EXCELENTSSIMO DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO/SP
WAGNER PORFRIO RIBEIRO, brasileiro, unio
estvel, inscrito no RG sob o n 45.621.439 SSP/SP, atualmente
custodiado no Centro de Deteno Provisria de Taubat, por intermdio
da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, neste ato presentada
pelo Defensor Pblico que esta subscreve, dispensado de apresentao
de procurao, vem perante Vossa Excelncia, com espeque no artigo
5, inciso LXIX, da Constituio Federal e Lei 12.016/2009 impetrar
MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR,
em face da Excelentssima Dra. Juza de Direito Corregedora de
Presdios da Comarca de Taubat (1 Vara de Execues
Criminais) Dra. Sueli Zeraik de Oliveira Armani, com endereo
Defensoria Pblica Rua Baro da Pedra Negra, 260, centro Taubat/SP
profissional na Rua Baro da Pedra Negra, 260, centro de Taubat/SP,
pelos fundamentos de fato e de direito que expe a seguir:
I DOS FATOS
O impetrante cumpre a execuo penal 514.464,
atualmente em trmite pela 1 Vara das Execues Criminais de
Taubat/SP.
Wagner Porfrio Ribeiro est custodiado junto ao
CDP de Taubat (matrcula SAP 218.291-3).
Por intermdio de sua companheira, a Sra.
Polyana Estefany Xavier de Lima, ajuizou pedido judicial de visitao,
para
ingresso
desta
na
aludida
unidade
prisional,
que
administrativamente o Sr. Diretor do CDP apresentou resistncia ao
pleito.
O
pedido
fora
recebido
pela
Vara
de
Execues Criminais de Taubat, juzo competente tambm para a
anlise de feitos atinentes corregedoria de presdios.
O pedido no tramita junto ao processo de
execuo, mas em expediente prprio da corregedoria, o que inviabiliza
a propositura de agravo.
Instado a se manifestar, o Sr. Diretor da unidade
prisional, Marcelo Mariotto aduziu:
A requerente no dia 28/01/2012 foi surpreendida
durante a visita de praxe na posse de um
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cigarro
de
maconha,
conforme
termo
de
declarao e boletim de ocorrncia em anexo.
Diante
da
circunstncia
foi
excluda
definitivamente do rol de visitas, bem como esta
Diretoria se manifesta contrria visitao.
A seguir, o Ministrio Pblico apresentou severa
dvida acerca da constitucionalidade/legalidade em face da medida de
excluso definitiva do direito de visitao ao sentenciado, pugnando
pela manifestao do Sr. Coordenador Geral das unidades prisionais do
Vale do Paraba COREVALI.
Luiz Henrique Righeti sustentou a legalidade da
medida com base na Resoluo SAP 144, de 29/06/2010 (regimento
padro) que consagra a aplicao de sano de excluso de forma
permanente, conforme seu art. 135.
O Ministrio Pblico acatou a justificativa.
Finalmente, a autoridade judicial indeferiu o
pedido de visitas.
Tendo em vista o indeferimento judicial do
pedido realizado pelo impetrante, no lhe restou alternativa, a no ser
lanar mo da presente ao de mandado de segurana, a fim de ter
assegurado o seu direito lquido e certo de receber visitas de forma
direta de sua companheira, viabilizando o contato familiar, bem como a
deciso contrariar expressamente mandamentos constitucionais e
legais afetos ao cumprimento de pena.
Eis
em
apertada
sntese,
escoro
do
necessrio.
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II DA COMPETNCIA DO JUZO E DO
OBJETO DA AO
Tendo em vista que a negatria do pedido de
realizao de visitas fora confirmada em sede judicial, pelo juzo da 1
Vara de Execues Criminais e Corregedoria de presdios de Taubat/SP,
incontroversa a competncia deste E. Tribunal de Justia para receber,
processar e julgar a presente ao de mandado de segurana.
O objeto do presente mandamus obter a
segurana para o fim de assegurar o direito lquido e certo do
impetrante em receber visitas de forma comum, com a permisso de
contato fsico com sua companheira, na unidade prisional em que se
encontra ou em qualquer outra, caso seja transferido.
III DOS FUNDAMENTOS JURDICOS
Para concesso do mandado de segurana
necessrio demonstrar a existncia de direito lquido e certo no
amparado por habeas corpus ou habeas data, bem como a incidncia de
ilegalidade ou abuso de poder, oriundos de autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico
(Art. 5, inciso LXIX, da CF).
a) Da existncia de direito lquido e certo
A princpio, conveniente abordar o conceito de
direito lquido e certo, que, segundo a melhor doutrina: o que se
apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e
apto a ser exercitado no momento da impetrao, (MEIRELLES, Hely
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Lopes. Mandado de Segurana. 29 ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p.
36).
Em outras palavras, se trata de prerrogativa
resolutamente expressa no ordenamento jurdico ou imposta mediante
ordem judicial, cuja existncia no paira dvidas e que possa ser
imediatamente exercitada, sem depender de situaes ou fatos ainda
indeterminados.
Incontroversa a existncia de direito lquido e
certo da impetrante, uma vez que a Constituio da Repblica em seu
artigo 226, garante famlia, base da sociedade, especial proteo do
Estado!
Ocorre
que
deciso
de
vedar
permanentemente a visita, viola diretamente tais princpios e os direitos
fundamentais do indivduo expressamente previstos na Lei Maior,
conforme ser demonstrado.
A Carta Magna prev no artigo 5, XLVI, alnea
e, a individualizao da pena e no inciso XLVII, alnea b, do mesmo
dispositivo, consta expresso que no haver penas de carter perptuo.
Ou seja, a interdio permanente do direito de visitao viola a
disposio constitucional.
H entendimento no Supremo Tribunal Federal
de que normas administrativas com sano de carter permanente so
contrrias
Constituio
Federal,
devendo
ser
afastada
do
ordenamento jurdico:
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EMENTA:
DIREITO
CONSTITUCIONAL,
ADMINISTRATIVO
PROCESSUAL CIVIL. PENA DE INABILITAO PERMANENTE
PARA O EXERCCIO DE CARGOS DE ADMINISTRAO OU
GERNCIA
DE
INSTITUIES
FINANCEIRAS.
INADMISSIBILIDADE: ART. 5 , XLVI, "e", XLVII, "b", E 2, DA
C.F. REPRESENTAO DA UNIO, PELO MINISTRIO PBLICO:
LEGITIMIDADE
PARA
INTERPOSIO
DO
R.E.
RECURSO
EXTRAORDINRIO. 1. poca da interposio do R.E., o Ministrio
Pblico federal ainda representava a Unio em Juzo e nos
Tribunais. Ademais, em se tratando de Mandado de Segurana, o
Ministrio Pblico oficia no processo (art. 10 da Lei n 1.533, de
31.12.51), e poderia recorrer, at, como "custos legis". Rejeita-se,
pois, a preliminar suscitada nas contra-razes, no sentido de que
lhe faltaria legitimidade para a interposio. 2. No mrito, de
se manter o aresto, no ponto em que afastou o carter
permanente
da
pena
de
inabilitao
imposta
aos
impetrantes, ora recorridos, em face do que dispem o art.
5 , XLVI, "e", XLVII, "b", e 2 da C.F. 3. No caso, porm, de
se anular a imposio de qualquer sano, como resulta dos
termos do pedido inicial e do prprio julgado que assim o deferiu.
4. Na verdade, o Mandado de Segurana de ser deferido,
apenas para se afastar o carter permanente da pena de
inabilitao, devendo, ento, o Conselho Monetrio Nacional
prosseguir no julgamento do pedido de reviso, convertendo-a em
inabilitao temporria ou noutra, menos grave, que lhe parecer
adequada. 5. Nesses termos, o R.E. conhecido, em parte, e,
nessa parte, provido.
(RE 154134, Relator(a):
Min. SYDNEY
SANCHES, Primeira Turma, julgado em 15/12/1998, DJ 29-10-1999
PP-00017 EMENT VOL-01969-01 PP-00191) (g.n.)
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No Superior Tribunal de Justia o entendimento
o mesmo:
CONSTITUCIONAL.
INSTITUIO
MANDADO
DE
FINANCEIRA.
SEGURANA.
PENA
DE
DIRETOR
DE
INABILITAO
PERMANENTE. IMPOSSIBILIDADE. ART. 5, LXXVII, 2, E
LXVI,
LETRA
E,
DA
CONSTITUIO
FEDERAL.
DEFERIMENTO. I. Os direitos e garantias expressamente previstos
na Constituio Federal no excluem outros tantos decorrentes do
regime e dos princpios nela adotados (art. 5, LXXVII, 2.). II. A
vedao as penas de carter perptuo no pode ser
interpretada
penalidades
restritivamente,
de
suspenso
estendendo-se
interdio
de
as
direitos
capitulados no inciso LXVI, letra e, do mesmo artigo. III.
Segurana concedida. (STJ, MS 1.119-DF, 1 Seo, rel. Min.
Peanha Martins, julgado em 18/12/1991)
No mais, o Cdigo Penal Brasileiro estabelece no
artigo 47, apenas a interdio temporria de direitos, ou seja,
inconstitucional
atribuir
ao
expresso
no
artigo
135
do
RIP
interpretao de que a sano de essncia permanente. O princpio da
interpretao supedneo da aplicao do direito e, por isso,
imperativo que os operadores de direito em face de normas
infraconstitucionais de mltiplos significados, escolham o sentido que
as torne constitucionais e no aquele que resulte na sua declarao de
inconstitucionalidade1.
Ainda no Cdigo Penal h a regra que prev o
tempo mximo de cumprimento de pena de 30 anos (art. 75). Tal
1
Referente ao princpio da interpretao o entendimento de Gilmar Mendes em MENDES, Gilmar. Curso de
Direito Constitucional 4 Ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 141.
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7
regramento nada mais que a vedao de priso com carter de
perpetuidade. Ora, se para aqueles que cometem um delito, sujeita ao
Direito Penal como a ltima e mais drstica forma de atuao do Estado,
h a observncia da impossibilidade de pena perptua, em sede
administrativa a SAP edita uma resoluo com uma sano eterna...
Gilmar Mendes, em lio salutar, preleciona:
Da mesma forma repudia-se a pena de carter perptuo,
prevendo o Cdigo Penal que a pena mxima a ser aplicada no
pode ultrapassar trinta anos. A jurisprudncia do Supremo
Tribunal rejeita a concesso de extradio em relao a crimes
para os quais se comina pena de morte ou de priso perptua,
condicionando o deferimento da extradio converso da pena.
A proibio de penas de carter perptuo suscita questo
tambm sobre a proporcionalidade da pena, tendo em vista a
idade ou o estado de sade do condenado. A proibio de pena
perptua
repercute
em
outras
propriamente penal, tendo o
relaes
fora
Supremo Tribunal
da
esfera
Federal j
asseverado ser inadmissvel aplicao de pena de proibio de
exerccio de atividade profissional com carter definitivo ou
perptuo2.
Percorrendo a dita Resoluo 144/10 da SAP h a
previso do prazo de reabilitao da conduta daquele que vem a
praticar fato descrito como falta de natureza grave. O artigo 89
estabelece o prazo de 12 (doze) meses para que o comportamento do
faltoso seja reabilitado. Ou seja, se o impetrante tivesse cometido a
falta receberia a reabilitao, mas se a mesma conduta for praticada
pela visita, esta ficar eternamente com a conduta inapta para
2
MENDES. Idem, p. 650
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ingressar em qualquer unidade prisional do Estado de So Paulo a
qualquer tempo.
A falta de razoabilidade gritante.
A inconstitucionalidade do dispositivo infra-legal
patente.
Em poucas palavras: o artigo 135 da Resoluo
144/2010 da SAP contrrio ao texto constitucional, devendo ser
expurgada sua aplicao.
Mas no s. A vedao contraria outro direito:
a assistncia familiar.
Salienta-se, ainda, que a Carta Magna garante
ao preso o direito a um tratamento humano com respeito sua
integridade fsica e moral e assegura a assistncia familiar 3. Na Lei de
Execues Penais consta que o preso tem direito assistncia social
com o escopo de prepar-lo ao retorno liberdade, sendo-lhe garantido
o amparo familiar para tanto.4
Neste nterim, entende-se, portanto, que a
aplicao da sano prevista deve estar em conformidade com as
premissas
constitucionais,
sob
pena
do
perecimento
do
direito.
Observar-se que, no caso em testilha, a r. deciso est demarcada em
norma inconstitucional.
3
4
Art. 5 incisos XLIX e LXIII.
Artigo 22 e seguintes da LEP.
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O Estado Democrtico de Direito funda-se no
respeito
pela
dignidade
humana
sendo
instituio
familiar
amplamente protegida por ser reconhecida como elemento inerente da
sociedade devendo ser protegida pelo Estado.
O artigo 11 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos assegura a proteo da
honra e da dignidade aduzindo o seguinte:
Art. 11. Proteo da Honra e da Dignidade
1. Toda pessoa tem direito ao respeito de sua honra e ao
reconhecimento se sua dignidade.
2. Ningum pode ser objeto de ingerncias arbitrrias ou
abusivas em sua vida privada, na de sua famlia, em seu
domiclio ou em sua correspondncia, nem de ofensas ilegais
sua honra ou reputao.
3. Toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais
ingerncias e tais ofensas.
Portanto, vedar permanentemente o direito de
receber a visita da companheira ao preso resulta em uma arbitrariedade
que afronta no apenas a disposies constitucionais, mas tambm
representa o desrespeito dignidade da pessoa encarcerada, que j
privada de sua liberdade, esbarra com a mitigao de um direito
fundamental que lhe devia ser plenamente assegurado pelo Estado.
Sendo assim, estamos diante de uma afronta ao
princpio da dignidade humana, sob o qual sabemos que a pessoa pelos
simples fato de ser humana merece todo o respeito. Este respeito
persevera diante de todas as diferenas que h entre os indivduos
sejam de cor, crena, condio social, econmica.
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10
Nas Regras Mnimas para o Tratamento de
Pessoas Presas da Organizao das Naes Unidas (ONU) 5 esto
estabelecidas que:
Regra 37. Os presos sero autorizados, sob a necessria
superviso, a comunicar-se periodicamente com as suas famlias
e com amigos de boa reputao, quer por correspondncia quer
atravs de visitas.
Regra 79. Ser prestada especial ateno manuteno e
melhora das relaes entre o preso e sua famlia, que se
mostrem de maior vantagem para ambos.
A Comisso Interamericana de Direitos Humanos
expediu em 13 de maro de 2008 o documento intitulado PRINCPIOS E
BOAS PRTICAS PARA A PROTEO DAS PESSOAS PRIVADAS DE
LIBERDADE NAS AMRICAS6 que prev:
Princpio XVIII - Contato com o mundo exterior
As pessoas privadas de liberdade tero direito a receber e enviar
correspondncia, sujeitandose s limitaes compatveis com o
Direito Internacional; e a manter contato pessoal e direto,
mediante visitas peridicas, com seus familiares, representantes
legais e outras pessoas, especialmente pais, filhos e filhas e
respectivos cnjuges.
5
Adotadas pelo 1 Congresso das Naes Unidas sobre Preveno do Crime e Tratamento de Delinqentes,
realizado em Genebra, em 1955, e aprovadas pelo Conselho Econmico e Social da ONU atravs da sua
resoluo 663 C I (XXIV), de 31 de julho de 1957, aditada pela resoluo 2076 (LXII) de 13 de maio de
1977. Em 25 de maio de 1984, atravs da resoluo 1984/47, o Conselho Econmico e Social aprovou treze
procedimentos para a aplicao efetiva das Regras Mnimas
6
http://www.cidh.org/pdf%20files/PRINCIPIOS%20PORT.pdf
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11
O eminente Ministro Marco Aurlio sintetiza bem
a questo em torno do direito de visita:
Tanto quanto possvel, incumbe ao Estado adotar medidas
preparatrias ao retorno do condenado ao convvio social. Os
valores humanos fulminam os enfoques segregacionistas. A
ordem jurdica em vigor consagra o direito do preso de ser
transferido
para
indispensvel
local
em
assistncia
que
pelos
possua
razes,
familiares
visando
(...)"
(HC
71.179/PR, Rel. Min. Maro Aurlio, 2 Turma, unnime, DJ
3.6.1994).
A finalidade da execuo penal oferecer meios
para que o indivduo seja reabilitado a viver em sociedade. Nada melhor
que contar com o respaldo familiar, pois, na expectativa de recuperar a
sua
liberdade,
ao
ser
reinserido
na
sociedade,
sabe-se
que o
reeducando encontrar obstculos levantados por uma sociedade
preconceituosa, e nada melhor do que ter o apoio de pessoas que
entendam sua situao e ajudem-no a contornar a situao. Assim
sendo, no cumpre ao judicirio afastar o direito ao apoio familiar que
concerne ao preso.
IV DA LIMINAR
A medida liminar provimento cautelar admitido
pela prpria lei de mandado de segurana quando sejam relevantes os
fundamentos da impetrao, e, do ato impugnado puder resultar a
ineficcia da ordem judicial se somente concedida ao final.
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12
Em outras palavras, para a concesso da liminar
devem concorrer os dois requisitos legais: a relevncia dos motivos em
que se assenta o pedido na inicial e a possibilidade da ocorrncia de
leso irreparvel ao direito do impetrante se vier a ser reconhecido na
deciso de mrito. o que a doutrina e a jurisprudncia denominam de
fumus boni iuris e periculum in mora.
Diante do exposto acima, no h dvidas sobre a
relevncia dos motivos em que se assenta o pedido da impetrante, uma
vez que possui direito subjetivo ao recebimento de visitas ao seu filho,
de forma direta e com contato fsico (que atribudo a todos em geral),
em razo do direito ao convvio familiar e da especial proteo famlia
a ser concedida por parte do Estado.
Uma vez suprido o pressuposto do fumus boni
iuris, tambm se verifica a presena do perigo da demora, posto que,
na realidade, a impetrante j vem tendo seu direito subjetivo violado.
Isto porque, em razo do ato praticado pela
autoridade coatora, o impetrante j est impedido de exercer o seu
direito; com efeito, j est ocorrendo a leso irreparvel, uma vez que
no h como efetuar a repetio do exerccio de seu direito, muito
embora ele possua cunho sucessivo.
Assim, incontroverso o cabimento da medida por
meio de liminar, uma vez que presentes os requisitos do fumus boni
iuris e do periculum in mora. Portanto, requer-se desde j a concesso
da segurana, para o fim de obrigar a unidade prisional a permitir que a
companheira efetue suas visitas de forma direta, proporcionando o
contato fsico com o preso, o que ocasionar maior aproximao
familiar.
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13
V DO PEDIDO
Ante
exposto,
requer
se
digne
Vossa
Excelncia:
a)
Deferir
LIMINARMENTE
presente
pedido, determinando o exerccio de visitas em favor do sentenciado,
por sua companheira Polyana Estefany Xavier de Lima em qualquer
unidade prisional do Estado;
b)
Determinar a intimao da autoridade
coatora, a fim de que preste as devidas informaes no prazo de 15
(quinze) dias;
c)
Determinar
intimao
do
Ilustre
representante do Ministrio Pblico;
d)
PROCEDENTE
Ao
presente
final,
ao
seja
de
julgada
mandado
TOTALMENTE
de
segurana,
determinando em carter definitivo, o exerccio de visitas em favor do
sentenciado, por sua companheira Polyana Estefany Xavier de Lima, em
qualquer
unidade
reconhecimento
da
prisional
do
Estado,
inconstitucionalidade
da
pugnando-se
previso
pelo
contida
na
resoluo SAP 144, em seu art. 135.
e)
A concesso dos benefcios da justia
gratuita, nos termos da Lei n 1.060/50, tendo em vista que a
impetrante pessoa pobre na acepo jurdica do termo, sendo sua
hipossuficincia presumida em razo do tolhimento de sua liberdade;
Por fim, protesta provar o alegado por todos os
meios de prova em direito admitidos, bem como os moralmente
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legtimos,
em
especial,
por
intermdio
da
produo
de
prova
documental, que segue em anexo.
Atribui-se
causa
valor
de
R$
622,00
(seiscentos e vinte e dois reais).
De Taubat para So Paulo/SP, 27 de julho de
2012.
SAULO DUTRA DE OLIVEIRA
DEFENSOR PBLICO
Defensoria Pblica Rua Baro da Pedra Negra, 260, centro Taubat/SP
15
