OSSERVATORIO
SULLE FONTI
2006
Le fonti statali: gli sviluppi di un decennio
cura di PAOLO CaRETTI
KI
G. GIAPPICHELLI EDITORE ~ TORINOter
tara.
isla
itu.
LE ORDINANZE DI NECESSITA ED URGENZA
DEL GOVERNO
di Andrea Cardone
Sowuawuos 1. Una premessa di metado e di mesito legata all'tipicta delle ordinanve contngibilied ur
‘enti. 2. I regime giutidico delle ordinanze extra ordizem nella siurisprudenca della Corte costiu
Zronale, ~ 3. Il contributo della giurisprudenza amministrativa nella cassticn pit recente di ordinanze
‘goveznative.~4. Alcan spunti dalla prasi governativa del uimo decennio.~ 5. Per un tentative din
aquedrarento dogmatico degli ati contingbiled urgent
1. Una premessa di metodo e di merito legata all atipicita delle ordinanze con
tingibili ed urgenti
Nell’affrontare il tema delle ordinanze di necessita ed urgenza del Governo pare
necessario prendere le mosse da una considerazione di ordine generale che riveste ca-
rattere preliminare rispetto a qualsivoglia trattazione dell’argomento. Ci si intende ri
ferire alla constatazione che il tadizionale, e mai contestato, riconoscimento del carat
tere atipico delle ordinanze contingibili ed urgenti quale unico possibile fattore in gra-
do di permettere una ricostruzione tendenzialmente unitaria di tai ati nel pitt ampio
novero dei poteri d'urgenza della publica amministrazione ' pretende una precisa
scelta di metodo. La citcostanza che manchi nell ordinamento positivo una qualsiasi
forma di disciplina generale che sia ulteriore rispetto alla occasional individuazione
della competenza impone di valutare la prassi governativa che si sviluppata in ques
delicata materia alla luce dello statuto giuridico del potere di ordinanza che @ stato ti
costruito, in funzione di supplenza, dalla giustizia costituzionale e dalla giurispruden
‘a amministrativa, Solo attraverso la ricostruzione, per quanto inevitabilmente som-
‘maria data la sede, di cosa P
, in maniera asa pid neutra dal punto di ists dogmatico, sottelicenee he
bes cl quanto aviene nel aso dele ordnanze exire ordnen lat ont del dt di prosate
Be faa tovano una specs, anche se non sempre punuse,dsiplin ela Costs olla kage
cxdinara. Tale afetmazione off anche Vocessione per charts ulerionmente pond
Bare Jo studio della purispradenaarspexo
dei poter d ordinanza. Ole alle laconcia di tal norme {come de
‘omperenza),infati a rendere poco attraente la pass! normative &
‘mente vttima della contradizione insta el ten
classficazione dept event leitimant i
erat de asin ma
inteao privile
alla ricostruzione del gaadro normative delle font!
la
peso intr lal profilo
avo (dhe da esas pretendrebbe fori un pea
ote ontngble ed urgent lve esa tae nel
2 auloreferenale~nllindvidhsione dl quel
a siusionepresupposa (il punto, ct F Motalcno Ne
at emerges nlf orivament tan, ABN, Stat hon
Giule, Milano, 198,516) A pradano logic i un ear oa
mane slg invece, la dfinsione preoria tl vin yandieo dake
> Ma cf
ent che sono richest pro
rio dal
Problem sgl
imo Severo Grams,
nto legit
cuinds, indipen
dinem in chiavetendenialmente unitsiac, qui
le necesita da fronte
tiche delle ingo
sit, U. Foun, Sull attibucioms del Sindaco come Ufficiale di Gover
sminitrativo, Fatell Bocea, Torin, 1906, 16s,
‘Le rapioni del tibuzione dei potericontingbili ed ungent agli organ ttolav dllafunsione ese
tiva venivano gi individuate da O, Ranetisrry, La ped in V-E, Omtano (acura di), Poo
Trattato completo di dirito amministatvo italiano, V, Societheditic iar Milano: 1904 Tisha oa
10,10 To, Studie questo
Naturalmente, pe
volume che ospita il
vemative sarh dedicg
Tistituto, anche ove
fattuale delle vicend
sprudenca costituzio
ilregime giutidico d
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provocato tn pili ely
definzione pretor
2. Il regime giuridh
Corte costituzios
In accordo con lt
sugli atti contingibili
costruzione dello sta
in quest’ultimo cingt
sulta si deve, infatt,
tidi tal atti in manie
da smorzamne la port
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lemisure di necesit edu
Si voce Stato di Arce, i
‘omergensa nell’
mostra come tale concezi
rl dle fascist che
“Dial cam, la alog
seancil,indipendenten
wget din gio. Si
mite dr argence, Gil
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dfs. V. Antoun, Nees
in vigone della Costituzionniti) si
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legit
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Le ordinanze di necessta ed urgenza del Governo 215
Naturalmente, perd, per ragioni di omogeneita ed attinenza rispetto all’oggetto del
volume che ospita il presente contributo, esclusivamente all’analisi delle ordinanze go-
ternative sara dedicato lo studio della prassi che ha contraddistinto Pevoluzione del-
Vistituto, anche ove essa dovesse venire in considerazione attraverso la componente
fattuale delle vicende giutisdizionali. Il riferimento ai principi affermati dalla giuri-
sprudenza costituzionale e amministrativa assolvera cost il duplice compito di detinire
il regime giuridico delle ordinanze contingibili ed urgenti ¢ di restituire, attraverso il
‘casus iuris, un campione significativo degli atti extra ordinem del Governo che hanno
provocato un pitt elevato grado di conflittualita e, per questa via, hanno contribuito al
la definizione pretoria dei limiti al potere d’ordinanza’
2, I regime giuridico delle ordinanze extra ordinem nella giurisprudenza della
Corte costituzionale
In accordo con la scelta di metodo proposta, il punto di partenza della riflessione
sul atti contingibili ed urgenti del Governo non pus che essere rappresentato dalla ri-
costruzione dello statuto teorico-pratico degli atti extra ondinem che & stato delineato
in quest'ultimo cinquantennio dalla giurisprudenza costituzionale. Proprio alla Con.
sulta si deve, infatti, il compiuto tentativo di interpretare la natura, i caratteri edi limi
ti di tali atti in maniera tale da renderli compatibili con Pordinamento repubblicano ¢
da smorzarne la portata tendenzialmente eversiva del principio di legalita®. In estrema
la sindacabilitagiurisdiionalee politica degli ati governativie nella natura intrins
Jemisave cli necessita ed urgenze, Pit in generale, sulla natura executive de potere 'eccezione, ct. L. Ros
pit, XII, Utet, Torino, 1940, 858 8. eC. Mortan, L’ondinamento del
faliano, Avonimna romana edioriale, Rema, 1931, 110, su cai ved P
‘Giuffr, Milavo, 1988, 206, nt. 26, il guale
mortatiang largamentetributaria dei condizionament ibe
Stato e Govern.
to costitucionale tl
mostra come tale concezione sian
sal dll et fascists che propugnav
pensie
'oFimmedesimarione organica
- del eason@immanente al potere d'ordinanza anche sul piano meramente so
dalla citcostanza che la legitimita della sua conctetaestrinsecazione divenga
Dialtr canto, lao
‘tantiale, indipendente
‘zgeto di un gio Si veda in proposita il notoinsegnamento di L. Gaara, I provoedimenti amon
stati’ di urgenza, Giulte, Milano, 1953, 19, poi parzialmente cootraddetto dalla giurisprudenza cos
tuzionale e della dotsina magaioritaia, secondo ext il pt rebbe come creazio
‘ormativa pet il caso singoo in cule ragion di necesita ed usgenza privano In norma ordinaria della
capaci re. Anche oly incidentalmentegiovericordare che alla es del poterecontingibile ed
urgent roloreadef originaiamente anche M.S, Gland, Potere di orénancza eat necest
inG ni, 1948, 390, salvo po totnare sul props pass sposando la tes del carttere prov
‘valimentale delle ordnanze ext ordinem: (ved nf, par 5) Su iflesi che la strata formale de pote
‘sul gludaiocostituzionale, il quale tende ad orientarsi pi verso ato,
NNecestd ed emergence nel dirta pubblico, Cedass, Padova, 1986, 144
* Essential
in vigore della Costitzione, allorquando il tema dei p
hatole del problematieo rapporto tra autort elibert. Clr. G. ZaNoniM Lato
4,381 535 MS. Glavin op. uct 3908s, F- Barron
Milano, 1980, 978. Con Vawvente della Repubblic, inv
cnte.u questo secondo aspett sera appuntata la iflessione scientific prima del entrata
ove non contrasting con i principi deordinamento, restano legitsimamente nel
In slera dell ativita spettante agli organi amministrativi» (oorsivo mio).
Difficile negare che la pronuncia desti 'impressione di voler limitare Tesclusione
‘del earattere normativo delle ordinanze d’urgenza alle fonti di rango legislaivo, anche
renze sull'art. 2 del TULPS considerano espressamente come
a produzione legislativa, la legislazione de~
perché entrambe le sent
parametro di costituzionalita le norme sul
Tegata e la decretazione d'urgenza.
Un decisivo chiarimento sul punto viene fornito dalla giusisprudenza costituziona-
econ la sent, n. 4/1977", in cui la Corte sindaca la costituzionalita dell ormai abro
gato art, 20 del Testo Unico delle legai comunalie provincial (rd. 3 marzo 1954, n
B85), il quale prevedeva poteri prefettzi d'ordinanza per motivi di sapita e sicanezza
publica, Sepnatamente, la controversa verteva sulla precetazione di aleuni Lidell
Uisposta dal Prefetto di Rieti in occasione dello sciopero proclamato dal personale sco
fnatico non docente e motivata sulla base del pericolo di epidemic legato alla mancata
pulizis dei servi igienici. La Corte, dopo aver premesso che gli ati contingibili ed ut
pent preva sia dal TULBS che dal TULCP devono essere ascrti lla categoria delle
Betdinanze libere» , chiarisce definitivamente che le ordinanze prefettizie, anche s¢
Sando eventualmente) normative, aon sono certamente ricomprese era Je font del
fcc ordinamento giuridico; non innovano al dititto oggettivo» (corsiva mio). Ma @
hel successivo passaggio che la Consulta fuga ogni dubbio in ordine al fatto che ogni
i atti in questione deve essere interpretata co-
concessione al carattere normativo degli
soncero richiamo della generalta ed astrattezza che pud occasionalmente conrad
stinguerl
nto, fr, F. BLANCA, On
1 6, eosts 12 geansio 1977, n. 4 in Git, cost, 1977, 20's, con note cztiche dil C
eo, i, 258 9, P, POLLO, Laggee provvediiment erm
> Jaterpretione aallta anche dalla giurisprndenze ordinavia, Sul
in Gia cot, 1992, 360
ane prefetcee ditto di
rnuae di drto amin
12 apresione, come noto,coniata ed utlizata da A.M. SaNDUL
2 Napol, 1969, 67s. per descrivere tutti prowvediment eli utorita amministat
se una dsciplina derogatriarispetto «quella pevista dalle foot pt
vi compres
Jo
atc Fegolamentar-~ che introduc
fharie I tibuto allAutore&, per, meramence
‘pradeaa costcurionale saminara non adersce lla ei sandliana che ali ord
serie haste se banno {requis dela generalith ed strattezzae meri provvedimenti amoministat
Joo. Come si dita di qui poco, infatt Ia gi
vise conteaddistin, in ncretezza
PVisil
(..J a destinatar
info, che ale ordinanae ex art, 20 del T.U. comunale e provinc
ferminat, preserivend loro us comportamenro punta, sa ¢
e dispongano per una218 Andrea Cardone
I secondo momento qualificante del regime giuridico delle ordinanze contingibil
ed urgenti delineato dalla giurisprudenza costituzionale é lindividuazione dei corolla
1i che discendono dal predicato carattere amministrativo © non normativo degli att
d'esercizio del potere d’ordinanza. Alcuni di tali aspetti verranno sviluppati pid nel
dettaglio dalla giusisprudenza amministrativa per le evidenti ragioni connesse alle cif
ferenze strutturali trai due giudizi™, ma é opportune sottolineare in questa sede che
si con la citata sent. n. 8/1956 la Corte non si limita ad affermare la natura ammini
strativa delle ordinanze extra ordinem ma chiarisce quali sono i «canoni» che derivang
dalla negazione della notmativta di tal ati. Essi sono quattro: 1) Vefficacia limitata nel
tempo in relazione ai dettami della necessitd e dell'urgenza; 2) ladeguata motivazione;
3) Fefficace pubblicazione nei casi in cui il provwedimento non abbia carattere indivi
duale; 4) la conformita del provvedimento stesso alla Costituzione ed ai principi del.
Tordinamento giusidico. E proprio su quest’ultimo profilo che la giurisprudenza co
stituzionale fornisce il contributo pitt approfondito, Nella successiva, ed anch’essa gia
citata, sent. n. 26/1961, infatt, il Giudice delle Leggi, oltte a tibadire i , Ragio
* Analogo givdizio
ortesvalge in occasione della sent. n, 51/
‘uae definise il confit di atsbuzion sollevato dalla Regione Pi
bile ungente che il Presidente della Giunta della Re
-ospende, pela pratica della montieazione da
Fo repionale di ovine eaprini provenienti da ase
Cost. facendoricarso proprio alla
della stessa Costu
si costtuzionalmente proteti rcondueibilia ditt
mario, fai qual sientrano sicuramente le salute publ
© € lo siluppo del patsimonio zoote
tt). Poi, ped la sentence sindaca dul le
unge comungque al annollamento della stessa
linn ientare fai provwediimenti regional imposiiv di limit arbitrate inraglonevol al
zione delle cose |..), ordnance impugnata avebe dovuto esere adteat
in presenza di una situazione fatale di necesita c rena, involgents
del patmonio zootecnicorepionae; esa, inolire,evrehbe covets
ico» (punta 4 del
sgionevolezza del contenuto dispositive
‘ative eserciio dl potee osservando
avi pericol alla accertata sit
tenere le risurestettamente neces
imal soggete alla epizooza in
fine di prevenire Ia diffusione del contagio fra le spec
dicata (punt 7 del Considerato in dite)
sensionamento cont
tuazione di emergenz
rale, Pienamente con
cupata pid da vieino
atti amministrativ ill
re alle leggi di sanatoy
slatore [...] non risul
lizione delle norme ¢
siurisdizionale pu ri
cretamente perseguit
contzollo di costituzi
Un corollario del
mento e della ragiong
guatezza dell’ordinan
tome erterio di valuy
tingibile ed urgente.{
ta proprio nella sente
denza — Ia limitazion
cescludere che pos
ginariamente applica
Ma @ in occasione
tamente esplictato.
coordinamento della
traria norma, tra Pab
timento dei rifiuti to
parte del Prefetto, de
sporto dei rfiuti toss
trassegno da apporre
Vautomezzo in caso ¢
Dlighi di comunicazia
attivita in questione.
zione, avente la durat
protezione civile, cot
dei dati provenienti ¢
trambe le ordinanze
ionale che per contli
la Provincia autonow
> R Tancat, Le legs
120-1, cus iferisct
. cost, 28 maagio|
(Ord. mi, 8 apaite
ite noch in GU, 10a
* Ord. minabitava
la pro.
Conte,
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11345.
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221
Le ordinance di necessit ed urgenza del Governo
sensionamento contenutistico che il ditto subisce in concreto, per effetto della s
fuazione di emergenza, a fronte di altreistanze ugualmente dotate di rilievo costituzio.
nile, Pienamente condivisibile appare,allora, idea, espressa dalla dostrina che si@ oc
aupata pit da vicino della legittimita costituzionale delle leggi retroattive che sanano
tei amministrativiillegittimi, che «la sostanza del problema si riduce, anche in relazio-
ie alle leggi di sanatoria, al fatto di verificare se in concreto il comportamento del legi-
datore [..-] non risulti del tutto ingiustficato ed arbitrario (in quanto Papparente vio-
luzione delle norme costituzionali poste @ garanzia dellindipendenza della funzione
siurisdizionale pud silevarsi inconsistente, in relazione alla giustificatezza del fine con
cretamente perseguito [...]), 0 tale da provocare discriminazioni accertabili in sede di
controllo di costituzionalitis®
Un corollario della sottoposizione del potere d'ordinanza ai canoni del bil
mento e della ragionevolezza pud, a ben vedere, essere considerato il ricorso all’ad
guatezza dell'ordinanza alle dimensioni territorial e temporal della situazione di fatto
come criterio di valutazione dellefficacia non innovativa ma derogatoria dell’atto con-
tingibile ed urgente. Di tale criterio la Consulta fa implicitamente uso pet la prima vol
ta proprio nella sentenza citata da ultimo, laddove ~ come si @ appena messo in evi
denza ~ Ia limitazione temporale della sanatoria viene considerata prova in grado di
‘eescludere che possa risultare arbitraria la sostituzione della disciplina generale ~ ot:
pinariamente applicabile ~ con quella eccezionale successivamente emanata».
Ma é in occasione della coeva sent. n, 201/1987* che tale corollario viene compi
tamente esplicitato. Il giudizio ha ad oggetto due ordinanze dellallora Ministro peril
coordinamento della protezione civile. La prima disponeva, «in deroga ad ogni con
traria norma, tra 'atro”' il censimento, ad opera dei Prefetti, degli impianti di smal
timento dei rifiuti tossici presenti sul territorio; il «riscontro di idoneiti», sempre da
parte del Prefetto, degli enti ¢ delle imprese autorizzate ad effettuate la raccolta e il ra
sporto dei rifiutitossici e nocivi ed il silascio da parte del prefetto di un apposite con-
trassegno da apporre sul mezzo di trasporto (con ritiro della patente e sequestro del
Pautomezzo in caso di maneato rispetto del! obbligo di esposizione); una serie di ob-
blighi di comunicazione al Prefetto ed al Ministro nei confronti dei privati esexcenti le
attivita in questione. La seconda*, invece, prevedeva la stipulazione di una conven
vione, avente la durata di un anno ¢ il cui onere veniva posto @ catico del fondo per la
protezione civile, con una costituenda societa dell"ri per procedere all’elaborazione
dei dati provenienti dal censimento disposto con Pordinanza precedente. Avverso en
trambe le ordinanze avevano proposto ricorso sia per questione di legitimita costitu
zionale che per conflitto di attribuzioni le Regioni Friuli-Venezia Giulia e Lombardia ¢
Ja Provincia autonoma di Trento, In via preliminare, Ia questione di costituzionalita
> R. Tancil, Le lege
spec, 20-1, eis iferisce il virgolttto
2. cost, 28 maggio 1987, n- 201, in Le Region, 1987, 1
2 Ord. min, 8 aprile 1986, n. 718, Misure
siete noi, GU, 1 spite 1986, 83
* Ord min. 28 aprile 1986, 1, 727, Dispoicion! perl eaizavione
n GU, 5 mag 1986, 0. 102.222
viene giudicata inammissibile
rele ordinanze contingibili ed urgenti in quanto atti amministrativ
iit interessante il ragionan
tenza, in primo luogo, ricostru
na d’emergenza in matetia di
perniati sulla provvisorieta e sulla funzione de
dopo aver sottolineato che le
mento legislativo in quanto «il Ministro [
vento di nece
sso ain reall
te di uryenza
, lung dall'adot
tuna generalita di soggetti e di casi
delPevento straordinatio assunto come legittimante, [
ritorio dello Stato una nuova normati
to dei rifuti. I mancato propo
cosi, implicitamente, a quelle
portata innovativa, anziché meramente derogator
vertiva, sembra potersi dre che la deimitanione
nello spazio® rappresenta una
tutto ¢ per tutto funzionale alla logica della ragionevo
soggettive private costituzional
un bilanciamento ragionevole (
verso il dimensionamento dell
della situazione di fatto,
La sent. n. 201/1987 affront
co del potere amministrativo c
Pautonomia regionale ”, Esso, perd, viene
'V. ANGionnt, Unger
571 ss.
% Perch eli quest in real si
5. Mana
127/1993), in Gir, cost, 1996, 510,
® Anche in eazione a tale questio
costtuzionalmente go
nti, resta sulle
emergenza nella givisprudenca cotta
rerio alla derogebilts in condiioni di,
to, cfr, anche per ultetior fers
2519's; P. Pinna, Le comp
Jare riguardo a quelle promanzie che considerane legtime note
e se non di emergenza ma s
Rocca, Le aves econeguensialio mes rappon
a, come osservano MP. SPaNorP. Piva, L
rdinaraento dele proteione cide, in U. Dt
minisraione, I Mulino, Bologna, 199
rs, Le ordinance di neces
Lesa’ provvisore, sentenze della Corte cotituxionalee compe
Andrea Cardone
ribadendo la competenza dei giudici ordinati a sindacy
mento svolto dalla Corte per decidere il confltto, La sen
visce minuziosamente il quadro notmativo della dsciph
riffuti in aderenza ai dogmi dell’«urgente necessity in,
lerogatoria delle misure adottate”. Poi,
cordinanze impugnate sono prive del necessario fonds:
1 ha agito al di fuori del modello di inter
a desumibile dalle cennate fonti legislative, osserva che
tate misure meramente detogatori, sia pure rifetite ad
ossibili, correlate alle dimensioni g
azio-temporal
Jha introdotto nel!'intero ter
‘ta tempo indefinito concemente lo smaltimen.
orzionamento delle misure alle dimensioni territorial, ¢
temporali, dell’evento legittimante denuncia infatti ly
della misura stessa». Come si av
del potere d'ordinanza nel tempo ¢
declinazione dello scrutinio di adeguatezza al fatto." in
olezza. Il sactificio delle posizioni
Imente garantie, infati, pud avvenire solo per effetto di
(ed in conercto) clegl interessi coinvolti che passa attra
ordinanza extra ordinem ai caratteri spazio-temporali
a incidentalmente un quimto profilo del regime giutidi
“ontingibile ed urgente, quello inerente i rapporti con
pit pienamente in considerazione nella suc.
rd emergenza a Corte cosituzionale i ripensa?, in Le Region, 1987,
Le ordnanze del Mini
V0 (a cura dil, Norme secondare ¢ diresone
4195s,
970 lal, 225/192 (Riflessont a margine dC. cos m
ti possi mitacvint
o sfondo il tema generale della ricostruzione del significato del
szionale. Segnatamente, sug ondivagh os
ntamenti della Corte in
genza del tiparto di competence costtirinalmnente yacant!,
iografici,F. Mexusi, Le catastof anipartiten, in Gur, core 191
Le Regions, 1984, 14655; In.
onal, 1988, 1754s, con patio.
tal invasive delle comperenze te
prowisorie; I, Competense re
della Cote conttuaionale, jv, 19
plicemente temporance
14368; 8. Baro
venti di emergenza, it, 986, 1284 ss; A.
Hi fia la Corte costitucionale ei legilatore
Giff, Milano, 1988, 199 s8,. Tsui Oncre
cessiva sent.
to avverso un’
Tordinanza del
~in deroga al
tuazione ambie
gate allo smalt
tuzionale per vi
damentale prin
dellautonomia
fondamento, di
costituzional {
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ed adeguatezza
dacate in conc
decerminano ut
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delegato «in vis
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ad organi ammi
getto ¢ derogat
ni assolutameni
dlude per Ville
to il parere del
programmazio
te, al difuori di
to che giustific
serie di atti not
del potere dio
Lautonomit
nanza del Gove
w0.a, Le or
213 3,
*C.cost, 144
nel tao, GUS
7M, Mato Tlpg
Region, 1995, 117
ed urgent: Pinta
Riv gir ab. 19
“Opem 89
Mentre, comdaca:
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Poi,
onda.
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ali, ¢
tti la
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oral
rid
1987,
223
Le ondinanze dé
sit ed wrgewaa del Governo
cessiva sent. n. 127/1995, la quale decide anch'essa un conflitto di attribuzioni solleva:
to awerso un'ordinanza governativa®. Segnatamente, Ia Regione Puglia impugnava
Yordinanza del Presidente del Consiglio dei ministri dell’8 novembre 1994™, con cui
~ in deroga alla legge ~ venivano disposti interventi immediati per fronteggiare la si
tuazione ambiental critica verificatasi nella Regione per effetto delle note question’ le
gate allo smaltimento dei rifiutied al servizio idrico, censurandone T'llegittimita costi-
tuzionale per violazione delle competenze regional. Afferma la Corte, fissando un fon:
damentale principio di diritto, che «l’emergenza non legittima il sacrificio illimitato
dell’autonomia regionale ¢ il richiamo a una finalita di interesse generale [...] non da
fondamento, di per sé, a misure che vulnerino tale sfera di interessi, garantita a livello
costituziondle[...], Lesercizio del potere di ordinanza deve quindi risultare circoscrit
to per non compromettere il nucleo essenziale delle attribuzioni regional». Il rispetto
dell'auconomia regionale, dungue, entra a pieno titolo nel giudizio di ragionevolezza
ed adcguatezza del contenuto dell ordinanza. Ed, infatti, la pronuncia, passando a sin
dacare in concreto i vari punti dellatto impugnato, constata che alcune prescrizioni
dleterminano una «seppur temporanea> menomazione delle competenze regional, per
ilsemplice motivo che esse non circoserivono adeguatamente i poteri del commis
dlelegato «in vista di un equilibrato rapporto con la Regione». In particolare, la Corte
chiatisce che non @ consentito introdurre per via contingibile ed urgente prescrizioni
per fronteggiare lo stato d’emergenza che sono strutturate in maniera tale da conferire
ad organi amministrativi poteri d’ordinanza non sufficientemente citcoscritti nel’og
zgetto e derogatoririspetto ad inter settori di normazione primaria richiamati in termi
ni assolutamente generici. Attraverso quest iter logico-argomentativo la sente!
clude per Iillegittimit’ costituzionale dell'art. 1 dell’ordinanza perché prevede soltan
to il parere della Regione, anziché Y'intesa (anche se debole), per quanto attiene alla
programmazione generale degli interventi e dell'art. 2 della medesima perché ammet
‘e,al di fuori di quel «nesso di congruit® e proporzione» che deve sussistere con leven
to che giustifica la dichiarazione dello stato d’emergenza ambientale, la deroga ad una
setie di ati normativi primari, determinando cost «violazione dei limiti costituzionali
del potere di ordinanza, che valgono qui a garanzia delle attribuzioni regionalin.
Lautonomia regionale, dunque, non rappresenta limite generale al potere d'ordi
nanza del Governo?® ma & necessario che esso si estrinsechi in misure proporzionate ¢
Uegilaione statale di emergeraae competemce regional in materia urbanitce, ia Gin cost, 1988, 2523s.
A.Canto cdianze cater del Min utomomia regional: aspeti problematic, in Le Region
1988, 1213,
» C. coat, 14 aprile 1995, 127, in Gi, cost, 1995, 994 5. su eu vedi, per tutti profil non
el testo, GU. Rescicto, Svilupp e problem: nwooi in materia di ondiatze dk necesita urgen
‘question in materia lc della rent, 12771995 della Corte costtecon
585M. Maio, Ifpotere dordinarza in matora di protexione cvle al vagio della Cort cstv
Regions, 1995, 1176 ss; G. Manazztr op. atc, 305 a8; A. MOR®ONE
ced urgent: Pincegrazione del wdiriteoeccestonale nel stem
Re iar, amb, 1997, 298 8
* Opes, 8 novembre 1994, Inmediat interuenti per frontegiar lo stato d’emergenza socio econo-
mic-ambicntale determinatos nella Regione Puglia, in C.U., 10 novermbre 1994, . 263
» Mentce, come nota, la competence leyslatva starale in una data materia impedisce al legisltore re24 Andrea Cardone
Mspettose del principio dla collaborazione™. Questo secondo aspetto approfon
anne aaebudone di pote Pdnanza alle Regione el al en ternorial mins Il pnp & rece,
femente alfermato ca C cost, 26 luglio 2005, n. 321 in Gia cot, 2003, 3074
‘aie question’ sllevate dal Govemo avrers la lege provincial di Bobane onc
tincendio proezione civ, prv.n, 15/2002), a dicharae che la nome che in
Je Provincia il potere di prowedere wa mezzo di ondinans in
materie di competenza provinciale» (art 8, « 6°)
r
viene, tale
i prevenione an
nosce al Presidente de
deroga alle disposizion’ vigenté lative alle
® costituzionalinente legitims proprio pesché aint,
abito dele ordinanze in estme alle sole mateie di competenva provincial puoee al deer sa
ito). In effet, a materia della eprotezione civil & da considers
iMepisatorerepionale subisce per elfecto delle competenze aormative sion
Lenape cu volte chet poter contig ed urgent previ in bse le icharsauer ech ns
‘tal mettenca non possono csr diciplinai dalla Regine in quanto esprenonedi rosie
create della materia in grado di vincolare i Consgh regional: Consent 3 maryo 2008 bo Cn
2st, 2006, 888s), proprio in base a questo ergomento, sono state dich
Taha dl tae rexionalcampena art. 4c 4° 5, 5 ep. 82004] che reine es
Sia Sindaco di Napoll potest d'urgenea prevs dal ccdinanaa dl Mines ce
doc aangranastanefsse vento meno lo sito ci emergenzadecrttoc siecamnente reoene dy
peo del? luglio 2001 del 2 agosto 2002 e del 12 settembre 2003, in tse adnate ake
To neamat citadino dll Aroel,Analopamente, le recent C. cost 1 lage 6 964 ee
Jo, plo 2006, n.29) bs ant alcune normed une legge dela Regione Calbia ane Vg Boca
Jr 2B 2, 12/2005) che avevan dspasto in ates del approvaione del mow pan neous de gic
dan zpensons delle ralizazione del xldppio de erovlorizatare iol Taos eco
Slegizmonee dell esercii dllmpiant di smakimento e tocango dial oi ahoes
io Calabria (fr mbate
delegato dal Goveano per er
za consent, dunque, di afferma
blematica dell imitezioni che
Nel corso del 2006, la Conte
0, localita Cartier), eatrambi dispost con ordinasaa dal Commina
jnza ambientale nel terior della Regione Calabria
he nella pasticolacssin
ile giuisprude
ignifcaiva materia della «protezione cvlen
Ups x odin del Govern lint la dicredonalit delle regonie nel cores oe
aabik ed urgent oxo profil dela competenzae dep sft, salva netunlinente a tecch de
la Region di provocar il controll girisdizional dll Cote per asieuare che reed sae
configura in modo da non compromettere il nile estesile dlc atrbusion regres
Pi
n oceasione dell
ntratn in vigore dei nuowistaruti delle Regions ordinari
quadro de urgente in ambito regionale M. Cianc re question’ aperte;dece
(latte ordinance di neces od ugenaae reglament regional, in M. Cat.G. Case A ken
Gy ky Leon atts delle region ordinate, Problems prospettiv, It Malina, Belogea Done as
Cen-ifeimento in partclae, alfionovativa dscipinintodotta dalla Statute ents tary oe
comma) il quale prevede che Ia Giunta possa adottare in via d'ungenna att di coven
«selva ratifies da parce di quest ultima, cle A. Monson Le
me, 2005, 70
ere contngibile
coza dell Assemblen
del divito nello Stato del! Ema Ro
Alls logics fin ui descitta sembra, invece,sfugire ~almeno parzakmente ~C, cost, 30 dicembe
Ieee, Gn Git. cost, 1987, 3688), incu la Corte gaia, rate, della episod coches
eet 8 lm 59/987, il quale acubuisce al Ministre dll Ambiente porere cece ei
Seultabled urgent, della curaca massima ds mex nel aso in cui verehunoshannien don
Heol oi duno ambiental che non pesano essere aktimentfontegite La pronanes sooo fn oe
eee i Ptovince Autonome ci Trento ¢ Bolzano nepando che le norma inputs voce easel
ss sia del autononia costituzionale loro sconoscita perc le sparen
urgente allo Stato troverebbe la sua gistificazione woltse che nel
del porere comtingbile ed
a gravith del pericolo da evtare ene ur
senza nella natura sessa del bene da tutelare. Trt lium bene primatio edi un valore asohito
Sarit eionalmentegaranito alla colletvtis. Daun lito, dungue, la Cate, in piena aderor oe kos
te iridiodel per extra ordnen fin qu scotuto, vere che arcana van usa pein
esupposto, le mat
nati dellinterventoe aunoritalegitimats
temporal della cancreta sittazione fot
dak
so dispostivo sia adeguato alle dimension’ terial
‘o:dallsto, per, omere di ebilunciaemil valor ambiente definenilo warsohioe pectic eae
dito dalla Corte
toil conflitto di
dente del Consig
civile 24 febbrai
na di un commis
teggiare Pemergy
canza di «mecca
della Regione ne}
bic, «agricole
censurata anche!
colt del commis
sonale di proven
venti previsti, de
prio sul piano dd
tegralmente il gu
clude con il riget
gica e lessicale dé
di concertazione
nella circostanza
laborazione nel g
Finterpretazione
sivamente interpt
stualmente enung
Bry, Sule fozione
07) sulla ase de
DHONIO, op. alt ct
agli enti local ct. C1
roam, 1988, 1957 §
viet gent
611 ss, in cui la Con
adottata dal Ministo
‘odo di otto gown
e wlnerabilita in cul
tare emblematic
dizi di ragionevol
dbo nom esi posse alt
seca in occasioned
aistro perché l'edozi
‘ondizioni meteo-cim
Tecallaboradione ~
lick delle stesse ad ada
Ord, min, 24 f
mento della pote
geno, Caltenseta, Eawal
ede
dello
fon.
Ci
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dai
fii
33,¢
Re
ideo
iat
del
2
imo
iblea
(Ro
War
iat
da.
Le ordinance di necesita ed urgenza del Governo 25
dito dalla Corte in occasione della pit recente sent. n, 39/2003", con cui viene defini
fo il conflitt di attribuzione promosso dalla Regione Sicilia nei confronti del Pres:
vente del Consiglio dei ministri avverso Vordinanza del Dipartimento della protezione
Guile 24 febbraio 2001, n. 31087, La Regione ricorrente, infati, sostiene che Ia nomi-
sa di un commissario delegato per la realizzazione degli interventi necessari per fron
teagiare lemergenta idrica in Sicilia violerebbe le competenze tegionali per la man
fanza di «meccanismi di raccordo operativor tra Pativith del commissatio e Vativita
dalla Regione nelle materie di sua competenza (come «acque pubbliche», «lavori pub:
blicin, «agricoltura e foreste»), Lassenza di forme di leale collaborazione, poi, viene
censurata anche in ordine alla identificazione della persona del commissati, alla fa
Salta del commissario stesso di avvalersi dell’amministrazione regionale nonché di per
sonale di provenienza regionale ed allutilizzo, come copertura finanziaria degli inter
‘enti previsti, dei fondi comunitari di disponibilita esclusiva della Regione. Ed @ pro
prio sul piano della presenza e dell'adeguatezza di forme collaborative che si svolge in
Reeralmente il giudizio della Corte, il quale, dopo una minuziosissima disamina, si con-
dade con il rigetto del ricorso appunto perché «le disposizionie la stessa struttura lo
ica e lesscale dellordinanza appaiono [dunque} tute ispirate ad un tigoroso criterio
Siconcertazione tra Stato e Regione». Ma Pimportanza della pronuncia risiede anche
hrella circostanza che essa non si limita ad inserire il controllo sulle forme di leale col
laborazione nel giudizio di ragionevolezza ma prescrive che il relativo principio guidi
Vinterpretazione dell ordinanza extra ordinem: «l'atto in questione va quindi comples-
sivamente interpretato alla luce di questo eriterio collaborativo, anche la dove non &te
Stualmente enunciato (...] in modo che risulti congruo ¢ proporzionato un intervento
f 1988,
Bin Sula fo
307) sulla base inancia a pretender il ispeto si della lea cllaborazione (A. AN:
sono, op wl ct, 221) che dllordinaro rparto di competence (specie di quelle atribnite dll
tu entlocal, ef. GL. Mowrices, I poter intervento in via durgenza del Ministro. entein
ro an, 1988, 19578).
% C, cost, 3 febbssio 200
nio di colaboracone e prep
na, cost, 24 gingna 1993, n. 289, n Gia.
ti divieto generale di caccia tre competence stata (ambiente) ¢
f11 a5, in cui la Corte annulla in sede di confhito intersoggetivo
cdovtata dal Ministro dell Ambiente, ai sensi del!'spipenacitato at 8,1 n. 59/1987, pe proire per un pe
ella condiione di partcola
».39, in Gu, cost, 2003, 248s. con osservazione dS, Baxrot®, Prt
: ambit regional, ei, 259 s. Ma ved, gi po
Mon nota di A, RoBecctt MAYNARD, Lor
somali (etek) in Le Region, 194
rdinatza contngibile ed utgente
iodo a oto gion Vativita venatora sy tuto il terttorio nazionalea causa d
qe vulncsublt in cui Ta fauna versava pet le condizion climatiche paricolarmente averse. La pronts
Cppate emblmatca di come: conttollo sulle forme dela eae collaboraione si rversa incepalment ne
Jena Le protuncia, infatt,oservato che l potere minsterile&ativabile solo quan
jon! posseugono ordinar srumenti per sospendere ln
nicolarmente averse, stigmatiza la condotta del Mi
Jun estme differenziato delle
nine perché ledozione dllordinanza cavcbbe dovato compor
ii nlle diverse ace teritoralie~nelispetto del principio i les
‘condition! meteo-limatiche rscontr
seeiLdborarione.- conta quanto meno informali, con le singole Regional fined valutare la disponis
{ia delle tes ad adorcare{ provvediment pil adeguat vispetto alle varie reat local,
Occ. min, 24 febbraio 2001, n. 3108 (del Minis
ivle) Disposcion gent per fronteggtan emer
Palermo e Trepani in GU, 1° marzo 2001, 0.50
delVintem in gualth. i delegato al coordina
dria nelle Province di Agr
mento della protezior
onto, Calteniteta,B26 Andrea Cardone
statale che, ancorché per fronteggiare una situazione di emergenza, interfetisce pur
sempre con competenze regionali, per di pitt di carattere ptimario
Da ultimo, nella sent. n, 22/2006”, la giurisprudenza costituzionale, per un verso,
affina il proprio strumentatio di giuclizio per la verifica del rispetto dell’autonomia re
gionale applicando al controllo delle ordinanze extra ordizters in sede di conflitta in
tetsoggettivo i canoni ordinari di scrutinio applicati dopo la riforma del Titolo V, per
Faltzo, sembra effettuare un passo indietro citca la logica dello strict scrutiny nel sina,
cato di ragionevolezza del potere contingibile ed urgente. I giudizio trae origine dal
corso promosso dalla Provincia autonoma di Bolzano avverso lordinanza del Ministro
della salute del 9 settembre 2003, con cui vengono dettate una serie di prescrizioni li
mitative concementi 'addestramento, la tenuta e Vallevamento di cani appartenenti a
razze potendialmente aggressive nei confronti degli esseri mani. La ricorrente la
menta Vinvasione della propria sfera di competenza costituzionalmente garantita in
‘materia di igicne e sanit® ma la Corte contesta il presupposto da cui muove la censura
osservando che «il provvedimento regola fattispecie eterogence ed insiste su una plu
ralita di materien, tra cui «tutela della salute», «polizia veterinarian» e «ordine pubblico
scurezza», Per sciogliexe Vinttico di matetie cos individaato la pronuncia —ed & que
sto il primo profilo che si intendeva segnalare ~ utilizza il critetio della prevalenza, in
ossequio al quale bisogna verificare «se una tra le matetie interessate possa dirsi domi.
nante, in guanto nel complesso normative sia sintracciabile un nucleo essenziale ap.
Partenente ad un solo ambito materiale ovvero le diverse disposizioni perseguano una
medesima finaliti» , e conclude per Vinfondatezza del ricorso perché nel caso di spe
cic la materia prevalente é da considerare quella dell'«ordine pubblico e scurezza», og
sgetto di potesta esclusiva statale ai sensi dell'art. 117, c. 2°, lett. 6), Cost. Ma la sen
tenza, come si avvertiva, appate non priva di interesse anche per un secondo profilo, i
°C. cost 1 gi
©2006, n, 222, n GUT, 21 giugno 2006, n. 25
Ord. min, 9 setembre 2003 (del Ministro della salute), Tateledellincolamita pubbica da ic
sion epevicolost, in GU, 12 settembre 2003, n, 212. Tn particlarel'att
roibisce'addestramento di pitbull di can diate raze o incroci potenzialmente pericolsi ditto td
csltame la snatutale» aggressvith: Ess
re, vita selezioni oineroci tra razz finalizzae allcaltaio
‘ne dell'sggressvita dei cane proibisce la sottopesiione dei cani« doping, Liar. 2, invece, pone Febbige
clicondurre i cani «pericolosiyneiluoghi public l guinzaglio econ la museruola exabii
sequiste, possessoe detenzione dei cani in questione da pare dna serie di song
aumentaene le potenzale dannos
i consid
a
i capact
Jelinquenti abituali 0 per tendenss, soggetisottopost a misura dl
Prevenziane personae oa msura di sicurezza personae, condannat, anche in maniera nom definitiv, pet
Aelto non colposo contro la persone o contro il patrimonio, punibile con le reclusione superione a de an
ai, owero peri reato di maltratamento di animali, mipori di 18 anni, nonché interdetteinailtets ps in
fermita), Da ultimo esso prevede, poi Pobbligo dei detentoxi det ean di cu allan. 1 ai stipulate una po-
liza di asscuruzione pe a responsabilic civil relaiva ai danni causat teri, ponendo a etic di color
che non intendono mantener il possesso del animale nel sspettadellordinen
tort veterinatie per individare possbilisoluioni di afidamento,
Yonere di intoresate le
4 Cf, di recen
133514, 5 ag
cost, 28 gennaio
069, 18
1d, 8 giugno 2005,
94 1d, 31 marzo 2006,
Critica Iapplicazone del principio dl prevalence, stenendolo nel caso di p
‘Taccan, Sulla semen, 222/2006 do zionale in ordne all ordinance del
9 settembre 2003, in wn federlisn.
ie non necessti, P
quale si annida ng
Bito materiale in
tenze provincial ;
correnza dei pre
Laffermazione p
sionale fin qui an
nario, nella spec
sibili ed urgent,
gionevolezza in n
cottenza dei pres
femisure adota
spe Tq
Honalta non vi
del cattivo ~e, pe
3. Il contributa
di ordinanze
I caratteri i p
quasi integralmet
anni meglio indig
concreto, a legit
Anche se, cor
dacali e prefettizi
teressati, pare in
‘oggetto ordinang
premessa che hai
teticamenteil cot
lo statuto teorica
lutare la prassi
Ja tutela delle pot
obiettivo, il rifer
vernative svolge {
principi ormai p
ferimento al limit
La prima sent
nale amministeat
tense onde otter
parte del Corpo’
diante indizione
Tar. Latio,linance di necessitied urgensa del Govervo 27
quale si annida nell'obiter dictum in cui la Corte afferma che V'individuazione dell'am.
bito matetiale in cui interviene Pordinanza impugnata esclude la lesione delle compe
tenze provinciali anche «a prescindere da ogni considerazione in ordine all'ffettiva 1
correnza dei presupposti soggeitivi e oggettivi della sua legitimita amministrativan.
Laffermazione pare significativa perché se, da un lato, tutta la giurisprudenza costitu.
zionale fin qui analizeata ha costantemente sostenuto la competenza del siudice ordi
natio, nella specie amministrativo, a conoscere della legittimita delle ordinanze contin.
gibili ed urgenti, dallaltro la stessa Corte ~ come visto —ha praticato il sindacato di ra
sionevolezza in maniera stringente, verificando anche in sede di conflitto tra enti lari:
correnza dei presupposti di necessiti ed urgenza e Vadeguatezza e proporzionalita del:
le misure adottate rispetto alla concreta situazione di fatto da fronteggiare, Nel caso di
specie, invece, l'accertemento della «materia» risulta esaustivo del sindacato di costitu
zionaliti ¢ non viene dato alcun rilievo alla mancanza dei presupposti sotto il profilo
del cattivo ~¢, per cid stesso, lesivo — esercizio del potere d'ordinanza
3. I eontributo della giurisprudenza amministrativa nella casistica pit recente
di ordinanze governative
I caratteri, i presupposti edi limiti al potere @ordinanza extra ordinem, gid emersi
quasi integralmente nella giurisprudenza della Coste Costituzionale, sono stati negli
anni meglio individuati e precisati dalla giustizia amministrativa che ha sindacato, in
concteto, la legittimith delle ordinanze contingibili ed urgenti
Anche se, come noto, tale scrutinio ha riguardato principalmente le ordinanze sin
dacali e prefettizie, pid frequentemente oggetto di impugnativa da parte dei privat in
teressati, pare in questa sede opportuno segnalate alcune recenti pronunce aventi ad
‘oggetto ordinanze contingibili ed urgenti del Governo. Cid, come si avvertiva nella
premessa che ha introdotto il presente lavoro, allo scopo, da un lato, di richiamare sin
teticamente il conttibuto dato dalla giurispradenza amministrativa alla definizione del
lo statuto teorico-pratico del potere contingibile ed urgente, dalPaltro, di iniziare a va
lutare la prassi governativa pitt recente dal limitato ma significativo punto di vista del:
la tutela delle posizioni giuridiche private azionate in giudizio, Rispetto a tale duplice
obiettivo, il riferimento ai pit recenti casi di giudizi amministrativi su ordinanze go
vernative svolge una funzione esemplificatrice in quanto permette di osservare come i
rincipi ormai pacificamente affermati dalla giurisprudenza vengono declinati con ti-
ferimento al limitato campo di indagine del presente studio.
La prima sentenza su cui si intendeva portare Pattenzione viene adottata dal Tribu
hale amministrativo della Regione Lazio nel giudizio instaurato da una societa statuni
tense onde ottenere l'annullamento degli atti relativi alPacquisto di due elicotteri, da
parte del Corpo Forestale dello Stato, mediante trattativa privata, piuttosto che me
dliante indizione di apposito bando di gara publica, Tale procedura nepoziata tro
Tex. Latio, Roma, sez, Iter, 27 aprile 2004, n 3601,28, Andrea Cardone
vava fondamento nell ordinanza del Presidente del Consiglio dei
anch’essa impugnata ~ che, in considerazione di una situyions
appunto, disposto che il Corpo Forestale fosse autor
capacita operativa della propria componente aetea i
boschivi, ad effettuare acquisti anche a trattativa private,
1: rcorrente lamentava prineipalmente la carenza del presupposto della eccezo,
nale urgenza risultante da avvenimentiimprevecibili per 'amminitrarione aggindica
Tg ila stessaassolutamente non imputabil, qualificando gi incenci busch
julia come fenomeno ormai endemico nel period estivo, con consepente violin
Up Benetale di tutte le nore ei prinepi, anche comunitat, in materia i alfdamen
di appalti pubblici di fornitura e di concorrenza,
I Collegio, pur titenendo corset i rchiamo alla normative, anche comunitaia
che impone, per le forniture a pubbliche amministrazioni, la pubblicazione di apposi
{i band di gars, rigeta il sicorso rammentando che nel vigenteordinamenta nog
4c, accanto ad un complesso dinorme che dsciplinano 'ordinato esercizio dell ern
amministrativa, esistono special disposizioni che consentono, in occasione di dex
nate situazioni di staordinario ed imprevisto accadiment, il ticorso a procedure cans
ardinem: Segnatamente, il Tribunale amministrativo riconosce la strcta eonfoanig
dell ordinanza sortoposta al suo controll all art. 5 della lenge isttutva del Sericae
Zonal della protezione civile, in quanto originata da un decreto del Presidente cal
Consiglio dichiarativo dello stato di emergenca nel teritotio nazionae. Tale decsen,
ber suerare la grave situazione di cris, aveva conferito mezzi straordinati per assicw
fare il subitaneo aumento della complessiva capacita operativa della lotta anrca mou
ando tale necessti anche con la precedente intensa ativita di lotta agit incendie
schivi che aveva reso doveroso effettuare i
inatia sui velivoli gia in dotazione,
Vordinanza impugnata, viene inoltre ricordato, conteneva espressa
{ Proved a trattatva privata, con indicazione delle norme, tra eu, appunto, quelle
insiateria di appalti di lavor,forniture e servizi, cui era possibile derogute
1 Collegio conclude, poi, rlevando che, anche a voler ammettere la prevedibilt
cel incendi boschivi come fenomeno stagionale ricorrente, uel corse del 2008 ech
venti erano stati particolarmente gravi, imponendo la dichiarazione dello stato di
Gihetgenza nazionale ¢, altres, una rapida indagine per tilevare Pelfettiva sussistenva
dei mezziindispensabil a frontegeare la stuazione, a conclosione della quale evs ee
‘a definitivamente accertata l'insufficienza della dotazione
1 ricorso viene, dungue, rigettato, con accertamento della legittimita dell ordinan
74 impugnata, in quanto la medesima appare adeguatamente motivata, sulla base an,
che delfistruttoria espletata , ed adottata nellimpossibilitt di ecolmare tli crcsee
Ministri n. 3231/2009
1 di emergenza, aveva,
ato, peril potenziamento dell,
~gnata nella lotta agli incend
impellenti interventi di manutenzione straort
autorizzazione
* Sulla necesita che le ordinanze abbiano un'adeguata motiva ano, ex plrimit, Cons, Sta
to, S02, V,25 4635; Tat Lazio, Roma, sez I-er, 24 luglio 2006, n, 6286; Test, Boasts,
ears 21 10 pail 2006 n. 234; Tat, Sc, Catania sc Il 13 maran 2006 0 a0, Foe Pea
pases See I 21 febbraio 2006, n. 1072; Tat Puglia, Bar see, 9 febbrato 2006, 6.468, Tan enka
Paletmo, sez, 20 ottobre, 2005, n. 3438, cui adde la guripuclenza meno ra
op. et, 79, nt. 163; R.CAVALLO PERN, I dino ane i emergenca per fattort extern alla
Iministrione pubblics, ix Dirtoamaminisrativo, 2005, 799, mt 8; Gatssap ale ob Gos
tecitate da A. ANDnON
rative con lo
id afidemeny
Alkrettanto sig
Isloro parte met
Consordo neson
qualita di dlepa
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creti del Presiden)
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2io, Roma, sez. Iver
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sez. V, 1 aprile 2006
13 marzo 2006, 0. 40
Ol, n, 4188, cul
10 Peni, op.
> Per alewne protone
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tal
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29
Le ordinance di necesita ed urgenza del Governo
30 a procedure valevoli per gli ordinari procedimenti amministra
operative con il ico
thi di affidamento di pubbliche forniture»*
‘ltrettanto significative paiono due recenti sentenze del ‘T.a.t. Lazio, identiche nel
Iuloto parte motiva e dispositive, intervenute la prima al termine del giudizio in cu i
Consorzio nazionale imballaggi avversava due ordinanze del Ministro delt'interno, in
{qualita di delegato al coordinamento della protezione civil, rclativeallemergenca in
aMiteria di rfiuti nella citta di Roma e provincia“ e la seconda nel giudizio instaurato,
Zampre dal CO.NA.L, onde sentir dichiarareIllegttimita di tre ordinanze, anch'esse
Sflottate dal Ministro dellinterno quale delegato al coordinamento della protezione ci:
Vile, relative allemergenza ambientale in Campania
Jn entrambi i casi le ordinanze di necessita ed urgentza erano state precedute da de-
creti del Presidente del Consiglio dei Ministri dichiarativi dello stato di emergenza.
Tl Consorvio aveva ritenuto le ordinanze impugnate lesive ed ilegittime per aleune
disposizioni in esse contenute, tra cu, sepnatamente, quelle in tema di accelerarione
dal termine per il conseguimento di determinati obiettvi di raccolta differenziata degli
smballaggi ein tema di affidamento al ricorrente medesimo di detta raccolta, I! Giudi-
xe amministrativo accoglie i ricotsilimitatamente alle censure avanzate avverso quelle
parti delle ordinanze che disponevano sanzioni a carico del CO.NA.L in caso di man
oto eaggiungimento degli obicttivi di raccolta differenziata assegnati*®. Nella motivar
Sone vengono ribaditi, in accordo con la consolidata giurisprudenza, aleuni fonda
spentali imiti al potere di ordinanza extra ordineme e, segnatamente, la necessitA che il
potere discrezionae sia esercitato in termini di ragionevolezza © proporzionalita®
The vengano indicate le norme cui si intende derogare, sia pure nel rispetto det princi
pi general dell'ordinamento giuridico™, Le medesime pronunce, inolxe, sottolineano
Sullannllabiia delle ordinanze adottate in assenza dina reae impossibita di prowedere
‘Cons, Stato, sez IV, 25 settembre 2006, n. 36385 Tas. La
| Rosi, se2 Il, 29 marzo 2006, n. 2922; Tat
‘Potenca, sez. I, 10 aprile 2006, n. 2345,
suatainente in via ordinari, cf, te le alte
Roma, cx liver, 24 Iago 2006, n. 62
1342; Tea, Basile
Vene ia, ee. I, 13
Cons. Stat, sez: IV, 24 ma Campania, Napali, sez, V, 14 ottobre 2005, m. 16477,
Pork slenpeadensa meno recente, cr. A. ANDRONIO, op. wl cit, 76, nt. 58; M, GNES, op. a et 674,
at. 119.
© Tax, Lazio, Roma, sez, Her, 11 luglio 2006, n. 5791
1a, Lazio, Roma, sez. Ler, 11 luglio 2006, n 3769.
« | meccanst’sunzionator’ previsi sono apparsi al Tribunale amministratvo iragionevliespropor
sionat eavto tiguardo ala notota diliclta di vedere accrescere le quote della raccotadiferenziata [1
Zee glonedimolkepie coneasse non tte, evidentements adbitabl al CONT, pit chismao si
Cee arnssitueone ensergenale a seolgere un compte che [..] avrebbe dovuto attavia vedere a
ton ar paimo piano (inva ovdinari) sient local, Gli stessimeseansmi son, ins, stat dichiaral
illogiciw causa della «arraginosia del meceanism di calcolo»
© Sal panto, tale alive, Ta. Lazio, Koma, Sa: Ter, 24 gio 2006, n 6286; Ta Lazo, Roma
sex. Thar 2 loli 2006 n, 6283; T-as. Veneto, Venezia, ez Il, 17 magaio 2006, 1542; Cons. Stato,
SEV i apie 2006, n.2087, Cons, pis. anim Sic, 31 marzo 2006,n, 120; Tas Skin, Catania, se Th
Ty ios Doe, n. 400; Tae, Liguria, sez II, 26 apile 2003, n. 524; Tas, Puglia, Bat, se, Ul 8 ozobre
2oOT 4188, cui adde la gurisprudenca cit da A. ANDROMO, op. wl ct, 78, nt 16 e 87, nt. 1845 R
ule. T99, nt. 44, M. GUE, op. ul. cit, 6789.
50 Per alcune pronunce in merit, fr. Tat. Veneto, Venera, sez I
Cavatso PEKIN,
-7 maggie 2006, n.1342; Cons.230
Andrea Cardone
Ia nec
ssita di una congrua motivazione ¢ richiedono una effettiva situ
da cui derivi o possa derivare un peticolo all'integ,
sediamenti o dellambiente?, oltre
one.
1 Collegio ha, in concreto,ritenuto laffidamento al CO.NA.L della raccolta diffe
renaiata degl imballaggi perfettamente coerente con il eomplesso di compiti, funzion,
¢ ruoliassegnati dal cd, «decreto Ronchi» ai produttor ed agli utilizaatori degli stss,
in quanto il medesimo risponde allesigenza di ricondusre alla normalita quell acceras
{2 sttuazione di inadempimento nel settore in esame che, nel quadro delle pid ampic
incfficienze nella gestione dei rifiuti, ha determinato l'insorgenza dello stato di emer
senza caratterizante le Regioni commissatiate, tra cui appunto il Lazio e la Campania,
Tnoltre, ad avviso del Tribunale amministrativo, a giustificare Vadovione delle ord
hanze impugnate, sono proprio Vincontestabile situazione di peticolo per Vigiene, In
sanita ¢ Fordine pubblico, oltre al palese inadempimento degli obblighi detivanti an
che dalle disposizioni comunitatie di settore, In
nati al Consorzio, gli stessi vengono considera
to Ronchi» ¢ con essi anche i tempi asse
dell oggettivo contesto emergenziale
di mancato raggiungimento,
Rilevanteé, da ultimo, una sentenza del Tiibunale amministrativo della Regione Lo
zio avente, questa volta, ad oggetto una ordinanza contingibile ed urgente del Ministe
ro della Salute. Tale ordinanza, che proibiva di utilizzare, per Paddestramento dei ea,
ni, il collare elettico, veniva impugnata da due societa, svolgenti attvith di imptesa
connessa alla commercializzazione di articoli ed accessori per l'edueazione animale, in
quanto ritenuta ilegitima e lesiva dei loro interessi
pronuncia si soffetma in particolat modo sulla mancanza dei presupposti di ne
cessiti ed urgenza e di un’adeguata istruttoria,
11 Collegio,
ione di fatto
vith delle persone, dei beni, degli in.
allimpossibilita di fronteggiare altrimenti la situa
n particolare, quanto agli obiettivi asse.
atin linea con le previsioni del adecre
ti peril loro conseguimento, tenuto conto
del danno economico per la collettivita in caso.
sempre richiamando la giurisprudenza consolidata, clenca i presuppo.
stiche condizionano Fesercizo del potere di emanare otdinanze contingbilied igen
{ie pit precisamente: a la necesita di intervene nella materia interessata dal prove
dimento; b) Pattualita o ’imminenza di rimuovere un fatto eccezionale, quale causa da
fronteggiare con urgenza; c) il preventivo accertamento, da p
4, della situazione di pericolo e di danno: a |
visti dallordinamento,
11 Giudice amministrativo precisa, ino
essere emanate anche in materia di
arte di organi competen-
la mancanza di strumenti altemnativi pre
tse, che le ordinanze extra ordinenr possono
libera iniziativa economica e di ditto di proprieta
slenmo, sez. I, 20 orabre 2005, n, 3458; Tas. Mar
nso anche Cons Stato, sez. TV, 25 settembre 2006, n, 5639; "Tax. Lazio, Roma, sea, Teter, 24
luglio 2006, 6285; Tae. V
Veneto, Venezia, sez, II, 17 maggio 2006, . 1542; Tar Lazio, Rona, sox I,
2 maggio 2006, n, 3086; Tar, Basilicata, Potenza, ez , 10 aprile 2006, n, 234; Cons. cas, aoa’ 31
matzo 2006, 120; Tas. Puglia, Bat, sez. I, 27 marzo 2006, n, 1031;'T-a1, Puglia, Laces see Hoi feb
braio 2006, 1072, pans, Napoli, sez. V, 14 ottobre 2005, n, 16477; Cans, Stato, sen, V9 Fob
braio 2001, n. 580
* Tas, Lazio, Roma, sez II-guater, 15 settembre 2006, a. 84
purché sia po
relativo poten
tre alladeg
dello stesso”,
1 tichiam
name la porta
Ja publica an
tutelate dal d
cessario per i
guire. Nel det
dimento, ox
me unico ug
verifica che si
sarie, urgenti
comparaziong
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dato il sicorsa
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giudizio osset
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Dovrebbe
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sai acquisite
vedere con i
proporzionali
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Va
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pani, Nap
le Sida
Sus abuso
peraze di necesita ed urgenza del Governo 21
Leord
sia possibile riscontrare in concreto il rispetto dei limiti postiallesercizio del
i fato parché
cali in tivo potere, tai quali, appunto, i presupposti dell'argenza e della grave necesita,
situa. Site all'adeguatezza del provedimento ed alla fissazione di un termine di efficacia
dello stesso”.
diffe. II tichiamo alladeguatezza del prowedimento conduce, poi, il Collegio a scruti
rion same la portatadispositiva alla luce del principio di proporzionaliti, onde verificare se
stessi, Ja pubblica amministrazione ha imposto obblighi o restrizioni alle liberta del cittadino,
certa Pate dal diritto comunitario, non commisurate rispetto a quanto strettamente ne
ampie fessario per il raggiungimento dell'interesse pubblico che Pautorita & tenuta a perse
emer gure. Nel dettaglio, il Giudice amministratvo si interroga sulla «idoneiti» del provve
pania, Fimento, ossia sulla sua congtuita rispetto all’obiettivo e sulla sua capacita di porsi co-
:ordi- she unico ugualmente efficace e meno negativamente incidente. La sentenza,infine,
-ne, Ja Netifica che sia rispettata la necessita che le ordinanze, proprio perché atipiche, neces
iti an- sarie, urgenti ¢ straordinarie, siano sufficientemente motivate, tramite una adeguata
i asse- comparazione della situazione urgente con il sacrficio individuale.
decre “Allesto di un cosi strutturato giudizio di ragionevolezza, i Ta. Lazio ritiene fon-
conto dato il ricorso, evidenziando nel prowedimento gravato il mancato riferimento a qual
n caso Sivogliaistruttoria ed alle ragioni di necesstd ed urgenza che ne avrebbero dovuto git
stificare I’adozione. In particolare, la sentenza non incontra difficolta nel definire il
re La. giudizio osservando che il prodotto di cui l’ordinanza vor tebbe impedire l’uso, «tisul-
niste | fain commercio da anni sicché non 2 dato comprendere quali siano state (e se vi sono
lei ca. state) le valutazioni sopravvenute a distanza di tanto tempo e quali le circostanze di fat
press | __toprese a rferimento, capaci di giustificare la determinazione assunt,
ale, in | ‘Dovrebbe a tal punto tisultare chiaro quanto si affermava in precedenza ¢ ciot che
j Vanalis della pid recente casistica giurisprudenziale in materia di ordinanze extra ordi
dine nom del Governo rappresenta un utile stramento per tichiamare i principt affermati
| dalla giustizia amministrativa. Si é, infatti, avuto modo di evidenziare che le sentenze
1ppo- | analizzate costituiscono la puntuale reiterazione delle posizioni giurispruden: ali or
rgen- | nai acquisite in tema di obbligo di motivazione ed istruttoria, di impossibilita di prov
owe: vedere con i mezai ordinari, di comprimibilita dei diritti costituzionali, di necessaria
sada proporziondlit e di adeguatezza spazio-temporale delle ordinanze contingibili ed ur
te: gent
i pre
sono [ Vale, pant, la pena di soelineare che, second i cettami dla gursprudensaamministative to
rieti leultinatitae taprectone del saatere provitorio dele ordinane, vita non oo che le esse vengano
aa aay ontaare cigense prev permanent, ma anche che sano adotate pe regoar
Here erations o un dato asset dinero Co cft. Ta, Liguria, sez 15 novembre
a ao ee re Veneto sen 1 19 setembre 2002, n, 5610; Ta. Calabria, Reggio Calabria, 5 luglio
Bea Sear Coce Stone V4 Tug 200, n- 3685. Pi decent, sive a sentenae dl T... Cam
7 Mere Neeeh see vt peonao 2004223, per a gual «eve sitenes tina Vordianaa con la
er eel Schce per tontegire la fuoisci i liguan da un colton nfs rel dovuta
cz, ‘ium abuso liaciamento ad esto delimpiant fognaso del Com
Lieb Fee aren ad cere et lsat Tenomeno lft eondinanze
9 eb Contingiile urgent, pet aloo natura ci prowediment aioli de
no conwistere in un simeio di natura femaporanea e cid sopeatutt nel caso in cu visa in capo alam
hhinistrazione un cotrispondente steumento di intervento ordination232 Andn
Cardone
[Rimangono, invece, sullosfondo delle promunce rchiamate altri due pacific prin,
jij che valgono a completare il quadvo sommariamente ticostiito, Cis siferine 4
Paffermazione del caratiere ordinario delle finalith perseguite tramite eli atti in que.
tioned alla loro soxtoposizione al distto comunitario™, Stante la loro assolu
tangibilit esi non necessitano di particolai approfondimenti in questa sede, sale
naturalmente - verificare quale concreto grado
nell’ esperienza degli ultimi anni,
i atuazione tali principi hanno avuto
4. Alcuni spunti dalla prassi governativa dell ultimo decennio
Gosi delineato ~ sulla scorta delle prese di posizione dei Giudici costituzionali e
inministrativi~ il repime giutidico del potere d’ordinanza, ¢allora possibile cemrare
Tattenzione sui pit recent sviluppi della prassi in materia, Propr
tuale fisionomia del potere contingibile ed urgente
lizzare 312 ordinanze di necessiti ed urgenza che il Governo, nelle sue varie ontals
“ion ha emanato nel periodo compreso trail 1° gennaio 1994 ed il 30 settembre 200
II primo dato signficativo che emerge & Passoluta preponderanza di ondinamse oo
cementiil sistema di protezione civie: ben 189,75%, oss 280 delle ordinanze caaming
tc, apparcene infatia tale categoria. Pare, al proposto, apportuno segnalare che la ia
ampia novione leislativa di protezione civile & stata interpretata dal Governo in senso
{0, come comprendente non solo le classiche misure a fronte di calamita naturall ¢ exta
strofi, che rivestono, comungue, il ruolo quantitativamente principale, per un totale di 158
ordinanze *, ma anche intervent in campi tra loro molto diversi”, Pih precisamena oe
alla ricerca dell’at
dello Stato, si & proceduto ad ana.
* Chr V, Anoiout, Necesita ed emergenza nel drto pubb 14,
Parscolarmente significative sul punto le tre identiche pronunzie del Tae. Ve
10 marzo 2005, nn, 850, 851 e 852, second cu, im
‘ransitami peril comune di Padova, vincolo che
nell ssunzione din mpegno
to, Venezia, sez,
pesizione di un vincolo paticolare agl aurovecol
Sostanziao in un diveto di circolacioneo in aleernativa
ai modifcare nel senso indicato Tautoveicoo,tresborda in una viclaione
El princiio di liber ceoazione allinterno dell Unione Europea. Tale principis od abe Wes
elliateresse pubblico, ma aon linitazion dscriminatovie riapetto al terstorio degl ar eemunt he oa,
Sung Sumtamente clleate ad una paticolare stuazone di inguinamentoo in ato o previous velo
che sicaramente un comune non pus fate & importeo anticipersi ling
a lvello europeo ovvero dette tna disciplin di ci
it previsté con determinate scadenze
laione dei veicli commercial difforme de quella
* Per citame solo aleune delle pit recent ord
lanneasite dei primi in
‘opm. 7 liga 2006, 2 353;
aunt age
1203 luglio 20
azz0 2006, C/\, Inividuaone dei coma
Marlo ¢ Poppy, in G'U., 14 aprile 2006, . 88:
ional coentiatmosfric che barno colt inca de Vio Valenti i gir
in GU, 13 glo 2006, 16 0,2 maggio 2006 4 9921 Pe
re Pi
Intervent urgent di
dlirest consequent all evento anata
ine d chia, GU, M1 maga 2006, n, 108
La tendenza a concentrate Ves
letrova
io dei poter durgenza nell ambita
come noto il proprio fondamento nella S-bis e 3° del dl
I sistema di proreione civ
7 sectembre 2001, n. 343, Dispos
le strattue preposte alle attvita di proteione ct
no state invenute
inmateria diimpig
fui, 32 in mater
9 novembre 2001,
se igente,e nd rip
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cesiala
aL 31 mag
rial 26|
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aio 1992
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S dicembre 2003, 9.3
2008, ». 3306, Dispos
onarento iio vel
Ord, min. 13
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GU 12 laglio 2
Bence
Stato, in GU, 17 mag
2003, n, 112; otc. min
cella proved
tiare la crs di natura 9
tain GU, 17 marzo §
eggire la stuaone dh
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@Op.cm 18 ag08
GU, 30 agosto 2006,vuto
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Wat
cola
1006.
agit
ole
cata
i158
ello
denae
yuclla
del Governo 233
Le ordinance di necessti ed urge
po state rinvenute nel periodo considerato 24 ordinanze in tema di emergenza idrica®, 4
in materia di impianti e materiali nucleari®, 21 in materia di emergenza nel settore dei ri
fiti®, 32 in materia genericamente ambientale*, 3 di protezione civile in prevenzione®,
lee per maliorare le strutture logistcke nel sttore del e, conver, con modiicazon, dalla
1LL9 novembre 2001, n. 401, che ha esteso dl potere di emanare wordinanze in derogs ad ogni disposiio
Ji dell ordinamento giuridico» anche ai egrandi event rien
ne vigente, € nel rspetto dei prinipi
Fant nella competenea dal Dipartimento della protezione cvilee diversi da quell per quali si rende ne
‘Rosaria la delibera dello stato di emengema. Tale potere& po, stato ulteriormente eseso dalla. 4.2",
{HL 31 magi 2005, n, 9, Dispos in materia di protezione cle, convertito, con modificwzio:
ni dalla 26 gli 2005, n. 152, nt alestero del Dipartimento della prosezione civil, Per un
pit exaustivo esame di tile evohizione, si veda M. G (i, 687 s, Sul rofl sostanzali della di
ciplina tichiamats, ef, invece, L. Guawraouin0, I
24 febbrato 1992, 0. 225, Gifs, Milano, 1993; M. Matc
teione cule: Legge 24 febbrto 1992, 2
vance della Legge m. 225/92
Ad esempio, ord in, 18 marzn 2005, n. 416, Emerzenzaidropotabile comune di Tortoli~
interoents urgent, in G.U.,9 aprile 2005, n, 82 eel BU Sardegna, 9 aprile 2005, n. 11; 0p.cm,
5 dicerbre 2003, n, 3323, Dispas rave cit nel jone
idrico nel Yervitoro del comure di Genova, in GU, 12 dicembre 2003, n. 288; 01pm,
some cite per fromteg
I Reggio Calabria, in G-U., 26 agosto 2003, 2. 197.
ions urgent per frontegsiane
epprove
2. 3306, Dispasicion’ urgent di pro
io 2006, Auto
i fat radia
Ord. min. 13 dicembre 2005, Autorizzezione alla costrione nel sto Eurex dl
‘ltimpianto Cemex, in G.U., 29 dicembre 2005, . 302; ord. min. 4
ola Centrale rucleae di
dict scuting facility» nonch
delle opere cones
06, 16; ope, 7 marz0 2003, n
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tn deposit temporanco
267, Disposition: urgent in relzione all at
satio8 nelle central ne
mile Romagna, Lazio, Campa
tos deifanghi
inGU, 12 lagi
tds smaltisento, i
lear net itd stocagai st
Bosca, nel ambito delle insite da acumere pe latte dellinteresseesseniale della seer
Shato, in GU, 17 mateo 2003, n. 63, ord mi, 30 aprile 2001 (del Minsto dell interno in qualita
ato per dl coordinamento della protezione civic), Intervent? urgent per la messa tn scuvezza dell area
ENEA-EUREX di Salugata. in G.U., 12 maggo 2001, n, 109.
© Bx plarimus o;p.cm. UI febbraio 2006, 0.3493, U
ria della regione Campania, in GU 224
ions wrgenti di proteione civile in relaione allaggrtvamento dell
itorio dell regione Campania, in G.U, 16 maggie
dale
Jbraio 2006, n. 44; o,p.c:m. 9 magsio 2003, n. 3286,
stato di rst nel ativitd
3185 (del Ministro dell'interno in qualits di delegato perl coor
+ fonteggiare emergcnza nel setore de
i voter mee e dei cicli di depurazione
tmaltimento dei rift da parte.
2003, 112; ord. min, 22 marzo 2002, 8
UUlteron disposizin! angen
dinamento della protezone cv
rift urban, speciale special po
dele fldee det sediment inqunaté edi tatela delle acque superficial estter
nel terior della regione Calabria, in CU. aprile 2002, n, 79.
© Da ultimo, o,pem.9 matzo 2006, n, 3304, Disposizon’ urgent di proterione civile dete a ronteg
are la ris di natura rci-economico-ambientale Pasa flava del baino del fume Ate
tha, in GUL, 17 marao 2006, n. 6, o-p cm 10 giigno 2005, 1 3441, Pri interven rgent dive afr
fone di emerge critori del bacino del fume Sacco tra le province dé Roma e Pros
U,,17 giugno 2005, 2, 139: 0,p.cm
esiare la
yennaio 2005, n. 3391, Mizar argent fale atic di
ientale dei fondali del Porte di Baia nel comune di Bacot in G-U., 17 gennaio 2005, n. 12.
1, n. 3541, Disposiion! urgent per la mesa ir sicurezza della Doneas Aurea, in
1; ep.em. 29 dicembre 2005, 3487, Disp in si
© Op.cm. 18 agosto:
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