debe brindar una información transparente, clara con una adecuada legislación
y optando por una idónea política de salud que permita eliminar el temor del titular y
evitar que siga prevaleciendo factores que perjudican el incremento de las
donaciones.

TERCERA: Existen problemas de interpretación jurídica en la legislación al

coexistir dos tipos de consentimiento en la ley que regula el consentimiento presunto
del artículo 10° del Código Civil y el consentimiento expreso del artículo 8° de la Ley
General de Salud N° 26842 generando confusión al momento de interpretarla y aplicar
dichas normas que se contraponen al incremento de las donaciones.

El trabajo de investigación antes referenciado tiene mucha importancia en el

presente trabajo de investigación ya que nos menciona que el Estado debe brindar
una información transparente, clara con una adecuada legislación y optando por una
idónea política de salud y el consentimiento de las personas al momento de elegir si
donar sus órganos o no lo cual va en la misma línea de nuestra investigación debido a
que esta investigación también pide que el Estado brinde una mejor información a las
personas y modifique la Ley N° 31756 ya que estamos en total desacuerdo que todos
los ciudadanos son considerados donantes salvo expresen su negatividad.

2.2. Bases Teóricas.

2.2.1. Presunción de donación.

2.2.1.1. Concepto.

La presunción de donación es un principio legal que establece que, en

la ausencia de una manifestación expresa en contra, se considera como un SI la
donación de sus órganos después de su fallecimiento. Este concepto se fundamenta
por la necesidad de aumentar la cantidad de donantes de órganos, pero con la total
voluntad y afirmación tanto expresa como en su documento de identidad.

La regulación de la donación de órganos y tejidos tiene base constitucional, de

acuerdo a los artículos 7, 9 y 65 de la Constitución Política del Perú,1993 reconoce
el derecho a la protección de la salud y a la información, así como también impone al
Estado la obligación de diseñar y conducir una política nacional de salud a favor de la
ciudadanía. En cuanto a las primeras expresiones legislativas fue la Ley 23415, Ley
que regula los Trasplantes de Órganos y Tejidos de cadáveres, así como los
trasplantes de órganos y tejidos de personas vivas, que fue publicada en 1982 y
modificada en 1987 por la Ley 24703.
 Posteriormente, en 1997 se aprueba la Ley 26842, Ley General de Salud, en
donde se establece que, para la disposición de órganos y tejidos, el potencial donante
deberá declararlo en su Documento Nacional de Identidad (en adelante, DNI), con la
posibilidad que dicha decisión pueda ser revocada posteriormente. Mediante este
dispositivo legal, se regula el consentimiento informado, estableciendo una carga del
potencial donador a declarar lo contrario. En el 2000 se aprueba la Ley 27282, Ley
de Fomento de la Donación de Órganos y Tejidos Humanos, mediante la cual se
introducen los principios de la donación de órganos como la voluntariedad, la
solidaridad y el altruismo. Asimismo, se regulan los derechos y obligaciones del
donante, del receptor y otras personas involucradas tanto para las donaciones de
sangre como para los órganos y tejidos. En la actualidad existen dos leyes vigentes
referidas al acto de donar órganos y tejidos. Por un lado, se tiene la Ley 28189, Ley
General de Donación y Trasplante de Órganos y/o Tejidos Humanos, aprobada
en 2004 y su Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo 014-2005-SA,
aprobado en 2005. Por otro lado, se tiene la Ley 29471, Ley que Promueve la
Obtención, la Donación y el Trasplante de Órganos y/o Tejidos, publicada en
diciembre de 2009 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo 011-2010. Cabe
señalar que la Ley 29471 fue modificada por la Ley 30473 de 2016 en su artículo. 2,
esta señala que la autorización para donar solo puede ser revocada por el propio
donante y no puede ser objeto de oposición por parte de terceros.

2.2.1.2. Clasificación de la donación de órganos

Según la Ley General de Donación y Trasplante de Órganos y/o Tejidos

Humanos, establecida en la Ley N° 28189. Su reglamento fue aprobado mediante el
Decreto Supremo N° 014-2005-SA, el cual define la clasificación de la donación de
órganos de esta manera.

1. Donación en vida: Es cuando una persona decide donar un órgano o

tejido aun estando vivo. Esto ocurre generalmente con órganos como el
riñón o una parte del hígado o pulmón, ya que el donante puede
continuar con una vida saludable después de la extracción.
2. Donación después de la muerte: Es cuando una persona fallece y sus
órganos son utilizados para los trasplantes. Dentro de esta clasificación
existen dos subclasificaciones.
 Donación tras muerte encefálica: Esto se refiere a la extracción
de órganos de las personas que han sido declaradas con muerte
 cerebral pero sus órganos aún pueden ser utilizados por otras
personas.
 Donación en asistolia: Se realiza cuando el corazón ha dejado
de latir, pero los órganos aún pueden ser recuperados, pero bajo
ciertas condiciones médicas.

2.2.2.3. Orígenes.

La donación de órganos en Perú se establece mediante la Ley N° 28189

conocida como la Ley General de Donación y Trasplante de Órganos y/o Tejidos
Humanos. Esta ley regula los procedimientos de obtención y utilización de órganos
con fines de trasplantes, garantizando principios como la voluntariedad, gratuidad y
equidad en el acceso.

Además, en el 2023 se promulgó la Ley Ley N° 31756, que promueve la

donación de órganos y tejidos humanos con fines terapéuticos. Esta ley introduce la
presunción de donación universal, lo que significa que todos los ciudadanos son
considerados donantes, salvo que expresen su negatividad.

2.2.1.5. Publicidad Formal de la Voluntad.

La publicidad formal es el mecanismo mediante el cual se comunica la voluntad del

individuo respecto a un acto jurídico para que este sea oponible frente a terceros. En
el contexto de la donación de órganos, la publicidad de la voluntad se refiere al registro
formal de la negativa o aceptación del consentimiento de donar.

En el Perú, el Documento Nacional de Identidad (DNI) es el instrumento que

oficialmente valida la voluntad de una persona sobre la donación de órganos. Sin
embargo, como señala Gonzalo Rodríguez (2020), la publicidad de la voluntad se
ve limitada por la falta de un sistema único y actualizado que permita verificar la
posición de cada ciudadano respecto a la donación de órganos en tiempo real, lo que
podría generar inseguridad jurídica tanto para los deudos como para los profesionales
de salud.

Además, el principio de publicidad debe garantizar que la decisión de no donar sea

registrada de manera clara y accesible, para evitar cualquier tipo de contradicción en
el futuro. Carlos Fernández (2022) argumenta que la falta de una infraestructura
adecuada y la escasa difusión del derecho a oponerse a la donación pueden llevar a
interpretaciones erróneas y, en última instancia, a la vulneración de los derechos de
los ciudadanos.

2.2.2. Enajenación del Cuerpo Humano

La enajenación del cuerpo humano se refiere al acto de disponer de los órganos y

tejidos humanos con fines terapéuticos o científicos, un concepto que se encuentra
regulado por normas específicas como la Ley General de Salud (Ley N.º 26842) y la
Ley N.º 31756.

Aunque el cuerpo humano no puede considerarse un bien patrimonial en sentido

estricto, el sistema jurídico permite que los órganos sean transferidos para salvar
vidas, siempre que se respeten los principios de consentimiento informado y
voluntariedad. Según Luis Moreno (2021), el concepto de enajenación del cuerpo,
al ser aplicada a los órganos post mortem, debe ser interpretado con gran cautela, ya
que involucra un delicado equilibrio entre los intereses públicos y el respeto a los
derechos fundamentales de las personas.

En este sentido, la presunción de donación universal es vista por algunos expertos

como una enajenación forzada, ya que el acto de disposición del cuerpo post mortem
se considera legítimo solo en ausencia de un rechazo explícito, vulnerando así el
derecho de una persona a decidir sobre su cuerpo tras su fallecimiento.

2.2.2.1. Origen.

La enajenación tuvo su origen en el Código Civil de 1852 donde en su título II

artículo 571 precisaba que por la enajenación se transfiere a otro el dominio de una
cosa, o a título gratuito, como en la donación, o a título oneroso, como en la venta y la
permuta, así también los artículos 572 al 577 del mismo marco legal desarrollaban
ampliamente este tema.

Dicho precepto (también cuestionado por quienes entienden que vulnera la

autonomía de la voluntad) constituye una norma de orden público. En caso las partes
convengan contra este designio y pacten cláusulas que prohíban enajenar o gravar
bienes, estas serían nulas (o se tendrían por no puestas) en atención con lo dispuesto
por el artículo V del Título Preliminar del Código Civil, según el cual “es nulo el acto
jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres.
Teniendo en cuenta que, la prohibición de no transferir o gravar pactada no tiene
amparo en una norma legal, es decir, tiene su fuente en la voluntad de las partes, la
cláusula octava es nula o se entenderá por no puesta en atención a lo dispuesto por el
artículo V del Título Preliminar del Código Civil señalado anteriormente, teniendo la
propietaria del bien todas las facultades para transferir o gravar”.

2.2.3. Boleta Informativa.

2.2.3.1 Boleta Informativa como Herramienta de Consentimiento

La boleta informativa juega un papel fundamental en el proceso de consentimiento o

rechazo en los sistemas de donación de órganos. Este instrumento permite que los
ciudadanos registren formalmente su voluntad de donar o no donar órganos al
momento de la expedición del DNI o en otros puntos de contacto con el sistema
sanitario.

En Perú, la falta de una boleta de negativa universal y estandarizada, con eficacia

en todo el país, ha generado preocupación sobre la transparencia del sistema. Como
señala Joaquín Castillo (2023), la boleta informativa debe ser clara, accesible y
comprensible, proporcionando a la ciudadanía la información necesaria para tomar
decisiones informadas sobre la donación de órganos, respetando en todo momento su
derecho a la autodeterminación.

2.2.3.2 Seguridad Jurídica en el Marco de la Donación Universal

La seguridad jurídica es un principio fundamental que garantiza la previsibilidad y la

estabilidad de las normas y actos jurídicos. En el contexto de la donación de órganos,
la seguridad jurídica se ve comprometida cuando no se garantiza un sistema
adecuado de registro de voluntad y una plena protección de los derechos de los
deudos.

La Ley N.º 31756 ha generado inquietudes en cuanto a la certeza de que los

ciudadanos estén completamente informados sobre las implicaciones de la presunción
de donación. Según Jorge García (2021), para que la ley sea efectivamente válida,
debe garantizar un sistema de control, verificación y difusión de la voluntad de los
ciudadanos, a fin de evitar interpretaciones erróneas y posibles litigios entre familiares,
médicos y autoridades.
2.2.3.3. Relación en el Ordenamiento Jurídico Peruano.

Respecto de la relación de la boleta informativa con el ordenamiento jurídico

peruano, se reguló por primera vez en el artículo 42 de la Resolución de la
Superintendente Nacional de los Registros Públicos Nº 255-99-SUNARP, de fecha 2
de agosto de 1999, posterior a ello se reguló mediante el artículo 58 de la Resolución
del Superintendente Nacional de los Registros Públicos N° 087-2004-SUNARP-SN,
actualmente se encuentra regulado en el artículo 106 de la Resolución del
Superintendente Nacional de los Registros Públicos N° 039 -2013 SUNARP/SN, así
como en el artículo 15 y 100 de la Resolución del Superintendente Nacional de los
Registros Públicos N° 281-2015-SUNARP-SN.

2.2.4. Seguridad Jurídica.

2.2.4.1. Concepto.

La seguridad jurídica es un principio fundamental que busca garantizar que los

individuos puedan prever las consecuencias de sus actos dentro de un sistema
normativo claro y coherente. En el contexto de la presunción de donación universal
de órganos, establecida por la Ley N° 31756, la seguridad jurídica adquiere una
importancia crucial, ya que se involucra el respeto a los derechos individuales frente a
un modelo de interés colectivo relacionado con la disponibilidad de órganos para
trasplante.

La seguridad jurídica se entiende como la certeza que los individuos deben tener
sobre las implicaciones legales de sus actos dentro de un marco normativo estable y
predecible. En el caso de la Ley N° 31756, la presunción de donación universal
establece que, a menos que una persona haya manifestado explícitamente su
oposición, se considera que consiente la donación de sus órganos tras su
fallecimiento. Este mecanismo puede generar importantes interrogantes respecto a la
autonomía personal y a la correcta implementación de esta presunción en términos
de la protección de los derechos fundamentales de las personas y sus deudos.

1. La Presunción de Donación Universal: Desafíos para la Seguridad

Jurídica

La Ley N° 31756 ha establecido una presunción legal de donación de órganos, un

modelo que puede resultar controversial en términos de seguridad jurídica. La ley
establece que, si una persona no ha manifestado su oposición a la donación, se
asume que la persona ha otorgado su consentimiento de manera tácita. Este modelo
busca aumentar la disponibilidad de órganos para trasplante, pero plantea riesgos en
cuanto al respeto de los derechos personales y la protección de los deudos.

El principio de seguridad jurídica exige que las leyes sean claras y predecibles,
permitiendo a los individuos entender de antemano las consecuencias legales de sus
actos. Sin embargo, la presunción de donación universal puede generar
incertidumbre y confusión en la población sobre el alcance de sus derechos,
especialmente en lo que respecta a la manifestación explícita de la voluntad sobre
la donación de órganos.

1.1. Falta de Claridad sobre el Consentimiento

La Ley N° 31756 supone que, en ausencia de manifestación en contra, se considera

que la persona está de acuerdo con la donación de sus órganos. Esto puede ser
percibido como una limitación de la autonomía personal, ya que la presunción anula la
necesidad de un consentimiento explícito, y podría violar principios fundamentales
como el derecho a la autodeterminación del individuo. La falta de un consentimiento
explícito y documentado podría interpretarse como una inseguridad jurídica, pues la
población podría no tener clara la mecánica de oposición o cómo registrar su deseo de
no donar.

2. Garantías para una Implementación Transparente y Previsible

Para garantizar la seguridad jurídica en la implementación de la presunción de

donación universal, es crucial que los procedimientos legales sean transparentes,
accesibles y comprensibles. La información sobre cómo y cuándo una persona puede
manifestar su oposición o consentimiento debe ser clara y ampliamente difundida. A tal
efecto, la Ley N° 31756 establece la creación de un registro de oposición, pero es
fundamental que este proceso sea ampliamente divulgado y fácil de acceder.

2.1. Información y Registro de Voluntad

La seguridad jurídica en este contexto se ve reforzada cuando los mecanismos para

registrar la voluntad son accesibles y fáciles de usar. El registro de manifestación
de voluntad debe ser un proceso claro y eficiente, de forma que los ciudadanos
puedan estar seguros de que su deseo será respetado. Este registro debe ser
fácilmente accesible, ya sea a través de plataformas electrónicas, centros de salud o
de manera física en diversas instituciones públicas.

En este sentido, es fundamental que el Estado asegure que el sistema de registro

sea completamente transparente y confiable. La implementación de tecnologías
digitales que permitan llevar un registro adecuado de las manifestaciones de
voluntad, así como la creación de mecanismos para garantizar la actualización
constante de estos registros, son esenciales para fortalecer la seguridad jurídica de la
ley.

3. Principios Éticos y Conflictos de Derechos

Uno de los principales conflictos que genera la presunción de donación universal es el

choque con principios éticos y derechos fundamentales, como el derecho a la
autonomía personal y el derecho a la integridad física. La presunción automática de
consentimiento puede entrar en conflicto con la visión de que cada persona tiene el
derecho de decidir sobre su propio cuerpo, lo que está protegido por diversas
convenciones internacionales de derechos humanos, como la Convención de Oviedo
(1997), que establece que la donación de órganos debe ser siempre voluntaria.

3.1. Derecho a la Autonomía y Consentimiento Informado

El principio de autonomía es fundamental para el derecho de las personas a tomar

decisiones informadas sobre su salud y su cuerpo. De acuerdo con Robert Koch
(2005), cualquier intervención médica que implique el uso de órganos de una persona
debe basarse en un consentimiento libre e informado. La presunción de donación
puede ser vista como una vulneración de este principio, ya que otorga al Estado la
facultad de disponer de los órganos de una persona sin su consentimiento
explícito.

Por otro lado, la doctrina jurídica también ha advertido que el modelo de presunción
de donación debe estar cuidadosamente equilibrado con el derecho de los familiares
a decidir sobre los órganos del fallecido, en lugar de dejarlos en un vacío de
inseguridad legal.

2.3. Hipótesis de trabajo.

2.3.1 Hipótesis General

La presunción de donación universal de órganos, establecida por la Ley N.º 31756,
genera un impacto negativo en los derechos de los deudos, afectando su derecho a
decidir sobre el destino del cuerpo de un familiar fallecido, al no garantizar de manera
efectiva y accesible la expresión libre de voluntad en el contexto de una decisión tan
trascendental como la donación de órganos.

Justificación: La hipótesis general se plantea a partir de los principios fundamentales

de autonomía personal y dignidad humana, que son pilares del derecho constitucional
y bioderecho. Esta presunción pone en cuestión si el consentimiento informado es
efectivamente respetado cuando no se facilita una manera efectiva para que las
personas expresen su negativa de donar.

2.3.2 Hipótesis Específicas

Hipótesis 1: La implementación de la presunción de donación universal

incrementa el número de donaciones de órganos, pero genera una respuesta
de desinformación y desconfianza en la población, lo que limita la eficacia del
modelo.
Hipótesis 2: La presunción de donación universal genera efectos emocionales
y jurídicos perjudiciales para los familiares y deudos, quienes se ven afectados
por no haber podido expresar o conocer la voluntad de sus seres queridos
sobre la donación de órganos.
Hipótesis 3: La presunción de donación universal vulnera los derechos
fundamentales de los deudos, principalmente el derecho a la autonomía, el
consentimiento informado y la protección de la dignidad post mortem.

2.4 Categorías de estudio

En el marco de esta investigación, se han identificado varias categorías clave que

permitirán analizar los efectos de la presunción de donación universal de órganos
establecida por la Ley N.º 31756. Estas categorías están diseñadas para abordar tanto
los aspectos teóricos como prácticos del impacto de esta norma en la población
peruana, especialmente en lo que respecta a los derechos de los deudos y las
implicancias sociales y jurídicas.

1. Presunción de donación universal

Esta categoría se refiere al mecanismo jurídico central de la Ley N.º 31756, que
establece que todas las personas que no han expresado su voluntad de no donar
órganos se consideran donantes automáticos después de su fallecimiento. Se
analizarán los siguientes aspectos:

 Concepto de presunción de donación: Estudio del marco jurídico que regula

este principio, así como las diferencias con otros modelos de consentimiento.

 Impacto normativo y social: Cómo ha sido implementada esta presunción en

el Perú, y cómo ha sido percibida por la sociedad y las instituciones del Estado.

2. Autonomía personal y consentimiento informado

En esta categoría se abordarán los principios de autonomía personal y

consentimiento informado, fundamentales en el derecho a la salud y el respeto a la
dignidad humana:

 Derecho a la autodeterminación: La capacidad de las personas para tomar

decisiones sobre su propio cuerpo, en especial en situaciones post mortem,
será analizada en detalle.
 Consentimiento explícito y presunto: Se compararán los sistemas de
consentimiento informado tradicional (expreso) y el sistema de presunción de
donación, con sus implicancias jurídicas.

3. Derechos de los deudos

El estudio de los derechos de los deudos será una categoría central, ya que examina
cómo la presunción de donación universal afecta los derechos de las personas que
sobreviven al fallecimiento del donante:

 Derecho a la privacidad y protección de la dignidad: El análisis se centrará

en cómo la ley puede interferir con los derechos de los familiares, quienes
pueden sentir que no tienen control sobre las decisiones que afectan el cuerpo
de su ser querido.
 Conflictos familiares y derechos patrimoniales: Estudio de los posibles
conflictos que surgen cuando los familiares no comparten la misma opinión
 sobre la donación de órganos, afectando tanto su bienestar emocional como su
posición en cuanto a la disposición del cuerpo del fallecido.

4. Impacto en la salud pública

Otra categoría relevante es el impacto de la presunción de donación universal sobre la

salud pública:

 Incremento de las donaciones de órganos: Se evaluará si la presunción ha

logrado aumentar la disponibilidad de órganos para trasplantes, y si realmente
ha reducido las listas de espera para pacientes.
 Percepción social y participación en el sistema de donación: Análisis de
las barreras sociales y culturales que existen respecto a la donación de
órganos y cómo la presunción de donación puede influir en la disposición de la
población a donar.

5. Seguridad jurídica y transparencia

Finalmente, se analizará la categoría de seguridad jurídica, que aborda cómo la Ley

N.º 31756 puede afectar la certeza y transparencia del proceso de donación de
órganos:

 Efectividad de los mecanismos de registro de voluntad: Estudio de la

eficacia de los sistemas de registro y cómo la población tiene acceso para
manifestar su voluntad o negativa a donar.
 Vulneración de derechos fundamentales: Examen de cómo la presunción de
donación puede ser vista como una vulneración a los derechos fundamentales
de los ciudadanos, especialmente en cuanto al consentimiento previo y el
derecho a disponer de su cuerpo

2.5 Definiciones de términos:

En esta sección se presentarán los términos clave que se utilizarán en el desarrollo de

la investigación, con el fin de establecer un marco de comprensión común para los
lectores.

1. Donación de órganos
La donación de órganos se refiere al acto mediante el cual una persona, de manera
voluntaria y consentida, autoriza la extracción de órganos o tejidos de su cuerpo para
ser trasplantados a otro ser humano que los necesite para tratar enfermedades o
afecciones graves. La donación puede ser en vida (de un órgano o tejido del donante
vivo a un receptor) o post mortem (cuando la persona ya ha fallecido).

2. Donante universal

El término donante universal hace referencia a la figura jurídica establecida en la Ley

N.º 31756, que presupone que todas las personas fallecidas son donantes de órganos,
salvo que hayan expresado su voluntad en contrario en vida. La ley establece que si
una persona no ha registrado una negativa explícita, se considerará automáticamente
como donante de órganos.

3. Presunción de donación universal

La presunción de donación universal es el mecanismo legal establecido por la Ley

N.º 31756, que determina que todas las personas fallecidas son consideradas
donantes de órganos, a menos que se haya dejado constancia de su negativa en vida.
Esta presunción implica una inversión del proceso tradicional de consentimiento,
haciendo que la voluntad de donar sea asumida por defecto, en lugar de la negativa.

4. Consentimiento informado

El consentimiento informado es el proceso mediante el cual una persona, antes de

realizarse un procedimiento médico o quirúrgico, recibe toda la información necesaria
sobre los riesgos, beneficios, alternativas y consecuencias del tratamiento. En el
contexto de la donación de órganos, el consentimiento informado se refiere a la
autorización previa y explícita que una persona da para donar sus órganos tras su
fallecimiento, después de haber recibido toda la información pertinente.

5. Autonomía personal

La autonomía personal es un principio fundamental en el derecho que implica la

capacidad de una persona para tomar decisiones sobre su vida y su cuerpo sin
interferencias externas. En el ámbito de la donación de órganos, la autonomía
personal se refiere al derecho del individuo a decidir si desea o no donar sus órganos
tras su fallecimiento, basado en su libertad de elección.
6. Derecho a la privacidad

El derecho a la privacidad es el derecho de una persona a controlar la divulgación de

su información personal, incluyendo decisiones sobre su cuerpo, sus creencias y sus
deseos. Este derecho se ve comprometido en la presunción de donación universal, ya
que la ley establece una disposición general sobre la donación de órganos sin
garantizar un mecanismo adecuado para que las personas registren su negativa, lo
que podría violar este derecho.

7. Derecho a la dignidad humana

El derecho a la dignidad humana se refiere al derecho fundamental de cada persona

a ser tratada con respeto y sin humillación, tanto en vida como después de su
fallecimiento. En el contexto de la donación de órganos, este derecho incluye la
protección contra decisiones impuestas sobre el cuerpo de una persona, así como la
posibilidad de que se respete la voluntad de la persona en vida y de sus familiares
después de su muerte.

8. Derechos de los deudos

Los derechos de los deudos hacen referencia a los derechos legales y emocionales
de los familiares y seres cercanos de una persona fallecida. Estos derechos incluyen
la posibilidad de tomar decisiones sobre el cuerpo del fallecido, respetando su
voluntad o, en su defecto, sus propias creencias y deseos. La presunción de donación
universal puede interferir con estos derechos al considerar a todos los fallecidos como
donantes por defecto.

9. Trasplante de órganos

El trasplante de órganos es un procedimiento médico que consiste en la

transferencia de un órgano de una persona a otra, con el objetivo de sustituir un
órgano dañado o enfermo que ya no puede funcionar adecuadamente. El trasplante
puede ser necesario para salvar vidas, y se realiza con órganos donados de personas
vivas o fallecidas.

10. Seguridad jurídica

La seguridad jurídica se refiere a la certeza y previsibilidad que tienen los ciudadanos

sobre las normas legales que rigen su comportamiento, así como sobre los
procedimientos y consecuencias legales asociados a determinadas acciones. En el
contexto de la donación de órganos, la seguridad jurídica implica la claridad en los
procesos de manifestación de la voluntad de los individuos respecto a la donación, así
como la garantía de que sus derechos serán respetados.