ISSN 2676-0282

REVISTA DA ANO II • NÚMERO 6 • MAI/JUN 2021

DE RONDÔNIA
Órgão de Comunicação da
Classe Advocatícia Rondoniense
ANO II • NÚMERO 6 • MAI/JUN 2021
REVISTA DA ADVOCACIA DE RONDÔNIA
ISSN 2676-0282

Conselho Editorial
ZÊNIA CERNOV - Presidente www.revista.adv.br
ORESTES MUNIZ - Vice-Presidente
ABEL SIDNEY - Editor revista. adv. [email protected]
HÉLIO VIEIRA DA COSTA - Membro
MARIA DE LOURDES DE LIMA CARDOSO - Membro
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A Revista da Advocacia de Rondônia não se
Capa e Diagramação: Rogério Mota
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 SUMÁRIO

5 Mensagem da Coordenadora 59 O mandado de segurança

Zênia Cernov como controle jurisdicional
do ato administrativo
9 Considerações gerais sobre o mandado Denise Cruz Rocha
de segurança preventivo Valnei Cruz Rocha
Milena Monticelli Wydra
65 Mandado de segurança como ferra-
14 O(in)cabimento do mandado de menta de nivelamento processual
segurança nas ações em que se • Moisés Almeida Góes
pleiteia o fornecimento de • Vinícius de Almeida Alves
medicamentos pelos entes públicos 69 O mandado de segurança como
(União, Estados e Municípios) instrumento garantidor em
Márcia Helena Firmino tempos de pandemia
19 Breves considerações acerca da decisão • Bruno Eduardo Marcolino da Silva
• Josiane da Silva Vasconcelos
do STF na ADI 4403/DF: a quem
• Matheus Alonson de Castro Inácio
incumbe a subscrição de recurso
em nome da autoridade coatora 73 O mandado de segurança como
Danilo Sigarini remédio processual adequado para
assegurar o direito de a gestante
25 A figura do mandado de segurança
remarcar o teste de aptidão física em
contra atos nos Juizados Especiais
Cíveis concursos públicos
Thaysa Silva de Oliveira Catiane Malta

30 Honorários de sucumbência em 77 O mandado de segurança e a

mandado de segurança no novo tutela do direito à saúde
Renata Demito Mariano
Código de Processo Civil
Keila Maria da Silva Oliveira 83 O mandado de segurança e o direito
Airisnete Figueiredo de Araújo Silva de uma chance na vacinação contra
37 Mandado de segurança individual a Covid-19
• Ederson Hassegawa Moscoso Rohr
e as decisões interlocutórias no
processo do trabalho • Welinton Rodrigues de Souza
Leonardo Henrique Berkembrock • Marcelo Maldonado Rodrigues

43 Mandado de segurança – efeitos 88 Mandado de segurança em medidas

financeiros e submissão ao regime de atípicas na execução
Alan Rogério Ferreira Riça
precatórios contra ato de redução de
vantagem de servidor público 95 Substituição processual no manda-
Marianne Almeida e Vieira de Freitas Pereira do de segurança: legitimidade ativa
extraordinária
47 Mandado de segurança coletivo: Sandra Maria Feliciano da Silva
a legitimidade extraordinária sindical
como instrumento de efetivação 100 A utilização do mandado de
de direitos fundamentais segurança nas licitações de obras
Everton Alexandre Reis e a necessidade de ‘modulação
Lucas Brandalise Machado dos efeitos’ nas decisões
Márcia Yumi Mitsutake • César Augusto Wanderley Oliveira
• Talita Mônica de Oliveira
53 O mandado de segurança como
ação autônoma impugnativa:
a decisão irrecorrível
Vinicius Silva Lemos
Mensagem da Zênia Cernov

Coordenadora Advogada nas áreas trabalhista e adminis­

trativa. Autora dos livros Greve de Servidores

Públicos (LTr, 2011), Estatuto da OAB, Regu­

lamento Geral e Código de Ética interpreta­

dos (LTr, 2016) e Honorários Advocatícios (LTr,

2019). Membro da Academia Rondoniense de

Letras, Ciências e Artes.

 A recente declaração de inconstitucionalidade
de dispositivos da Lei de Mandado de Segurança

Num país onde o Poder Judiciário sempre foi reconhecidamente lento, no qual as ilega-

Mensagem da Coordenadora
lidades cometidas pelo Poder Público são uma constante vergonhosa, no qual os gover-
nantes confundem interesse próprio ou de grupos políticos com interesse público, e no
qual o arbítrio tenebroso impera, não era inesperado que a Justiça necessitasse de um ins-
trumento processual diferenciado, que não poderia esperar o desfecho das ações comuns.
É inequívoco que, ao lado do Habeas Corpus, o mandado de segurança é dos mais
importantes institutos processuais do Brasil. É a salvaguarda dos direitos individuais e
coletivos, contra todas as formas de abuso e ilegalidade praticados pelo poder público, em
todas as suas esferas.
5
A figura do mandado de segurança foi criada em nosso país com a Constituição de 1934.
Antes dela, o saudoso jurista Ruy Barbosa havia construído uma doutrina no sentido de

Revista da Advocacia de Rondônia

que o Habeas Corpus poderia ser utilizado para a mesma finalidade, conhecida como
“Doutrina brasileira do Habeas Corpus” que voltava-se à defesa da tese de que, haja vista
que a Constituição de 1891 não delimitava exatamente a qual tipo de liberdade visava
aquele remédio constitucional1, poderia ser utilizado sempre que o indivíduo estivesse
sofrendo coação por qualquer forma de ilegalidade ou abuso de poder.
A primeira Lei a reger o instituto em nosso país foi a Lei n. 191, de 16 de janeiro de 1936.
No entanto, a Constituição de 1937 não tratou do mandado de segurança, retirando-o da
previsão constitucional, o que, na época, ensejou diversas dúvidas sobre sua suposta extin-
ção do ordenamento jurídico, sob alegação de que a Lei não teria sido recepcionada pela
nova Carta Constitucional. E, para evitar dúvidas a respeito, o Decreto-Lei n. 6, de 16 de
novembro de 1937 dispôs expressamente que “continua em vigor o remédio do mandado
de segurança”. O Código de Processo Civil de 1939 também se dispôs a reger a matéria,
relacionando-o entre os processos especiais.
Seguiu-se que a Constituição de 1946 restabeleceu-lhe a qualidade de garantia cons-
titucional, o que se manteve em todas as Cartas posteriores. A Constituição de 1988, que

1
Art. 72, § 22 - Dar-se-á o habeas corpus, sempre que o indivíduo sofrer ou se achar em iminente perigo de
sofrer violência ou coação por ilegalidade ou abuso de poder.
 inseriu em seu bojo uma grande amplitude de direitos sociais e ampliou a força da repre-
sentatividade dos interesses coletivos, constitucionalizou a figura do mandado de segu-
rança coletivo.
Atualmente, o mandado de segurança é regido pela Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009.
Referida lei veio no intuito de atualizar a antiga Lei n. 1.533/51 que vinha gerando toda uma
babilônia de interpretações divergentes em nossos Tribunais, em temas como a contagem
do prazo para impetração, foro privilegiado, efeitos financeiros, conceito de direito líquido
e certo e outras teses.
Conforme bem ressaltaram Fernanda Medina Pantoja e Diogo Rezende de Almeida2: “o
texto consolidou a jurisprudência cristalizada dos tribunais, bem como unificou as diver-
sas normas existentes sobre a matéria, dispersas tanto na legislação extravagante que se
Mensagem da Coordenadora

seguiu à Lei n. 1.533/51, quanto na própria Constituição Federal de 1988”.

No entanto, referida lei repetiu alguns equívocos que já a precediam, e um deles foi
vedar a concessão de liminar nos seguintes casos: a) compensação de créditos tributários;
b) entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior; c) reclassificação ou equipa-
ração de servidores públicos; d) concessão de aumento, extensão de vantagens ou paga-
mento de qualquer natureza em favor de servidores públicos. Tais vedações estão contidas
no art. 7º, § 2 da Lei3.
Outro equívoco foi vedar genericamente a concessão de liminar independentemente da
6
oitiva da parte contrária, em qualquer hipótese de mandado de segurança coletivo, deter-
minando que seja sempre ouvido o representante da pessoa jurídica envolvida, no prazo
Revista da Advocacia de Rondônia

de 72 horas, antes de decidir sobre o pedido de liminar (art. 22 § 2º)4.

Esses dispositivos tiveram sua constitucionalidade questionada pelo Conselho Federal
da Ordem dos Advogados do Brasil na ADIn n. 4296. De fato, o acesso ao Poder Judiciário é
garantia constitucional prevista no art. 5º, inciso XXXV, que dispõe que “a lei não excluirá da
apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito”, o que já seria suficiente para a
exata compreensão de que a lei do mandado de segurança jamais poderia retirar daquele
que decide o pedido de liminar, a apreciação da presença – ou não – dos seus requisitos
(a verossimilhança do direito e o perigo na demora).
Ainda que o juiz possa, eventualmente, postergar a apreciação da liminar para após a
oitiva da parte contrária, certo é que há situações na qual estão presentes esses requisi-
tos e a medida liminar é medida que se impõe. A livre apreciação do magistrado quanto a
esses elementos não pode lhe ser extirpada.

2
A recentíssima Lei do Mandado de Segurança: alguma novidade? Disponível em: www.oabrj.org.br/tribuna/
fim-humilhacao-forum/recentissima-lei-mandado-seguranca-alguma-novidade.
3
“Art. 7º. § 2º Não será concedida medida liminar que tenha por objeto a compensação de créditos tributários,
a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificação ou equiparação de servidores pú-
blicos e a concessão de aumento ou a extensão de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.”
4
“§ 2º No mandado de segurança coletivo, a liminar só poderá ser concedida após a audiência do representan-
te judicial da pessoa jurídica de direito público, que deverá se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas.”
 Não foi outro o entendimento do Supremo Tribunal Federal quanto a este tema. Ao
apreciar o mérito da ADIn n. 4296 em sessão plenária do dia 9 de junho de 2021, a Corte
declarou a inconstitucionalidade dos dois dispositivos supra apontados. O voto condutor
é do Ministro Alexandre de Moraes, que instaurou a divergência pela procedência parcial
da Ação Direta. De acordo com o Ministro, “essas disposições restringem o poder geral de
cautela do magistrado e, portanto, são incompatíveis com a Constituição Federal de 1988”.
A decisão atinge diversos setores da Advocacia que vinham tendo os direitos de seus
clientes preteridos pelos dispositivos constitucionais.
O advogado José Henrique Guaracy5, sócio da Coimbra & Chaves Advogados, especiali-
zados em Direito Tributário e Aduaneiro, afirmou que:

Mensagem da Coordenadora
A restrição à concessão de liminar prevista pelo dispositivo carecia de fundamentos e
desnaturava o mandado de segurança, que tem o objetivo de impedir qualquer lesão ou
ameaça de lesão a direitos líquidos e certos. Se o contribuinte tem todos os elementos
para comprovar o seu direito e o valor do crédito a ser recuperado, não há razão para
se vedar a compensação com autorização judicial para tanto, ainda que em sede de
liminar”. Ressalta, contudo, que também deve ser considerada a previsão do art. 170-A
do CTN que obsta a compensação antes do trânsito em julgado da decisão judicial. “De
fato, ainda há dispositivo no Código Tributário Nacional que veda a compensação cré-
7
dito tributário que seja objeto de contestação judicial, antes do trânsito em julgado da
respectiva decisão judicial. A conciliação desse dispositivo com o novo julgado do STF é

Revista da Advocacia de Rondônia

um tema que ainda deve levantar controvérsias. Não obstante, naqueles casos em que
o direito à recuperação já houver sido reconhecido por decisão transitada em julgado e
o Fisco impuser algum obstáculo à compensação posterior, esperamos que o entendi-
mento do STF na ADI 4296 possa ser aplicado sem maiores conflitos”.

Consideramos essa decisão um avanço também na área dos servidores públicos. A proi-
bição de liminares, por muitas vezes, posterga indevidamente direito líquido, certo e que
envolvem parcelas alimentares, causando um prejuízo irreparável aos servidores. Com o
passar do tempo, esses valores se acumulam em prejuízo ao próprio poder público.
O Brasil convive com um sistema de Precatórios que se amontoam em filas interminá-
veis e que perduram, por muitas vezes, mais de vinte anos sem pagamento. Uma grande
parte destes – os alimentares – poderiam ter sido evitados se uma liminar, ou ao menos
um efeito imediato da sentença de primeiro grau, tivesse reinserido em folha de paga-
mento as parcelas que lhe constituíam objeto.

5
STF declara a inconstitucionalidade de dispositivos da Lei do Mandado de Segurança. Disponível em: https://
coimbrachaves.com.br/stf-declarou-a-inconstitucionalidade-de-dispositivos-da-lei-do-mandado-de-segu-
ranca/
 Muito embora o magistrado não deva – é claro – antecipar situações nas quais a pre-
tensão é incerta, embora lhe pareça suficientemente razoável, por vezes se depara com o
inverso: uma violação tão evidente que deixá-la sobreviver por mais tempo é dar amparo
ao abuso de poder.
Já nos deparamos com situações esdrúxulas como um caso no qual um prefeito editou
um “Decreto-Lei” (sim, aquele Decreto-Lei da época do regime militar e que já foi extinto
desde a Constituição de 1988) extinguindo uma gratificação prevista em lei municipal, reti-
rando-a da folha de pagamento e reduzindo a remuneração dos servidores beneficiários
da vantagem. Uma situação como essa preenche todos os requisitos para a concessão
imediata de uma liminar, em mandado de segurança coletivo.
Assim, acertadamente o Supremo Tribunal Federal extirpou do mundo jurídico os dispo-
Mensagem da Coordenadora

sitivos limitativos à concessão de liminares em situações nas quais ela comumente se faz
necessária. Um avanço.
Outros avanços ainda são necessários, pois a nossa Lei do Mandado de Segurança ainda
precisa de evoluir em vários outros pontos. Podemos citar alguns deles: a) É necessário que
a legislação disponha de modo expresso que, em termos de remuneração de servidores
públicos, as parcelas inseridas no contexto do mandado de segurança não estão sujeitas
a precatório, entendimento que já é majoritário no Superior Tribunal de Justiça (AgRg no
MS 17.499/DF, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Seção, DJe 18/4/2013; AgRg no
8
REsp 1.313.474/RN, Rel. Min. BENEDITO GONÇALVES, Primeira Turma, DJe 05/03/2015;
AgRg no AREsp 188.553/BA, Rel. Min. NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, Primeira Turma, DJe
Revista da Advocacia de Rondônia

08/11/2013); b) Deve-se ultrapassar a equivocada ideia de que, em mandado de segu-

rança, não devem ser fixados honorários de sucumbência. Esse entendimento vem do
período no qual a pessoa jurídica de direito público a que se acha vinculada a autoridade
impetrada não integrava a relação processual e, portanto, a própria autoridade iria res-
ponder, pessoalmente, com esses honorários. Esse sistema não mais vigora, e é a pessoa
jurídica que responderá por essa parcela. O STJ já admite os honorários no cumprimento
de sentença de mandado de segurança coletivo (AgRg no AREsp 48.204/RS, Rel. Ministro
HUMBERTO MARTINS, Segunda Turma, DJe 23/11/2011; AgInt no AREsp 1236023/SP, Rel.
Min. SÉRGIO KUKINA, Primeira Turma, DJe 09/08/2018), não sendo muito lógico que con-
tinue a negar essa parcela na sua fase de conhecimento.
Aos 87 anos, o mandado de segurança continua a ser a grande salvaguarda dos direitos
individuais e fundamentais na luta contra os excessos daqueles que exercem o poder, e a
Revista da Advocacia de Rondônia não poderia deixar de lembrar esse instituto.
 C onsiderações gerais sobre o
mandado de segurança preventivo

O mandado de segurança, sendo remédio

constitucional, está previsto no inciso  LXIX,
do artigo  5º  da  Constituição da República
Federativa do Brasil,  de 5 de outubro de
EXPERT NO TEMA
1988, CRFB/88, na Lei n. 12.016/2009 e, igual-
Milena Monticelli Wydra
mente, no novo Código de Processo Civil.
Advogada Sócia - Owner do Wydra Advogados Associados. 9
Conforme será visto, o mandado de segu-
Consultora e Palestrante, fundadora do escritório, advogada
rança é garantia fundamental e pela sua natu-

Revista da Advocacia de Rondônia

visitante em Paris com curso da École de Formation du

Barreau de Paris – Ordem dos Advogados da França – ênfase reza visa a proteger de forma preventiva ou
em Direito Internacional e Direito Europeu (2009/2010), repressiva os danos causados aos direitos
integrante desde 2010 da Lista de Árbitros Internacionais fundamentais.
da Câmara de Arbitragem Internacional de Paris (Chambre Por definição, temos que se trata de uma
Arbitrale Internationale de Paris - CAIP), advogada visitante em
ação constitucional de viés civil, independente
Roma (avvocato ospite em 2005), pós-graduada em Direito
da natureza do ato impugnado, seja ele admi-
Constitucional e Empresarial, Civil – Contratos e Processo

Civil. Faz parte do IBREI (embaixadora institucional da França)

nistrativo, jurisdicional, criminal, eleitoral ou
e é Coordenadora do Comitê Jurídico da OBME. Colunista trabalhista. Possui por escopo a proteção de
do Portal do Andreoli e da Revista do Villa. Apresentadora direitos líquidos e certos contra ato de autori-
do programa Entenda seus direitos, na TV Channel Network dade ou de quem exerça funções públicas.
no YouTube. Fluente em francês, italiano e Inglês. É membro O  caput  do artigo  1º  da Lei n.  12.016/2009
da atual Comissão Especial de Relações Internacionais da
prevê as hipóteses de cabimento do mandado
OAB/SP. Atuou como Orientadora Adjunta da Coordenadoria
de segurança. In verbis:
de Relações Internacionais do Núcleo de Desenvolvimento

Acadêmico do Jovem Advogado da OAB/SP (2008); Advogada

Supervisora – Convênio OAB/CIEE (ORIJURI – 2008), Membro Art. 1º Conceder-se-á mandado de segu-
Consultor da Comissão de Defesa dos Direitos do Idoso da rança para proteger direito líquido e
OAB/SP (2009), Membro da Comissão da Mulher Advogada certo, não amparado por habeas corpus
OAB/SP (2010-2012), autora de obras e artigos jurídicos. ou habeas data, sempre que, ilegalmente
 ou com abuso de poder, qualquer pessoa artigo, o que exige a comprovação imediata de
física ou jurídica sofrer violação ou hou- risco objetivo e fundado sobre a ilegalidade ou
ver justo receio de sofrê-la por parte de abuso de direito, que esteja na iminência de
Considerações gerais sobre o mandado de segurança preventivo

autoridade, seja de que categoria for e ocorrer.

sejam quais forem as funções que exerça. Logo, temos que o mandado de segu-
rança  preventivo visa proteger a pessoa em
O direito líquido e certo pode ser compreen- frente a uma ameaça de lesão de seus direi-
dido aquele que não exige dilação probatória tos constitucionais ou infraconstitucionais.
para ser comprovado, podendo ser demons- O mandado de segurança preventivo, de forma
trado de plano, mediante prova pré-consti- geral, é considerado declaratório.
tuída. Assim, trata-se de direito perfeitamente É possível a impetração de  mandado de
determinado, podendo ser exercido pronta- segurança preventivo  quando já existente
mente, uma vez que é incontestável. situação de fato que ensejaria a prática de
Assim, o direito líquido e certo é um direito ato considerado ilegal, tal ato ainda não tenha
indiscutível, oriundo de fatos que podem ser sido praticado, existindo apenas o justo receio
demonstrados através da apresentação de de que venha a ser praticado pela autoridade
documentos inequívocos, sem necessidade impetrada. Ou seja, não é preciso que o ato ile-
de comprovação posterior (dilação probatória). gal tenha ocorrido, o simples receio de que isto
Logicamente que essa documentação inequí- venha a ocorrer, com os indícios deste ato, per-
10
voca precisa acompanhar a exordial, em razão mitem a interposição do mandado de segu-
do princípio da celeridade estar presente no rança preventivo.
Revista da Advocacia de Rondônia

mandado de segurança, ressalvada a exceção Assim, temos que é possível o manejo

trazida pelo artigo 6º, § 10 da referida Lei. do  mandado de segurança preventivo  contra
Outro requisito imposto para o cabimento ato ainda inexistente, mas que seja presumido,
do mandado de segurança pelo artigo 1º é que desde que comprovada a ameaça objetiva e
este seja impetrado para impugnar prática de real, decorrente de existência de comando
ato ou omissão por parte da autoridade que legal, eis que não se permite dilação probató-
esteja eivado de ilegalidade ou abuso de poder. ria, como exposto acima.
Ressalte-se que o mandado de segurança tam-
bém terá cabimento no caso de ação ou omis- Mas como funciona na prática?
são praticada por particular no exercício de
função pública, em decorrência de delegação. No despacho da inicial, além da notificação
O caput do artigo  1º  da Lei n.  12.016/2009 da autoridade coatora acerca da inicial para
prevê, ainda, que o mandado de segurança prestar as informações dentro de 10 dias, o juiz
poderá ser impetrado antes ou depois da prá- ordenará que se dê ciência do feito ao órgão de
tica do ato ou omissão da autoridade que se representação judicial da pessoa jurídica inte-
pretende impugnar. Sendo antes da prática do ressada, para que, querendo, ingresse no feito.
ato ou omissão, utiliza-se o chamado man- A autoridade coatora receberá uma cópia da
dado de segurança preventivo, objeto deste inicial com cópia dos documentos juntados,
determinando que se suspenda o ato que deu ANO-BASE 1990. MANDADO DE SEGU­
motivo ao pedido, desde que haja fundamento RANÇA. DECADÊNCIA.
relevante e do ato impugnado puder resultar 1. Tem natureza preventiva o mandado de

Considerações gerais sobre o mandado de segurança preventivo

a ineficácia da medida, caso seja finalmente segurança por meio do qual se objetiva que
deferida, sendo facultado exigir do impetrante a autoridade impetrada abstenha-se de
caução, fiança ou depósito, com o objetivo de autuar a impetrante pela utilização retroa-
assegurar o ressarcimento à pessoa jurídica. tiva do IPC como índice de correção mone-
Se a liminar for concedida ou denegada, tária aplicável às demonstrações financei-
caberá agravo, conforme art. 1.015 do novo ras de balanço do ano de 1990.
Código de Processo Civil. 2. Tratando-se de  mandamus  preven-
tivo, não se aplica o prazo decadencial de
Mas e o chamado prazo decadencial de 120 dias previsto no art. 18 da Lei 1.533/51
120 (cento e vinte) dias? (agora art. 23 da Lei 12.016/09).
3. Recurso especial provido. (REsp
A jurisprudência já pacificou este tema, 1.056.706/DF, 2ª Turma, Rel. Min. Castro
senão vejamos. Meira, DJe de 23.4.2010).
MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO.
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ORDI- ICMS. DECADÊNCIA.  AFASTAMENTO.
NÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. INAPLICABILIDADE DO ART.  18  DA LEI
11
IMPETRAÇÃO NA FORMA PREVENTIVA. N. 1.533/51.
DECADÊNCIA AFASTADA. 1. A jurispru- I - O mandado de segurança objeti-

Revista da Advocacia de Rondônia

dência deste Tribunal é pacífica no sen- vando evitar a inscrição do débito em
tido de que, em se tratando de man- dívida ativa e o ajuizamento de execução
dado de segurança preventivo, não fiscal apresenta nítido caráter preventivo,
se aplica o prazo decadencial de 120 não se  voltando contra lesão a direito já
dias previsto no art. 18 da Lei 1.533/51 ocorrida (REsp nº 539.826/RS, Rel. Min.
(vigente à época da impetração). 2. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 11/10/04).
Assim, impõe-se a devolução dos autos II - Ao mandado de segurança preven-
ao Tribunal de origem, para que pros- tivo não se aplica o prazo decadencial de
siga no exame do mandamus, afastada 120 dias previsto no art. 18 da Lei 1.533/51.
a premissa de que houve decadência. 3. Precedentes: REsp nº 694.429/SP, Rel. Min.
Recurso ordinário provido. (STJ - RMS: CASTRO MEIRA, DJ de 25/08/06; AgRg
22577 MT 2006/0189599-1, Relator: no Ag nº 557.498/RJ, Rel. Min. FRANCISCO
Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PEÇANHA MARTINS, DJ de 16/05/05
Data de Julgamento: 05/10/2010, T2 - e REsp nº 485.581/RS, Rel. Min. LUIZ FUX,
SEGUNDA TURMA, Data de Publicação: DJ de 23/06/03.
DJe 21/10/2010) III - Agravo regimental improvido. (AgRg
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. IRPJ. no  REsp 1.100.608/MG, 1ª Turma, Rel.
CSLL. DEMONSTRAÇÕES  FINANCEIRAS. Min. Francisco Falcão, DJe de 27.4.2009).
 MANDADO DE SEGURANÇA PREVEN- Ressalte-se, ainda, que o mandado de segu-
TIVO. DECADÊNCIA DO DIREITO DE rança, em razão de não admitir dilação proba-
IMPETRAÇÃO. INEXISTÊNCIA. Não se tória, exige a demonstração incontroversa dos
Considerações gerais sobre o mandado de segurança preventivo

cogita de decadência do direito de fatos e provas, de forma pré-constituída, para a

impetração quando o mandado de caracterização do direito líquido e certo. Nesse
segurança é de natureza preventiva, o contexto, não se está a exigir a juntada de pro-
que ocorre quando a parte impetrante vas do ato coator que ainda não se concreti-
alega ter o receio de ver obstada pela zou no mundo jurídico, mas, sim, de elementos
autoridade impetrada a sua pretensão que demonstrem atos que afetem diretamente
de aproveitar em compensação tributá- a esfera subjetiva do impetrante e traduzam a
ria os valores alegadamente recolhidos tendência da autoridade impugnada de lesio-
a mais a título de tributo. (TRF-4 - APL: nar o seu direito líquido e certo.
50276281320184047108 RS 5027628-
13.2018.4.04.7108, Relator: RÔMULO PIZ-
ZOLATTI, Data de Julgamento: 13/05/2020,
...o mandado de segurança
SEGUNDA TURMA)
preventivo visa proteger a pessoa
E quando se pode manejar o mandado
em frente a uma ameaça de lesão
de segurança preventivo?
12
de seus direitos constitucionais
O cabimento de mandado de segurança
ou infraconstitucionais.
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preventivo exige muito mais do que um

mero receio subjetivo da lesão a um direito;
exige a existência de uma ameaça real, plau-
sível, concreta e objetiva, traduzida em atos Nos casos em que o Tribunal tiver compe-
da Administração preparatórios ou ao menos tência originária para o recebimento do man-
indicativos da tendência da autoridade pública dado de segurança, a instrução caberá ao
a praticar o ato ou a omitir-se deliberadamente relator, e a defesa é garantida, também, a sus-
quando esteja obrigada a agir. tentação oral (art. 16, caput, Lei 12.016/2009),
Com efeito, a jurisprudência da Suprema da decisão dada pelo relator caberá agravo
Corte está orientada no sentido de que, em se interno conforme dispõe o parágrafo único do
tratando de mandado de segurança impetrado artigo  16, da Lei  12.016/2009, a cerca disso
preventivamente, a concessão da segurança também leciona o artigo 1.021 do atual Código
está condicionada à ocorrência de efetiva de Processo Civil  (Lei n.  13.105/2015): “Art.
ameaça a direito líquido e certo, decorrente de 1.021. Contra decisão proferida pelo relator
atos concretos da autoridade impetrada, não caberá agravo interno para o respectivo órgão
bastando a invocação genérica de uma remota colegiado, observadas, quanto ao proces-
possibilidade de ofensa a direito para autorizar samento as regras do regimento interno do
a segurança preventiva. tribunal”.
A aplicação do Novo Código dade dos honorários, até mesmo nas ações de
de Processo Civil mandado de segurança.

Considerações gerais sobre o mandado de segurança preventivo

Com a vigência do Novo CPC são aplicados E, por fim, caberiam honorários de
à  lei do mandado de segurança  os seguintes sucumbência em mandado de segurança?
artigos correspondentes: art. 113, 114, 115, 116,
117 e 118. Os artigos mencionados aludem ao Os honorários de sucumbência em man-
litisconsórcio (pluralidade de sujeitos em um dado de segurança, nas fases de recurso e de
dos polos da relação processual). cumprimento, atendem ao princípio gené-
Frisa-se, que o mandado de segurança é rico dos ônus da sucumbência: se for vence-
regido pela Lei n. 12.016/2009 e segue um rito dor o impetrante, serão devidos honorários
especial até fase de conhecimento. Depois pelo ente público interessado; se for vencido o
de proferida a sentença de primeiro grau ou impetrante, esse responderá pela sucumbên-
acórdão (ação de competência originária dos cia em favor dos advogados do ente público. É
Tribunais), as fases seguintes, como a recursal o que preceitua o artigo 85, § 19, CPC/2015: “Os
e o cumprimento são regidas pelo novo código advogados públicos perceberão honorários de
de Processo Civil que permitem a admissibili- sucumbência, nos termos da lei”. É o avanço
legislativo, na prática.

13

Revista da Advocacia de Rondônia

Referências
BUENO, Cassio Scarpinella. Novo código de processo civil anotado. São Paulo: Saraiva, 2016.
COSTA, Hélio Vieira; CERNOV, Zênia. Com novo CPC, Judiciário deve autorizar honorários de sucumbência em
MS. Disponível em: https://lumacordeiro7.jusbrasil.com.br/artigos/348497284/o-mandado-de-seguranca-con-
forme-o-novo-codigo-de-processo-civil.
 O (in)cabimento do mandado
de segurança nas ações em que se pleiteia
o fornecimento de medicamentos
pelos entes públicos
(União, Estados e Municípios)

As razões processuais que impedem a pro-

14
cedência dos pedidos apresentados em man-
dado de segurança movidos contra as pessoas
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jurídicas de direito público interno, União,

Estados e Municípios, para fornecimento de
medicamento é um tema que interessa à
advocacia pública e privada.
Pois, se tem observado na prática processual
nos tribunais pátrios, inclusive no Tribunal de
Justiça de Rondônia, o incremento significa-
tivo no número de sentenças de improcedên-
cia dos pedidos formulados em mandados de
Márcia Helena Firmino segurança, movidos contra pessoas jurídicas
Advogada. Graduada pela Rede Gonzaga de Ensino Superior de direito público e seus agentes, quando o
(2010), especialização em Direito Penal e Processual objeto da lide é a garantia do direito a saúde
Penal, pela Faculdade de Educação e Cultura de Vilhena pela dispensação e fármacos, sejam esses inte-
(2014) e Direito Público: teoria e prática, pelo Centro grantes ou não dos protocolos de dispensação
Universitário Estácio Ribeirão Preto (2013). Atualmente, é adotados pelo Sistema Único de Saúde (SUS).
Advogada Pública do quadro de Procuradores do Município A questão a ser enfrentada, não obstante, o
de Vilhena. enfoque eminentemente processual adotado
nesta análise, possui suas raízes fincadas no
direito material constitucional, fruto do movi- 2019), cujo procedimento é regido pelo dis-
mento de constitucionalização dos direitos fun- posto na Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009,
damentais e consequência da defesa dos valo- Lei do Mandado de Segurança  Individual e

se pleiteia o fornecimento de medicamentos pelos entes públicos

res democráticos, e do princípio dignidade da Coletivo – LMS.

O (in)cabimento do mandado de segurança nas ações em que

pessoa humana, embora nestes, não se esgote. A Lei n.  12.016 disciplina o mandado de
É sabido que a constitucionalização dos segurança como remédio processual voltado
direitos fundamentais refletiu nos diversos à satisfação de um dos maiores anseios do
ramos dos direitos, inclusive no civil, atingindo direto contemporâneo, que é a busca da efe-
em maior ou menor grau valores tipicamente tividade da tutela jurisdicional, tanto sob o
civilistas, tais como a autonomia da vontade e enfoque da universalização do acesso à jus-
a liberdade de contratar. tiça, quanto pela garantia da duração razoável

(União, Estados e Municípios)

Não foi diferente na seara pública e admi- do processo.
nistrativa, pois o fenômeno refletiu direta- Não se discute, que o mandado de segu-
mente no aumento da demanda por ações rança é um instrumento de suma importância
afirmativas por parte do Estado, principal- quando se busca a efetividade da tutela juris-
mente no que se refere à fruição dos direitos dicional, pois trata-se de um procedimento
sociais pela coletividade. simples e rápido, de fácil manejo e condu-
O mandado de segurança, dentro do con- ção pelos sujeitos processuais, permeado por
texto garantista, ganha status de direito fun- pressuposto específico de cabimento, que é a
15
damental e, portanto, cláusula pétrea, cujo existência de direito líquido, apto a ser exer-
escopo é proteger direito líquido e certo, não cido no momento da impetração e passível de

Revista da Advocacia de Rondônia

amparado por habeas corpus ou habeas datas, ser delimitado e confirmada através de prova
sempre que, ilegalmente ou com abuso de pré-constituída apta a demonstrá-lo.
poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer O mandado de segurança difere dos demais
violação, ou houver justo receio de sofrê-la por procedimentos processuais pela sua abran-
parte da autoridade, seja de que categoria for gência dialógica quando se discute o direito,
e sejam quais forem as funções que exerçam. pois nada obsta que seja manejado para dis-
Se materialmente o mandado de segurança cussão de questão complexa e de alta inda-
é um remédio constitucional, relacionado a gação, como é o caso da proteção aos direi-
defesa dos direitos e garantias fundamentais tos fundamentais. Neste sentido, o Supremo
da pessoa humana, que se encontra expressa- Tribunal sumulou a extensão das lides que
mente revisto no art. 5º, LXIX1 da Constituição podem ser objeto do mandamus, editado a
Federal, sob o enfoque processual consubs- Súmula 6252.
tancia-se em uma ação civil de rito especial, Noutro norte, se a complexidade da maté-
que se destina a afastar lesão a direito sub- ria de direito não obsta a impetração da ação
jetivo ou coletivo por meio de ordem corre- de mandado de segurança, a matéria sobre
tiva ou preventiva de ilegalidade ou abuso de controvérsia de fato é capaz de obstá-la, resul-
poder dirigido à autoridade pública ou a quem tando, em muitos casos na extinção da ação
fizer suas vezes, ou a ela for equiparado (Lopes, sem o julgamento do mérito.
 Neste ponto, retoma-se a discussão sobre A preferência pela via mandamental explica-
se a ação de mandado de segurança é via ade- va-se, pois, o mandamus permitiria a apresen-
quada para tutela do direito à saúde, tendo em tação do pedido liminar, sob a alegação que se
se pleiteia o fornecimento de medicamentos pelos entes públicos

vista a necessidade de imprimir celeridade e tratava de direito líquido e certo, que compor-
O (in)cabimento do mandado de segurança nas ações em que

efetividade em decorrência do objeto jurídico taria a produção de prova antecipada comu-

tutelado nesse tipo de procedimento. Ou, se mente atendida pela apresentação de laudos
embora o direito à saúde, esteja assegurado e exames, que seriam capazes de comprovar a
pelo art. 196 da CF/883, não pode ser tido como existência de determinada patologia, os riscos
direito certo, ou seja, líquido e certo. que oferecia a vida do paciente, e principal-
Tratando-se, pois de direito condicio- mente se determinado fármaco era indispen-
nal, sobre o qual incide normas e diretrizes sável a manutenção saúde deste.
do Sistema de Único de Saúde, destinadas a
(União, Estados e Municípios)

garantir, materializar e promover o funciona-

mento das ações e serviços de saúde em todo
O mandado de segurança difere
o território nacional.
Neste sentido, o direito à saúde estaria bali- dos demais procedimentos
zado por instrumentos legais, tais como a Lei
processuais pela sua abrangência
n. 8080, de 19 de setembro de 1990 e a Lei n.
8.142, de 28 de dezembro de 1990, além de dialógica quando se discute
16
diversas normatizações, decretos, portarias
o direito, pois nada obsta que
e medidas provisórias que definem aspectos
Revista da Advocacia de Rondônia

organizacionais e operacionais do sistema, seja manejado para discussão

incluindo neste a assistência farmacêutica em
de questão complexa e de
todos os níveis.
Ao largo desta discussão, o direito pátrio alta indagação, como é o
experimentou, a partir da década de 90 o fenô-
caso da proteção aos direitos
meno da judicialização da saúde, com o cresci-
mento vertiginoso do número de ações indivi- fundamentais.
duais e coletivas que pugnam acesso aos mais
variados serviços de saúde, que vão desde ao
fornecimento de medicamentos experimen- Travados duros debates no campo doutriná-
tais, até realização de procedimentos cirúrgi- rio e jurisprudencial a controvérsia relacionada
cos de alta complexidade. ao tema da judicialização da saúde, em suas
Na mesma proporção cresceu o número diversas nuances, chegou ao Supremo Tribunal
de ações em mandados de segurança movi- Federal em ações como o RE 271.286, AgRgAI
dos contra agentes públicos, que em tese, 486.816-1 e o RE 657.718.
seriam responsáveis pela efetivação da política Nas decisões supracitadas o STF definiu cri-
pública na área de saúde. térios a serem observados pelo poder Judiciário
ao determinar ao poder público o fornecimento
de medicamentos não incorporados por atos segundo a mais firme jurisprudência deste
normativos do SUS, quais sejam: a comprova- Supremo Tribunal Federal. (...) No ponto, cabe
ção pela parte autora, mediante laudo médico lembrar que, a teor da  Súmula 625/STF, ‘con-

se pleiteia o fornecimento de medicamentos pelos entes públicos

fundamentado e devidamente circunstanciado trovérsia sobre matéria de direito não impede

O (in)cabimento do mandado de segurança nas ações em que

(da lavra de médico que assiste o paciente), concessão de mandado de segurança’”. Logo, a
de que o medicamento pleiteado lhe seja contrário sensu, a controvérsia sobre matéria de
imprescindível, necessário também demons- fato – quando necessária ao desfecho da causa
trar a ineficácia dos fármacos fornecidos pelo – representa, sim, empecilho ao deferimento da
SUS para o efeito do tratamento pretendido, a ordem requestada. Sendo este, patentemente, o
demonstração da incapacidade financeira do caso dos autos (RMS 26.199, rel. min. Ayres Britto,
demandante (paciente) de arcar com o custo 1ª T, j. 27-3-2007, DJE 8 4-5-2007.)

(União, Estados e Municípios)

do medicamento prescrito e a existência de Neste sentido, imperioso concluir que o
registro do medicamento na Agência Nacional manejo de mandado de segurança, não olvi-
de Vigilância Sanitária (Anvisa). dando as vantagens desse tipo de procedi-
Sem valorar o conteúdo axiológico da deci- mento, deixa de ser processualmente eficiente,
são, o certo é que ela gerou reflexos profun- pois a defesa técnica não somente perde a
dos no campo processual, porque estabeleceu chance de produzir as provas necessárias
critérios, que suplantam a matéria de direito a comprovação dos interesses do tutelado,
relativa ao direito à saúde, demandando a dis- como corre o risco de ter a ação extinta, sem
17
cussão sobre a matéria de fato, com o conse- julgamento do mérito por inadequação da via
quente desenvolvimento da instrução proces- eleita, como se tem observado em inúmeros

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sual e a produção de todas as provas admitidas julgados4.
em direito pela parte, inclusive a pericial se for Enfim, a evolução do direito processual
o caso, com a realização de exames e consultas aplicado à tutela da saúde tem demonstrado
por perito médico nomeado pelas partes ou que o mandamus, devido à necessidade de
pelo Juiz. prova pré-constituída não é via apta para
Justamente esse o raciocínio que embasou o demonstrar a existência do direito líquido e
julgamento proferido na leading case que ora certo, sendo mais eficiente o manejo da ação
se transcreve: “daqui se concluir, então, que o ordinária de obrigação de fazer com pedido
deslinde da controvérsia exige mesmo dilação de liminar, para garantir a tutela do direito à
probatória, incomportável na via processual- saúde nos termos garantidos pelo artigo 5º,
mente acanhada do mandado de segurança, inciso LXIX da CF/88.

Notas
1 LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por «ha-
beas-corpus» ou «habeas-data», quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público.
2 Súmula 625 Controvérsia sobre matéria de direito não impede concessão de mandado de segurança.
 3 Art. 196. A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante políticas sociais e econômicas
que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e
serviços para sua promoção, proteção e recuperação.
se pleiteia o fornecimento de medicamentos pelos entes públicos

4 EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL - MANDADO DE SEGURANÇA - FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO - PRE-

O (in)cabimento do mandado de segurança nas ações em que

LIMINAR DE INADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA - ACOLHIMENTO - NECESSIDADE DE DILAÇÃO PROBATÓ-

RIA - PROCESSO EXTINTO SEM RESOLUÇÃO DE MÉRITO. 1. O mandado de segurança é via inadequada
para discutir o dever de o Poder Público fornecer medicamentos de forma gratuita, quando a prova
pré-constituída produzida nos autos é incapaz de solucionar, por si só, que o medicamento pleiteado é
o único que pode responder positivamente para o tratamento da moléstia da impetrante e que outros
fármacos disponibilizados pelo SUS não são indicados no caso. 2. Preliminar de inadequação da via elei-
ta acolhida de ofício, a fim de denegar a segurança, na forma do art. 6º, § 5º, da Lei 12.016/09 c/c art. 485,
(União, Estados e Municípios)

IV, do CPC/15. (TJ-MG - AC: 10000181129966002 MG, Relator: Teresa Cristina da Cunha Peixoto, Data de
Julgamento: 17/09/0019, Data de Publicação: 30/09/2019).

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Revista da Advocacia de Rondônia

Referências
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet; MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de direito constitucional. São Paulo: Saraiva,
2020.
BRASIL. Senado Federal.  Lei n.  12.016/2009. Mandado de segurança.  Disponível em: www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm. Acesso em: 28 maio 2021.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Súmula 625. Disponível em: www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?ser-
vico=jurisprudenciaSumula&página=sumula_201_300. Acesso em: 4 maio 2021.
LOPES, Mauro Luís Rocha. Mandado de segurança individual e coletivo. 2. ed. São Paulo: Thompson Reuters
Brasil, 2019.
B reves considerações acerca da decisão
do STF na ADI 4403/DF: a quem incumbe
a subscrição de recurso em nome da
autoridade coatora

Sumário
1. Introdução
2. Do mandado de segurança
19
3. Da decisão na ADI 4403/DF
4. Desdobramentos da possibilidade de

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recurso pela autoridade
5. Considerações finais

Introdução

Recentemente na ADI 4403/DF, o STF assen-

tou que a previsão contida no § 2º do Artigo
14 da Lei n. 12.016/2009 não afasta a necessi-
dade de atuação do advogado para apresenta-
ção de recurso pela autoridade coatora contra
decisão em mandado de segurança. Todavia,
Danilo Sigarini embora assim o tenha feito sob as premis-
Graduado em Direito pela Universidade Federal do Mato sas ali discutidas, não se adentrou na espe-
Grosso (UFMT). Pós-graduado em Direito Administrativo cificidade a respeito de qual tipo de advo-
pela Universidade Estácio de Sá. Procurador do Estado de gado (público ou privado) seria o responsável
Rondônia. pela interposição de tal recurso, sendo este o
objeto do presente artigo.
 Do mandado de segurança da CRFB. (ADI 4403, Relator(a): EDSON
Breves considerações acerca da decisão do STF na ADI 4403/DF: a quem

FACHIN, Tribunal Pleno, julgado em

Do conteúdo do inciso LXIX do Artigo 5º 23/08/2019, PROCESSO ELETRÔNICO
incumbe a subscrição de recurso em nome da autoridade coatora

da Constituição da República, pode-se con- DJe-195 DIVULG 06-09-2019 PUBLIC

ceituar mandado de segurança como a ação 09-09-2019)
constitucional utilizada para proteger direito
líquido e certo, não amparado por “habeas- Em verdade, embora a Lei n. 12.016/09 pre-
-corpus” ou “habeas-data”, quando o respon- veja a legitimidade da autoridade coatora para
sável pela ilegalidade ou abuso de poder for recorrer da decisão que concede a segurança,
autoridade pública ou agente de pessoa jurí- fato é que anteriormente havia divergência
dica no exercício de atribuições do Poder que doutrinária e jurisprudencial a respeito de tal
lhe seja equiparada. Anteriormente a previsão condição já que havia o entendimento de que
era tratada pela lei 1553/1951, todavia, a partir apenas a pessoa jurídica de direito pública
de 2009 houve o advento da Lei 12.016 o qual, estaria legitimada a recorrer, pois, o papel da
a despeito das críticas e elogios a ela remeti- autoridade coatora para figurar na lide cessaria
dos (Sturari, 2013), trouxe o regramento atual com a apresentação das informações2.
do tema. Justamente por tal divergência, o Conselho
Federal da Ordem dos Advogados do Brasil,
Da decisão na ADI 4403/DF em 06/04/2010, ajuizou a Ação Direta de
20
Inconstitucionalidade n. 4403/DF, oportuni-
O plenário do STF, por unanimidade, quando dade em que se alegou que a previsão do § 2º
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do julgamento da ADI 4403/DF assentou que do Artigo 14 violaria a função constitucional

a previsão contida no § 2º do Artigo 14 da Lei do advogado prevista no Artigo 133 da Carta
n. 12.016/20091 não afasta a necessidade de Magna3, pois, mesmo se conferindo legitimi-
atuação do advogado para apresentação de dade à autoridade coatora esta não teria capa-
recurso pela autoridade coatora contra decisão cidade postulatória, dependendo, pois, de
em mandado de segurança. Assim se registrou: advogado para subscrever eventual recurso4.
Embora a ADI tenha sido julgada improce-
AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIO- dente, o fato é que o STF ao concluir pela cons-
NALIDADE. ARTIGO 14, § 2º, DA LEI Nº titucionalidade da previsão, deixou assentado
12.016/2009. MANDADO DE SEGU- que a previsão trazida pela Lei do Mandado de
RANÇA. LEGITIMIDADE RECURSAL DA Segurança, a despeito de conferir legitimidade
AUTORIDADE COATORA. AUSÊNCIA DE recursal à autoridade coatora, não assegurou a
DISPENSA DE CAPACIDADE POSTULA- esta a capacidade postulatória para subscre-
TÓRIA. AÇÃO JULGADA IMPROCEDENTE. ver a peça recursal sem a presença do advo-
1. O art. 14, § 2º, da Lei n. 12.016/2009, gado, mormente, pois tais institutos não se
conferiu legitimidade recursal, não capa- confundem.
cidade postulatória, à autoridade coa- O voto do Ministro Relator deixa claro que
tora, não havendo, pois, ofensa ao art. 133 enquanto “a legitimação ativa ao recurso fun-
da-se no interesse em recorrer” sendo “o lado interpor recurso contra decisão proferida em

Breves considerações acerca da decisão do STF na ADI 4403/DF: a quem

subjetivo do requisito objetivo da lesividade do sede de mandado de segurança pertence à
recorrível”, a capacidade postulatória (postula- pessoa jurídica de direito público a que se vin-

incumbe a subscrição de recurso em nome da autoridade coatora

cional) “é a de realizar os atos processuais em cula a autoridade apontada como coatora, já
que haja postulação” sendo que “quem pos- que esta quem suportará o ônus da sentença.
tula (quem ‘aposta’), no sistema processual do Todavia, como se viu, o § 2º do Artigo 14 da Lei
Estado, é o advogado, e só ele”. Ou seja, a auto- Mandado de Segurança, conferiu também legi-
ridade coatora pode recorrer, contudo, neces- timidade recursal (e não capacidade postula-
sariamente através de advogado. tória) à autoridade coatora, motivo pelo qual,
Ademais, como dito anteriormente, embora também se admite em caráter excepcional sua
anteriormente à vigência da lei, houvesse diver- possibilidade no caso de defender interesse
gência doutrinária e jurisprudencial a respeito próprio.
de tal legitimidade recursal, com a autorização Deve-se perquirir em quais casos haveria
legislativa a controvérsia foi superada. Logo, interesse para tal condição.
considerando que não houve expressa previ- Tradicionalmente, a análise acerca da exis-
são legal para a dispensa de causídico (como tência ou não de interesse recursal é ligada à
acontece em outras previsões – a exemplo do questão do prejuízo comparando a situação
artigo 9º da Lei 9099/95), não se poderia chegar atual com aquela antes da prolação da decisão
à tal conclusão5. estando intimamente ligado à ideia de sucum-
21
Assim, entendeu-se que embora a apresen- bência. Assim, a parte que sucumbiu tem, em
tação de informações no mandado de segu- regra, interesse de recorrer da decisão. Todavia,

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rança não exija a subscrição por advogado tal visão encontrava críticas por parte da dou-
(Rodrigues, 2010), eventual recurso da auto- trina, pois inviabiliza, por exemplo, a possibili-
ridade coatora (observado eventual interesse dade de recurso do autor vitorioso ou ainda o
recursal) deve necessariamente ser assinado interesse recursal do réu revel para apelar da
por advogado regularmente inscrito na OAB sentença de procedência dos pedidos autorais
nos moldes do que determina o artigo 103 do (Duarte, 2021).
Código de Processo Civil6 e os artigos 1º a 5º do Ante a tal panorama, José Carlos Barbosa
Estatuto da OAB7. Moreira, defende que deve estar pautado na
Ante a tal panorama, impõe-se a seguinte possibilidade da obtenção de situação mais
reflexão: é o advogado público ou privado que favorável do que a decorrente da decisão que
subscreve o recurso interposto pela autoridade se pretende impugnar, independente de coin-
coatora em tais hipóteses? Depende. cidir ou não com a situação processual da parte
no momento anterior à prolação de tal decisão.
Desdobramentos da possibilidade Em outras palavras, o aspecto retrospectivo
de recurso pela autoridade dá lugar ao aspecto prospectivo da análise do
interesse (Sampaio, 2021).
É entendimento constante no STJ8 e demais Trazendo tal viés para o caso sob análise, vis-
tribunais9, que, em regra, a legitimidade para lumbra-se a existência de duas situações dis-
 tintas e cuja verificação acaba por influenciar Vale a lembrança que em tal hipótese, não é
Breves considerações acerca da decisão do STF na ADI 4403/DF: a quem

na resposta sobre qual advogado (público ou incumbência do advogado público que repre-
privado) deve subscrever tal recurso. senta o ente respectivo a que se integra a auto-
incumbe a subscrição de recurso em nome da autoridade coatora

Na primeira hipótese, pode existir interesse ridade coatora, pois, a este incumbe a repre-
recursal unicamente da autoridade coatora sentação judicial da pessoa jurídica de direito
quando se pretende prevenir sua responsabi- público a que representa visando a satisfação
lidade decorrente do ato coator. Como lem- do interesse público (Rodrigues; Sigarini, 2020)
bra Leonardo Carneiro da Cunha, nesses casos e não dos interesses privados das pessoas físi-
o recurso não se destinaria à defesa da legi- cas que eventualmente pratiquem atos pas-
timidade do ato por ela praticado, e sim, visa síveis de discussão em sede de mandado de
recorrer de alguma responsabilidade que lhe segurança. Não por outro motivo, nestas hipó-
foi imputada ou que possa repercutir em sua teses, a prerrogativa de prazo em dobro não
condição funcional, a exemplo do ato em si ser se aplica.
considerado como criminoso ou de improbi- Todavia, há uma segunda hipótese em
dade administrativa (Cunha, 2020). que o interesse pode residir em se defender
a legitimidade do ato como gestor público,
sendo cabível igualmente a interposição de
recurso. Em casos como este há interesse
...em regra, a legitimidade para
recursal da pessoa jurídica de direito público
22
interpor recurso contra decisão motivo pelo qual, a subscrição de eventual
recurso será feito pelo respectivo represen-
proferida em sede de mandado
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tante da advocacia pública a quem incumbe,

de segurança pertence à pessoa conforme artigo 183 do CPC, “na forma da lei,
defender e promover os interesses públicos
jurídica de direito público
da União, dos Estados, do Distrito Federal e
a que se vincula a autoridade dos Municípios, por meio da representação
judicial, em todos os âmbitos federativos,
apontada como coatora...
das pessoas jurídicas de direito público que
integram a administração direta e indireta”.
Em tal condição, considerando o regime jurí-
Percebe-se que em tal situação, o interesse dico aplicável ao Ente Público, o prazo recur-
se edifica sobre a condição da pessoa natu- sal será em dobro.
ral que ocupa o papel da autoridade coatora Assim, a depender do interesse recursal
naquele mandamus (não residindo a questão envolvido, incumbirá ao advogado público ou
sobre a legitimidade do ato em si), condição o privado a subscrição da peça recursal, cada
esta que faz com que a subscrição de eventual qual no pleno exercício das funções constitu-
recurso seja feito por advogado privado devi- cionais que lhe foram incumbidas como fun-
damente constituído pela própria autoridade ção auxiliar da justiça.
coatora.
 Considerações finais recurso seria subscrito por advogado público

Breves considerações acerca da decisão do STF na ADI 4403/DF: a quem

ou privado.
Considerando que o § 2 do Artigo 14 da Lei

incumbe a subscrição de recurso em nome da autoridade coatora

n. 12.016/09 prevê a possibilidade de interpo- Concluiu-se que a depender do interesse
sição de recurso contra decisão em mandado recursal envolvido, incumbirá à advocacia
de segurança pela autoridade coatora e que o pública ou à privada a subscrição da peça
Supremo Tribunal Federal na ADI 4403/DF fixou recursal, sendo certo, de todo modo, o aten-
que no exercício de tal condição há a necessi- dimento ao que determina o artigo 103 do
dade de subscrição de advogado, vislumbrou- Código de Processo Civil e os artigos 1º a 5º do
-se a necessidade de se reflexão acerca se tal Estatuto da OAB.

Notas
1
Art. 14. Da sentença, denegando ou concedendo o mandado, cabe apelação. § 1º Concedida a segurança, a
sentença estará sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdição. § 2º Estende-se à autoridade coatora
o direito de recorrer.
2
Neste sentido, dentre outros vários, lembra-se pelo STJ: RMS 12.721/AL, Rel. Ministro PAULO MEDINA,
23
Sexta Turma, julgado em 31/05/2005, DJ 01/08/2005, p. 552. STF e REsp 553.959/PE, Rel. Ministro CASTRO
MEIRA, Segunda Turma, julgado em 21/10/2003, DJ 01/12/2003, p. 342.

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3
Art. 133. O advogado é indispensável à administração da justiça, sendo inviolável por seus atos e manifesta-
ções no exercício da profissão, nos limites da lei.
4
Em razão disso, se postulou a declaração de inconstitucionalidade do dispositivo, ou sua interpretação con-
forme, a fim de que eventual recurso interposto pela autoridade coatora, deva ser subscrito por advogado.
5
Pontua-se que, embora o STF tenha, na prática, concordado com a necessidade de subscrição por advogado
por eventual recurso interposto pela autoridade coatora, julgou improcedente a ADI considerando enten-
der não ter qualquer violação constitucional, pois, tal conclusão deriva da própria lei e não da Constituição
da República, já que a dispensa legal deve ser expressa.
6
Art. 103. A parte será representada em juízo por advogado regularmente inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil. Parágrafo único. É lícito à parte postular em causa própria quando tiver habilitação legal.
7
Art. 1º São atividades privativas de advocacia: I - a postulação a qualquer órgão do Poder Judiciário e aos
juizados especiais (Vide ADIN 1.127-8).
8
Cita-se: AgInt no AgRg no RMS 28.902/PB, Rel. Ministro ANTONIO SALDANHA PALHEIRO, SEXTA TURMA,
julgado em 04/10/2016, DJe 19/10/2016 bem como o AgRg no AREsp 105.969/BA, Rel. Ministro HERMAN
BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 21/08/2012, DJe 27/08/2012.
9
TJMG; AC-RN 0005529-93.2019.8.13.0487; Pedra Azul; Sexta Câmara Cível; Relª Desª Sandra Fonseca; Julg.
26/01/2021; DJEMG 05/02/2021.
 Referências
Breves considerações acerca da decisão do STF na ADI 4403/DF: a quem

CUNHA, Leonardo Carneiro da. A fazenda pública em juízo. 17. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2020.
DUARTE, Zulmar. Interesse recursal e o novo CPC: sucumbência jurídica. Disponível em: http:/genjuridico.com.
incumbe a subscrição de recurso em nome da autoridade coatora

br/2017/06/13/interesse-recursal-e-o-novo-cpc-sucumbencia-juridica. Acesso em: 24 maio 2021.

RODRIGUES, Daniel Gustavo de Oliveira Colnago. O papel da autoridade coatora e a nova Lei do Mandado
de Segurança (Lei n. 12.016/09). Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2651, 4 out. 2010. Disponível em:
https://jus.com.br/artigos/17544. Acesso em: 29 maio 2021.
RODRIGUES, Olival; SIGARINI, Danilo. Lei orgânica PGE-RO comentada. Editora Íthala: Curitiba, 2020.
SAMPAIO, Gabriel Porto. O interesse recursal da parte vencedora sob uma ótica prospectiva no CPC de 2015.
2021. 65f. Monografia (Graduação em Direito) - Faculdade de Direito, Universidade Federal do Ceará, Fortaleza,
2021.
STURARI, Rafael William Ribeirinho. Mandado de segurança: avanços e retrocessos trazidos pela lei 12.016/09.
2013. Dissertação (Mestrado em Direito Processual) - Faculdade de Direito, Universidade de São Paulo, São
Paulo, 2013. Doi:10.11606/D.2.2016.de-02122016-143221. Acesso em: 24 maio 2021.

24
Revista da Advocacia de Rondônia
A figura do mandado de segurança
contra atos nos Juizados Especiais Cíveis

Sumário
1. Introdução
2. Da aplicabilidade do mandado de segurança
nos juizados especiais cíveis
3. Considerações finais

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Introdução

Revista da Advocacia de Rondônia

Os Juizados Especiais surgiram da necessi-
dade de celeridade em causas de menor com-
plexidade, nesse sentido a Lei n. 9.099/95 está
voltada para a promoção da real efetividade no
processamento das demandas. Por isso, existe
regra da irrecorribilidade das decisões inter-
locutórias, como forma de cumprir os pre-
ceitos basilares estabelecidos na supracitada
legislação.
Ainda, pela regra legal, não se admite a
impetração de mandado de segurança no jui-
Thaysa Silva de Oliveira zado especial cível.
Advogada atuante na área administrativa com ênfase nos Todavia, o uso de mandado de segurança
direitos dos servidores públicos, pós-graduanda em Direito contra atos nos juizados especiais, mesmo com
Público, especialista em Mediação e Arbitragem pela muitas divergências, vem sendo aceito por boa
Universidade Estadual de Londrina (UEL), sócia fundadora do parte do ordenamento jurídico, no entanto,
Escritório Helbel & Oliveira Advocacia. sobre as limitações de uso ainda se faz necessá-
rio uniformidade jurisprudencial e doutrinária.
 De um lado, estamos diante de uma lei de ação civil de rito sumário especial, que visa
(9.099/95) que traz em seu bojo a vedação proteger direito líquido e certo, não amparado
de recursos contra decisões interlocutórias por  habeas corpus ou  habeas data, sempre
nos juizados especiais. De outro lado, a lei n. que, ilegalmente ou com abuso de poder, qual-
12.016/09 traz em seu artigo 5º, inciso II, pelo quer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou
qual apenas não se admite o uso do mandado houver justo receio de sofrê-la por parte de
de segurança contra decisão judicial da qual autoridade pública.
A figura do mandado de segurança contra atos

caiba recurso com efeito suspensivo. Para tornar efetivos os direitos de menor
Fica evidente a problemática ao cerne da complexidade ou de menor dimensão, foram
questão: quando seria possível o uso do man- criados os juizados especiais para facilitar o
dado de segurança contra decisões interlocu- acesso à justiça. O rito especialíssimo é nor-
tórias nos juizados especiais, uma vez que este teado pelos princípios da oralidade, simplici-
nos Juizados Especiais Cíveis

remédio constitucional visa à proteção à viola- dade, informalidade, economia processual e

ção do direito líquido e certo. celeridade.
Com base no princípio da celeridade pro-
Da aplicabilidade do mandado cessual, a lei dos juizados especiais restringiu
de segurança nos juizados especiais em grande parte o uso de recursos em seu sis-
tema processual.
A dúvida se torna automática quando se A lei 9.099/95 prevê o recurso inominado
26
sugere a possibilidade do cabimento ou não do contra a sentença e ainda, abarca o uso dos
mandado de segurança nos juizados especiais embargos de declaração, cabível quando hou-
Revista da Advocacia de Rondônia

cíveis, partindo do pressuposto de que não há ver obscuridade, contradição, omissão ou

cabimento de recurso em decisões interlo- dúvida, na sentença ou no acórdão.
cutórias no rito. E se essa decisão afronta de Como não traz outro meio recursal, fica evi-
alguma forma direitos constitucionais? Daí a dente que o legislador buscou tornar irrecor-
necessidade de mecanismo de controle. ríveis as decisões interlocutórias nos juizados
Assim sendo, imprescindível é a análise mais especiais cíveis, como forma de consagrar o
detida acerca da admissibilidade do mandado princípio da celeridade processual.
de segurança em casos de decisões interlo- Como não há previsão legal para o uso de
cutórias, consoante a abordagem do artigo 5º, outros recursos quanto as decisões interlo-
inciso II da Lei 12.016/09 e artigo 38 e ss da Lei cutórias, não há, portanto, preclusão quanto
n. 9.099/95, verificada a ausência de previsão a matéria a ser atacada, podendo ser inclu-
de impugnação de decisões dessa natureza, sive apontadas como preliminares no recurso
sendo, portanto, o mandado de segurança o inominado.
remédio constitucional de garantia contra A utilização do remédio constitucional de
possível violação de direito líquido e certo do mandado de segurança nos juizados especiais
demandante. é tão divergente nas doutrinas e jurisprudên-
O mandado de segurança, de forma didá- cias, que sua utilização e limites carecem com
tica, é remédio constitucional com natureza urgência de uniformização.
 O mandado de segurança contra ato judicial consagra a utilização do mandado de segu-
consiste “em suma, que o mandado de segu- rança contra atos que não são amparados por
rança contra ato judicial será cabível apenas outra espécie de recurso. Vejamos algumas
quando o sistema recursal revelar-se insufi- ementas:
ciente para evitar a lesão ou ameaça na esfera
jurídica do recorrente” (Cunha, 2019). EMENTA. MANDADO DE SEGURANÇA.
A didática da impetração do mandado de GRATUIDADE. CONCESSÃO. DEMONS-

A figura do mandado de segurança contra atos

segurança foi modificada com o advento da TRAÇÃO DA HIPOSSUFICIÊNCIA FINAN-
nova lei 12.016/09, que também alterou a CEIRA (TJRO - Turma Recursal Única, Pro-
ordenação do sistema recursal do CPC, pois cesso n.º 0002714-22.2014.8.22.9000, Data
passou a permitir o uso do remédio constitu- de Julgamento: 08/10/2014).
cional contra decisão interlocutória.

nos Juizados Especiais Cíveis

MANDADO SE SEGURANÇA. CONCES-
Para a utilização do mandado de segurança SÃO DE JUSTIÇA GRATUITA QUANDO
contra atos judiciais é preciso realizar à apli- DO JULGAMENTO DO RECURSO INOMI-
cação subsidiária do CPC em face do proce- NADO. INTERPRETAÇÃO ART. 55 DA LEI
dimento estabelecido pela lei dos juizados 9.099/95. INSCRIÇÃO EM DÍVIDA ATIVA.
especiais, todavia até mesmo essa aplica- NULIDADE. CUSTAS FINAIS. Deve ser con-
ção subsidiária é controversa nas doutrinas e cedida a segurança para fins de anular
jurisprudência. inscrição em dívida ativa de parte sucum-
27
Portanto, não há consenso sobre esta utiliza- bente quando, no julgamento de recurso
ção subsidiaria do CPC nos juizados especiais, inominado, o Colegiado defere os bene-

Revista da Advocacia de Rondônia

e como não há previsão legal quanto à oposi- fícios da Justiça Gratuita em seu favor.
ção de recurso contra decisões interlocutórias, (Autos n. 0800233-82.2016.8.22.9000).
em suma, permanece o entendimento sobre a MANDADO DE SEGURANÇA. JUSTIÇA
irrecorribilidade. GRATUITA. NECESSIDADE. COMPROVA-
No entanto, a irrecorribilidade não deve ser ÇÃO. ORDEM CONCEDIDA. Quando a
tratada com presunção absoluta nos juiza- parte impetrante comprovar não possuir
dos especiais cíveis, de modo que, de maneira meios para arcar com as custas do pro-
excepcional é permitida a utilização do agravo cesso e pedir a concessão da justiça gra-
de instrumento e, consequentemente, do tuita, o benefício deve ser concedido.(TJRO
mandado de segurança. – Turma Recursal, Processo: 0800037-
Atualmente a jurisprudência dominante 73.2020.8.22.9000, Relator: GLODNER LUIZ
tende a aceitar a excepcionalidade do man- PAULETTO, Data julgamento: 19/05/2021).
dado de segurança contra decisões interlocu-
tórias em casos de teratologia, flagrante ilega- Resta evidente que a impetração do man-
lidade ou abuso de poder capazes de causar à dado de segurança contra decisões interlocu-
parte dano irreparável ou de difícil reparação. tórias é utilizado desde que respeitadas às res-
A Turma Recursal do Tribunal de Justiça trições do artigo 5º da lei 12.016/09:
do Estado de Rondônia há muito tempo
 Art. 5o Não se concederá mandado de Considerações finais
segurança quando se tratar:
I - de ato do qual caiba recurso adminis- O juizado especial cível nasceu, assim como
trativo com efeito suspensivo, indepen- a lei que o instituiu – lei 9.0099/95, com o obje-
dentemente de caução; tivo fim de dar maior celeridade no proces-
II - de decisão judicial da qual caiba samento e julgamento das causas de menor
recurso com efeito suspensivo; complexidade, resultando assim na impossibi-
A figura do mandado de segurança contra atos

III - de decisão judicial transitada em lidade da propositura de recursos às decisões

julgado. interlocutórias. Confirmado pela corte consti-
tucional, a objetividade da medida se perfaz no
Embora haja restrição quanto a aplicação desígnio central do rito sumaríssimo, dar efeti-
subsidiária do artigo 5º da lei 12.016/09 nos vidade prática ao que a lei se propôs.
nos Juizados Especiais Cíveis

juizados especiais, há de forma excepcional

a utilização do remédio constitucional de
mandado de segurança para impedir dano
O mandado de segurança,
de difícil reparação não passível de recurso
legalmente previsto, quando o ato a ser com- de forma didática, é remédio
batido está eivado de ilegalidade e o direito
constitucional com natureza
a ser requerido está revestido de liquidez e
28
certeza. de ação civil de rito sumário
Assim, caso não haja recurso previsto em
especial, que visa proteger
Revista da Advocacia de Rondônia

lei para amparar o direito do demandante e

quando o ato judicial se mostre equivocado direito líquido e certo...
ou teratológico (uma decisão absurda, mons-
truosa), partimos da premissa que deve ser
admitido o uso do mandado de segurança. Portanto, a ausência de possibilidade legis-
Nessa situação, o mandado de segurança é lativa à propositura de recurso em casos dessa
forma de garantir às partes um processo com natureza, somado ao fato da possibilidade de
todos os seus direitos constitucionais, devendo afronta a direitos constitucionalmente garanti-
por analogia, ser aplicável em face da justiça dos, a doutrina e a jurisprudência caminham no
ordinária e dos tribunais, no que couber, aos sentido de entender e aplicar o remédio cons-
juizados especiais cíveis. titucional previsto – mandado de segurança –
Assim, o mandado de segurança nos jui- como forma de proteção à violação de direito e
zados especiais se mostra instrumento de a eficácia da garantia magnamente constituída.
contraditório e ampla defesa, independente- Todavia, a admissão de mandados de segu-
mente de previsão legal expressa, que deve rança vem sendo restringido a casos de mani-
ser admitido, em situação excepcional, sem- festa ilegalidade, não se atendo ao que se
pre que estiver presente os pressupostos de entenderia como acerto de desacerto da deci-
admissibilidade. são contestada, mas tão somente a flagrância
de ilegalidade praticada através do ato decisó- ração. Não sendo este o caso, a interposição do
rio, colocando o demandante em situação de mandado pode ser entendido como ato mera-
dano real e irreparável ou ainda de difícil repa- mente protelatório da parte que o interpor.

A figura do mandado de segurança contra atos

nos Juizados Especiais Cíveis
29

Referências Revista da Advocacia de Rondônia

BRASIL. Lei n. 12.016/09, 7 de agosto de 2009. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-
2010/2009/lei/l12016.htm.
BRASIL. Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 1995. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9099.htm.
CÂMARA, Alexandre Freitas. Manual do mandado de segurança. 2. ed. São Paulo: Atlas, 2014.
COSTA, Verônica Matos Marinho. O cabimento do mandado de segurança contra decisão interlocutória em sede
de juizados especiais cíveis. Disponível em: https://marinhofigueiredo.jusbrasil.com.br/artigos/265681580/o-
-cabimento-do-mandado-de-seguranca-contra-decisao-interlocutoria-em-sede-de-juizados-especiais-ci-
veis Acesso em: 10 jun. 2021.
CUNHA, Leonardo Carneiro da. A fazenda pública em juízo. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2019.
 H onorários de sucumbência
em mandado de segurança
no Novo Código de Processo Civil

Sumário
1. Introdução
2. Mandado de segurança do novo CPC
3. Considerações finais

Introdução
30

O assunto é abrangente, repleto de aspec-

Revista da Advocacia de Rondônia

Keila Maria da Silva Oliveira

Advogada. Graduada pela Pontifícia Universidade Católica de tos controvertidos e polêmicos, não havendo
Goiás. Especialista em Direito Processual Civil e Processual consenso jurisprudencial, embora a doutrina,
Penal pela Faculdade de Ciências Humanas Exatas e Letras. unanimemente, já tenha se posicionado. Com
Ex-conselheira estadual da Ordem dos Advogados do Brasil o desígnio de ver melhor aplicada a regra per-
Seccional de Rondônia (OAB/RO) triênio 2004/2006 e tinente a matéria, haja vista o direito não estar
2007/2009.
entregue a valores eternos, o assunto não tem
a pretensão de se esgotar aqui. Razão pela qual
longe de trazer a solução para todas as ques-
tões, apresentamos modesta pesquisa em rela-
ção a alguns pontos julgados relevantes. Sendo
o mandado de segurança amplamente utili-
zado em todas as áreas do direito é um assunto
sempre atual, pois a todo momento surge novas
Airisnete Figueiredo de Araújo Silva teses e decisões sobre o tema. Ao revés, tem de
Advogada. Graduada pela Faculdade de Ciências e Letras de suportar a hierarquia da cultura, dos avanços
Rondônia (FARO). Especialista em Direito Civil e Processual sociais e da inteligência. Não se deve perder de
Civil pela mesma instituição. vista que a Lei é uma construção cultural que
provê uma realidade social presente. Essa rea-
lidade, no entanto, terá de mudar, adaptando- Atualmente existe uma discussão sobre a
-se, paulatinamente, à exigência de cada época. aplicação do art. 219 do Novo CPC para con-
Então, não mais subsistindo os pressupostos tagem do prazo de 120 dias do mandado de
jurisprudenciais que ensejaram a edição pelos segurança.
Tribunais Superiores das Súmulas proibidoras Embora ainda existam entendimentos con-

Honorários de sucumbência em mandado de segurança

da condenação em honorários no writ of man- trários, boa parte da melhor doutrina entende
damus, frente à dinâmica do Direito impende que o referido dispositivo não deve ser apli-
ser dada nova interpretação, à luz das neces- cado no que tange à contagem de prazo do
sidades sociais. Não pode o juiz estar adstrito mandado de segurança, pois se trata de prazo
unicamente à letra fria da lei ou dos aconse- decadencial, de natureza não processual, cor-

no Novo Código de Processo Civil

lhamentos sumulares. O ato de aplicar a lei ao rente à qual me filio.
caso concreto não se resume à subsunção, à
pragmática das sentenças judiciais anteriores, Conforme o Código de Processo Civil de
mas que se tenha também como presentes os 2015, na contagem de prazos e, dias, esta-
ensinamentos relevantes da doutrina científica belecidos por lei ou pelo juiz, serão com-
do Direito, fonte subsidiária e elemento reva- putados apenas os dias úteis (art. 219).
lorizador de todos os julgados. É certo e indu- Entretanto, tal alteração não se aplicará
vidoso que o papel da doutrina é exatamente ao prazo de 120 dias para a impetração
esse: ser instrumento de inspiração, parâmetro de mandado de segurança, frente à res-
31
do direito, atualizando os entendimentos jurí- salva constante do respectivo parágrafo
dicos à realidade social. Motivo, aliás, que a faz único no sentido de que a norma se apli-

Revista da Advocacia de Rondônia

constar dentre as fontes do direito, chegando a cará somente aos prazos processuais
ser denominada direito dos juristas. (Meirelles, 1995).

Mandado de segurança do novo CPC Vale destacar ainda que o NCPC abriu a pos-
sibilidade de incidência do art. 85 § 19, o que
A rigor, no que tange a todos os aspectos não era possível na vigência do ‘códex’ antigo.
processuais, essa categoria de mandado obe- A título de informação complementar para
decerá primeiramente às regras especiais con- você, vale mencionar os artigos corresponden-
tidas na Lei 12.016/2009. tes do NCPC, sendo aplicados à lei especial do
Contudo, o Código de Processo Civil deverá mandado de segurança: art. 113, 114, 115, 116,
ser aplicado de forma subsidiária, nos pontos 117 e 118.
em que a legislação especial seja silente e não São dispositivos que versam sobre litiscon-
apresente vedações. sórcio (pluralidade de sujeitos em um dos
Vale lembrar que a lei específica do man- polos da relação processual).
dado de segurança é de 2009, ou seja, entrou Pois bem! Passemos a enfrentar a questão
em vigor antes do Novo CPC. Razões pelas frontalmente.
quais se faz necessário destacar alguns dispo- É regra tradicional dos sistemas jurídicos a
sitivos de forma atualizada. previsão legal da sucumbência, que funciona
 como condenação extra (acessória) ao ven- Acerca da condenação nos honorários de
cido, por obrigar o vitorioso a apelar à via judi- sucumbência nas ações de mandado de segu-
cial, tendo gastos com advogado, além do ine- rança, o STF editou a súmula n. 512 que dispõe:
xorável desgaste comum em toda pendenga Súmula 512: não cabe condenação em
judicial. honorários de advogado na ação de mandado
Honorários de sucumbência em mandado de segurança

A garantia contida no Estatuto da OAB que, de segurança.

em seu artigo 22, dispõe que “A prestação de Com a edição da súmula 512 veio a ser lega-
serviço profissional assegura aos regulamente lizada na Lei do Mandado de Segurança sendo
inscritos na Ordem dos Advogados Brasil o inserida no artigo 25.
direito aos honorários convencionados, aos
no Novo Código de Processo Civil

fixados por arbitramento judicial e aos de Art. 25. Não cabem, no processo de man-
sucumbência”, sem distinção quanto à moda- dado de segurança, a interposição de
lidade de ação na qual tais serviços foram embargos infringentes e a condenação ao
prestados. Vejamos quanto aos honorários de pagamento dos honorários advocatícios,
sucumbência nas ações de mandado de segu- sem prejuízo da aplicação de sanções no
rança em que até então essa premissa não era caso de litigância de má-fé.
válida, pois estes sempre foram negados aos
advogados ferindo o que bem estabelece o No entanto, o mandado de segurança é
Estatuto. regido por lei especial durante sua fase de
32
A Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009 dis- conhecimento; uma vez proferida a sentença
ciplina o mandado de segurança. O artigo 1º, de primeiro grau, (ou acórdão, nas ações de
Revista da Advocacia de Rondônia

caput, prevê a hipótese de cabimento do man- competência originária dos Tribunais) a fase
dado de segurança, sendo este admissível recursal e a fase de cumprimento são regidas
tanto antes, como depois da prática do ato ou pelo Código de Processo Civil.
omissão impugnados. Sendo possível a obten- A partir da vigência do novo Código de
ção da tutela inibitória e evitando, assim, a prá- Processo Civil, em seu artigo 85, § 1º, cabem
tica ilegal ou abuso de direito. honorários de sucumbência nas fases recursal
e de cumprimento, ainda que em mandado de
Art. 1º Conceder-se-á mandado de segurança.
segurança para proteger direito líquido
e certo, não amparado por habeas ‘cor- Art. 85. A sentença condenará o ven-
pus’ ou habeas data, sempre que, ilegal- cido a pagar honorários ao advogado do
mente ou com abuso de poder, qualquer vencedor.
pessoa física ou jurídica sofrer violação, § 1º São devidos honorários advocatí-
ou houver justo receio de sofrê-la por cios na reconvenção, no cumprimento
parte de autoridade, seja de que cate- de sentença, provisório ou definitivo, na
goria for e sejam quais forem as funções execução, resistida ou não, e nos recursos
que exerça. interpostos, cumulativamente.
 O Código de Processo Civil é adotado no dado de segurança, pois a Lei 12.016/2009
rito especial do mandado de segurança, logo encerra, na sentença, o rito especial.
a súmula do STF tornou-se relativizada e há Assim, os honorários de sucumbência em
juristas que interpretam que honorários de mandado de segurança, nas fases recursal e
sucumbência, nas fases de recurso e de cum- de cumprimento, atendem, a um só tempo, o

Honorários de sucumbência em mandado de segurança

primento, são devidos. trabalho exercido pelos patronos mútuos, pelo
O novo Código de Processo Civil prevê de princípio genérico dos ônus da sucumbência:
forma indiscutível o cabimento de honorá- Se vencedor o Impetrante, serão devidos
rios sucumbenciais nas três fases distintas do honorários pelo ente público interessado; se
processo: vencido o Impetrante, esse responderá pela

no Novo Código de Processo Civil

Fase de conhecimento, fase recursal e fase sucumbência em favor dos advogados do ente
de cumprimento. De fato, dispõe o artigo 85, público, por força do parágrafo 19 do artigo 85
parágrafo 1º do NCPC que “São devidos hono- do novo CPC que dispõe que “Os advogados
rários advocatícios na reconvenção, no cum- públicos perceberão honorários de sucum-
primento de sentença, provisório ou definitivo, bência, nos termos da lei”.
na execução, resistida ou não, e nos recursos Por tais motivos, a partir da vigência do novo
interpostos”. CPC, por aplicação do artigo 85, parágrafo 1º,
cabem honorários de sucumbência nas fases
recursal e de cumprimento, ainda que em man-
33
dado de segurança, estes a serem suportados
É regra tradicional dos sistemas
pela parte sucumbente (ou o Impetrante, ou

Revista da Advocacia de Rondônia

jurídicos a previsão legal da o ente público a que pertence à autoridade
Impetrada), e certamente o Poder Judiciário irá
sucumbência, que funciona
rever os posicionamentos anteriores que, gene-
como condenação extra ricamente, negavam honorários nesta modali-
dade de ação, tornando superada a Súmula 512.
(acessória) ao vencido, por
obrigar o vitorioso a apelar à Vejamos que a referida súmula fere o
direito líquido e certo do cidadão que
via judicial, tendo gastos com
teve que recorrer ao Poder Judiciário,
advogado, além do inexorável além de todos os aborrecimentos natu-
rais de um litígio, do desgaste processual,
desgaste comum em toda
ter que arcar com os gastos advocatícios
pendenga judicial. que o próprio Estado lhe está impondo.
CRETELLA JÚNIOR, colocar: “O que para
o Estado é sempre uma obrigação um
Disso resulta a conclusão de que são cabí- dever agir sempre conforme o direito
veis honorários recursais e honorários na fase para o impetrante é um direito subje-
de cumprimento, ainda que em ação de man- tivo público, que, ameaçado ou lesado,
 encontra no mandado de segurança o nas brilhantes palavras de Celso Agrícola Barbi
instrumento adequado para a correção (1999, p. 198-199). Hodiernamente, pode-se afir-
do dano. (...) sendo vencedor o impe- mar, pois, com tranquilidade, que há uma opi-
trante, é ‘justo’ que a Fazenda vencida o nião comum nesta esteira entre os Doutores,
reembolse do ‘quantum’ ajustado com o sendo, sob a ótica da Ciência Jurídica, estabe-
Honorários de sucumbência em mandado de segurança

advogado”. (op. cit., p. 288) lecido a questão, são cabíveis honorários de

advogado em mandado de segurança.
O notável Hely Lopes Meirelles, voz mais O conceituado Sérgio Ferraz expert na
autorizada na matéria, do alto de sua experiên- matéria, diz não ser “admissível criar-se qual-
cia judicante, ensina ex cathedra: “Na sentença quer gravame, ou sua ameaça, de sorte a origi-
no Novo Código de Processo Civil

(da ação mandamental) deverá o juiz decidir nar obstáculos ou dificuldades a quem dessa
sobre o pedido da inicial, condenando o ven- garantia excelsa deseje valer-se. Dessa forma,
cido nas custas e honorários advocatícios, con- a solução univocamente aplicável é: a verba
soante determina o art. 20 do CPC”. (1995, p. 69) honorária de sucumbência se aplica se vencida
Seguindo o emérito mestre do Direito a Administração” (2006, p. 179).
Público, a melhor doutrina também firmou Assevera ainda Ferraz, efetivamente des-
entendimento neste sentido, proclamando a fechando o raciocínio: “Em verdade, a ques-
necessidade da condenação em verba hono- tão tem solução cabal quando examinados os
rária no mandado de segurança que, diga-se, patamares constitucionais, em que se funda
34
en passant, nada mais é, senão ação civil (pelo o writ. O que não pode ser olvidado” (op. cit.,
que, de fato, aplicável o Comando 20, do CPC). p. 179) No mesmo diapasão, Celso Bastos e
Revista da Advocacia de Rondônia

Nesse sentido, pelo cabimento da conde- Michel Temer asseveram que “o mandado de
nação em verba honorária em writ of man- segurança se submete ao princípio da sucum-
damus: os grandes mestres Yussef Said Cahali bência”, radicalizando ao preverem a possibili-
(Honorários advocatícios); Manoel Antonio dade de no caso “em que a sentença proferida
Teixeira Filho (Mandado de segurança na na segurança não condenar em honorários,
justiça do trabalho: individual e coletivo); podem estes ser reclamados em ação própria,
Rodolfo Camargo Mancuso (“Honorários advo- fundada na responsabilidade civil do Estado”.
catícios em mandado de segurança (virtual (Farias, 2000). Com efeito, tendo a doutrina tor-
superação da súmula 512 do STF)”); Adhemar nado a matéria fundamentada no campo cien-
Gomes da Silva (“Sucumbência em mandado tífico, vem a questão ganhando novo fôlego,
de segurança”); Maurílio Wagner de Paula Reis já sendo considerável o número de acórdãos
(“Os honorários na ação de mandado de segu- que acolhem a tese doutrinária, condenando o
rança”), entre inúmeros outros. vencido na segurança em honorários. Um dos
Ora pois, em sendo uma ação civil apenas grandes responsáveis tem sido o preclaro Min.
tendo de especial o seu rito procedimental é o Humberto Martins, exponencial do nosso STJ,
“mandado de segurança uma ação em que há que lavrou o brilhante aresto nesse sentido:
vencedor e vencido, não encontrando razões
para afastá-lo das normas gerais do Código”,
 1. A jurisprudência pacífica desta Corte MENTO DE SENTENÇA – PRETENSÃO AO
Superior é no sentido de que ‘nas execu- RECONHECIMENTO DA OCORRÊNCIA DE
ções individuais procedentes de sentença EXCESSO DE EXECUÇÃO - IMPOSSIBILI-
genérica prolatada em ação coletiva pro- DADE – ARBITRAMENTO DE HONORÁ-
movida por sindicato ou entidade de RIOS ADVOCATÍCIOS DECORRENTES DA

Honorários de sucumbência em mandado de segurança

classe, é cabível a condenação da Fazenda SUCUMBÊNCIA - POSSIBILIDADE. 1. Ino-
Pública ao pagamento de honorários corrência do alegado excesso de execu-
advocatícios, ainda que não embargada ção. 2. Possibilidade de arbitramento dos
a execução.’” Esse entendimento encon- honorários advocatícios decorrentes da
tra-se cristalizado no enunciado 345 da sucumbência, na fase do cumprimento de

no Novo Código de Processo Civil

Súmula deste Tribunal Superior, in verbis: sentença, em razão do resultado alcançado
‘São devidos os honorários advocatícios no mandado de segurança, nos termos do
pela Fazenda Pública nas Execuções indi- disposto no artigo 85, § 11, do NCPC, apli-
viduais de sentença proferida em ações cado, subsidiariamente, à Lei Federal n.º
coletivas, ainda que não embargadas” 12.016/09. 3. A especialidade da regra do
(AgRg no AREsp 48.204/RS, Rel. Ministro artigo 25 da Lei Federal n. 12.016/09 é res-
HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, trita à fase de conhecimento do mandado
julgado em 17/11/2011, DJe 23/11/2011). de segurança. 4. Precedentes da jurispru-
dência do C. STJ e deste E. Tribunal de
35
Ainda na linha de nossa jurisprudência, esse Justiça. 5. Arbitramento dos honorários
entendimento também deve ser aplicado em advocatícios recursais, a título de obser-

Revista da Advocacia de Rondônia

execução de mandado de segurança cole- vação, nos termos do artigo 85, § 11, do
tivo (AgInt no AREsp 1236023/SP, Rel. Min. NCPC. 6. Impugnação ao cumprimento de
SÉRGIO KUKINA, Primeira Turma, publ. DJe sentença, rejeitada. 7. Sentença, ratificada,
09/08/2018). inclusive, com relação aos ônus decorren-
Sob outro prisma, a mesma Corte reconhece tes da sucumbência. 8. Recurso de ape-
o cabimento dos honorários de sucumbência lação, apresentado pela parte executada,
na Reclamação, instituto que possui a mesma desprovido, com observação.
natureza jurídica de ação constitucional e cujo
procedimento é, em muito, assemelhado ao Com o advento do novo Código de Processo
mandado de segurança, conforme arts. 988 Civil o cabimento da fixação de honorários
a 993 do CPC. Explanou, com igual lucidez, o advocatícios nas três fases distintas do pro-
referido jurista acórdão (TJ/SP, 5.ª Câm. Dir. cesso: fase de conhecimento, fase recursal e
Público, Proc. n. 00002111920188260224, Rel. fase de cumprimento. Vale dizer que o man-
FRANCISCO BIANCO, publ. 23/07/2018). dado de segurança é regido por lei espe-
cial somente em sua fase de conhecimento.
RECURSO DE APELAÇÃO – MANDADO Contudo, a fase recursal e a fase de cumpri-
DE SEGURANÇA – DIREITO PROCES- mento são regidas pelo Código de Processo
SUAL CIVIL – IMPUGNAÇÃO AO CUMPRI- Civil.
 Portanto, a fase de cumprimento de sen- nação em verba honorária, em sede manda-
tença não é regida pela Lei do Mandado de mental, viria a obstaculizar desmandos e abu-
Segurança, e sim pelo Código de Processo sos de poder pelos representantes do Poder
Civil. Sendo que segundo o Código de Processo Público, diminuindo, por certo, a quantidade (já
Civil, os honorários do cumprimento de sen- absurda) de ações nas prateleiras do Judiciário.
Honorários de sucumbência em mandado de segurança

tença independem dos honorários da fase de Sem dúvida é ato de extrema injustiça ter um
conhecimento. cidadão lesado em seu direito líquido e certo,
tendo que recorrer à Justiça (o que só é possí-
Considerações finais vel através de advogado) e, como se tudo isso
não bastasse, tivesse que arcar com o ônus de
no Novo Código de Processo Civil

Os reflexos atuais dessa polêmica, acalora- seu advogado. Ora, configurada e reconhecida
dos pela divergência no STJ, como não pode- judicialmente a ilegalidade ou abusividade do
ria deixar de ser, já vêm se propalando pelas ato estatal, sobreleva ser garantido os honorá-
demais Cortes brasileiras, já sendo conside- rios do autor cidadão lesado. Afinal já lhe basta
rável a quantidade de acórdãos nesse sentido. o ato lesivo e ilegal que o constrangeu, o seu
Isso tudo sem considerar que a efetiva conde- direito líquido e certo que foi maculado.

Referências
36
BARBI, Celso Agrícola. Comentários ao Código de Processo Civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, 1v.
BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Código Civil. Disponível em: www.planalto.gov.br/
Revista da Advocacia de Rondônia

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GOMES DA SILVA, Adhemar. Sucumbência em mandado de segurança. Revista dos Tribunais, São Paulo, n. 512
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súmula 512 do STF). Revista de Direito Público, São Paulo, v. 29, n.77, p. 110-121, 1986.
MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurança: ação popular, ação civil pública, mandado de injunção, habeas
data, ação direta de inconstitucionalidade. 16. ed. São Paulo: Malheiros, 1995. p. 69.
REIS, Maurílio Wagner de Paula. Os honorários na ação de mandado de segurança. In: Mandados de segu-
rança e de injunção: estudos de direito processual constitucional em memória de Ronaldo Cunha Campos.
TEIXEIRA, Salvio de Figueiredo Teixeira (Coord.). São Paulo, Saraiva, 1990. 447 p.
TEIXEIRA FILHO. Manoel Antonio. Mandado de segurança na justiça do trabalho: individual e coletivo. São
Paulo, Ltr, 2017.
 M andado de segurança
individual e as decisões interlocutórias
no processo do trabalho

O processo do trabalho é estruturado em

diálogo permanente com outras fontes jurí-
dicas de direito processual, ora em caráter de
subsidiariedade, ora em caráter de supleti-
37
vidade. A Lei 6.830/80, a Lei 8.078/90 e a Lei
13.105/2015 são exemplos dessa interdiscipli-

Revista da Advocacia de Rondônia

naridade admitida pela própria Consolidação
das Leis do Trabalho em determinados casos,
e, noutras hipóteses, pela doutrina e pela juris-
prudência. Este pequeno estudo dedica-se ao
manejo do mandando de segurança individual
em face de decisões interlocutórias exaradas
em processos de competência da justiça do
Leonardo Henrique Berkembrock
trabalho.
Advogado. Formado pela Universidade Paranaense (2009),
Para alguns doutrinadores de escol (Leite,
laureado com o título de “Melhor Aluno do Curso de Direito”.
2010, p. 1146; Moraes, 2009, p. 152-153) o man-
Especialista em Direito Civil e Processo Civil; Trabalho

e Processo do Trabalho, pela Fundação Getúlio Vargas.

dado de segurança é uma criação do gênio
Especialista em Direito e Processo Eleitoral pela Uniron.
brasileiro. Construído inicialmente pelas mãos
Mestrando em Direito das Relações Sociais e Trabalho pelo da Constituição de 1934, fruto da Revolução de
Centro Universitário do Distrito Federal (UDF). Advogado. 30 ocorrida no Brasil após Getúlio Vargas ser
Fundador e sócio-administrador do escritório de advocacia derrotado por Júlio Prestes na décima segunda
Dall’Agnol e Berkembrock Advogados Associados. Professor eleição presidenciável, ocorrida em 1º de
de Direito do Trabalho. março de 1930, em uma década que os países
ocidentais foram influenciados pelos princí-
 pios e valores consignados em tratados inter- (Delgado; Delgado, 2015, p. 42). As liberdades
nacionais concebidos pela triste experiência e civis deixam de ser compreendidas apenas
legado deixados pela Primeira Guerra Mundial, como direitos de contenção contra do Estado
no Brasil, o mandado de segurança nascera e passam a ser compreendidas também como
com o propósito de defender direito certo e direitos de prestação contra este mesmo
incontestável, ameaçado por ato manifesta- Estado.
mente inconstitucional ou ilegal de qualquer Tamanha a importância do mandado de
Mandado de segurança individual e as decisões

autoridade1. segurança para a consciência do constituinte

Em sua essência desde sempre o mandado originário de 88 que a constituição dedicou os
interlocutórias no processo do trabalho

de segurança teve guarida constitucional – à incisos LXIX e LXX do art. 5º para estatuir res-
exceção da Constituição de 1937 – com o pro- pectivamente o mandado de segurança indivi-
pósito de instrumentalizar o cidadão com um dual e o mandado de segurança coletivo, com
meio de defesa das suas liberdades contra o a dimensão de direito fundamental individual
Estado, quando não amparadas por habeas e coletivo, regulamentados atualmente nos
corpus, e, atualmente, por habeas data ou por artigos 1º e 21 da Lei 12.016/2009.
qualquer espécie de recurso. Trata-se, assim, A legitimidade ativa do mandado de segu-
de ação constitucional, de natureza civil, de rança pertence à pessoa física ou jurídica,
caráter repressivo ou preventivo, cujo objeto nacional ou estrangeira e aos entes desperso-
é a proteção de direito líquido e certo, lesado nalizados dotados de capacidade processual,
38
ou ameaçado de lesão, por ato (discricionário quando titulares de direito líquido e certo não
ou vinculado) ou omissão praticado por qual- amparados por habeas corpus e habeas data.
Revista da Advocacia de Rondônia

quer autoridade pública ou agente de pessoa No processo do trabalho são exemplificativa-

jurídica no exercício de atribuições do Poder mente: o trabalhador, o empregado, o toma-
Público (Moraes, 2009, p. 152). dor dos serviços, o empregador, o espólio e o
No âmbito infraconstitucional o mandando ministério público do trabalho. A legitimidade
de segurança foi regulamentado pela Lei passiva, por sua vez, é da autoridade2 respon-
1.533/51, pela Lei 4.348/64, pela Lei 5.021/66 e, sável concreta e especificamente pelo ato
contemporaneamente, está disciplinado pela coator comissivo ou omisso (Moraes, 2009, p.
Lei 12.016/2009. 156-157). Em processos trabalhistas são exem-
Na Constituição Federal de 1988 o Brasil plificativamente: os juízes do trabalho, os pro-
consolidou o terceiro paradigma de estado – curadores do trabalho, os auditores fiscais em
oriundo dos movimentos constitucionais nas- matéria trabalhista, os desembargadores dos
cidos após o fim da Segunda Guerra Mundial –, tribunais regionais e os ministros do Tribunal
conhecido por Estado Democrático de Direito Superior do Trabalho.
ou Estado Constitucional, fundado na tridi- O mandado de segurança deve ser impe-
mensionalidade: pessoa humana, com sua dig- trado dentro do prazo decadencial de 120 dias,
nidade; sociedade política, concebida como contados da data do ato coator, excluindo-se na
democrática e inclusiva; sociedade civil, tam- contagem o dia do começo e computando-se
bém concebida como democrática e inclusiva o último dia. O art. 5º da Lei 12.016/2009 traz
três incisos cada qual com uma hipótese em No âmbito dos tribunais regionais a com-
que o mandado de segurança não será cabível. petência funcional para processar e julgar o
São elas: i) de ato do qual caiba recurso admi- mandado de segurança é conferida ao Tribunal
nistrativo com efeito suspensivo, independen- Pleno (CLT, art. 678, I, alínea “b”, item 3), entre-
temente de caução; ii) de decisão judicial da tanto, esta competência é disciplinada pelo
qual caiba recurso com efeito suspensivo; e regimento interno em razão do sujeito pas-
iii) de decisão judicial transitada em julgado. O sivo, isto é, em função da autoridade coatora.

Mandado de segurança individual e as decisões

Supremo Tribunal Federal editou a Súmula 266 Cabe, assim, aos Tribunais Regionais processar
para orientar o entendimento jurisprudencial e julgar o mandado de segurança contra: i) juiz,

interlocutórias no processo do trabalho

de que não cabe mandado de segurança contra titular ou substituto, de vara do trabalho; ii) juiz
lei ou ato normativo em tese, contudo, no MS de direito investido na jurisdição trabalhista; iii)
n. 25.763 o mesmo Supremo Tribunal Federal desembargador ou órgão do próprio tribunal
decidira que na hipótese em que a lei, em sen- (Leite, 2010, p. 1146).
tido abstrato, afete posições jurídicas de forma
imediata, poderá ela ser impugnada em man-
dado de segurança, relativizando assim o teor
A legitimidade ativa do mandado
da mencionada súmula (Mendes; Branco, 2019,
p. 468). No Tribunal Superior do Trabalho, através de segurança pertence à pessoa
da Súmula 33, há orientação de que não cabe
física ou jurídica, nacional 39
mandado de segurança de decisão transitado
em julgado, tendo em vista que o manejo tra- ou estrangeira e aos entes

Revista da Advocacia de Rondônia

vestiria o uso da ação rescisória.
despersonalizados dotados
A competência para processamento e jul-
gamento do mandando de segurança na de capacidade processual,
Justiça do Trabalho é tema tormentoso. A CLT
quando titulares de direito
não estabelece nos artigos 652 e 653 a com-
petência funcional e as hipóteses em que os líquido e certo não amparados
juízes do trabalho poderão julgar e processar
por habeas corpus e habeas data.
o mandado de segurança. A doutrina e a juris-
prudência interpretando sistematicamente o
inciso IV do art. 114 da Constituição Federal de
1988, em epítome, estabelecem que os juízes No Tribunal Superior do Trabalho a com-
do trabalho são funcionalmente competentes petência para processar e julgar o mandado
para processar e julgar mandado de segurança de segurança também não está definida na
em face de ato coator praticado por autori- Consolidação das Leis do Trabalho, mas na
dade administrativa dos órgãos de fiscaliza- Lei 7.701/88 e no Regimento Interno daquela
ção das relações do trabalho e das autoridades corte. Compete: i) ao Órgão Especial: jul-
administrativas integrantes da Administração gar mandado de segurança impetrado contra
Pública Indireta. atos do Presidente ou de qualquer Ministro do
 Tribunal, ressalvada a competência das Seções Em contrapartida, o processo do trabalho –
Especializadas ii) à Seção Especializada em desde a edição do Decreto-lei n. 8.737, de 19
Dissídios Coletivos: julgar em última instân- de janeiro de 1946 que deu nova redação ao
cia os mandados de segurança contra os atos § 1º do art. 893 da Consolidação das Leis do
praticados pelo Presidente do Tribunal ou por Trabalho3 – é edificado sob a regra processual
qualquer dos Ministros integrantes da seção geral de que as decisões interlocutórias são
especializada em processo de dissídio coletivo; irrecorríveis. Aqui está o busílis: compatibilizar
Mandado de segurança individual e as decisões

iii) à Seção de Dissídios Individuais: julgar origi- o referido dispositivo celetista com a proteção
nariamente os mandados de segurança de sua do direito líquido e certo, não amparado por
interlocutórias no processo do trabalho

competência originária, na forma da lei; iv) à habeas corpus ou habeas data, sempre que,
segunda Subseção Especializada em Dissídios ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer
Individuais – SBDI-II: julgar os mandados pessoa física ou jurídica sofrer violação ou hou-
de segurança contra os atos praticados pelo ver justo receio de sofrê-la por parte de auto-
Presidente do Tribunal, ou por qualquer dos ridade, seja de que categoria for e sejam quais
Ministros integrantes da Seção Especializada forem as funções que exerça, contida no art. 1º
em Dissídios Individuais, nos processos de sua da Lei 12.016/2009.
competência. Contemporaneamente, em razão da
Com a emenda constitucional n. 45/2004 amplitude da regra prevista no art. 1º da Lei
a competência da justiça do trabalho foi 12.016/2009 para o cabimento do mandado
40
ampliada substancialmente e o processo do de segurança individual o entendimento dou-
trabalho teve de adaptar-se às inúmeras pre- trinário e jurisprudencial predominante é o de
Revista da Advocacia de Rondônia

tensões individuais e coletivas que lhe foram que fora das hipóteses tratadas no art. 5º da
submetidas. No mesmo ritmo e proporção em referida lei o mandado de segurança é cabível
que a competência jurisdicional trabalhista foi contra todo e qualquer ato coator de natureza
alargada aumentou a demanda por decisões administrativa ou judiciária, desde que não haja
liminares, tutelas antecipadas, tutelas caute- outro instrumento processual previsto em lei
lares, e, atualmente, pela denominada tutela para atacar o ato ou a decisão coatora4. Nesse
provisória de urgência disciplinada pela Lei sentido a jurisprudência do Tribunal Superior
13.105/2015, concedidas em muitos casos do Trabalho reproduzida na Súmula 414:
através de decisões interlocutórias. Até então,
as decisões liminares, de natureza interlocu- MANDADO DE SEGURANÇA. TUTELA
tória, concebidas pela CLT eram apenas aque- PROVISÓRIA CONCEDIDA ANTES
las previstas nos incisos IX e X do art. 659, res- OU NA SENTENÇA (nova redação em
pectivamente destinadas a tornar sem efeito a decorrência do CPC de 2015) - Res.
transferência do empregado que acarretasse 217/2017 - DEJT divulgado em 20,
mudança de domicílio ou reintegrar ao traba- 24 e 25.04.2017. I – A tutela provisó-
lho dirigente sindical detentor de estabilidade ria concedida na sentença não com-
no empregado. porta impugnação pela via do man-
dado de segurança, por ser impugnável
 mediante recurso ordinário. É admis- quando coatora e violadora de direito líquido
sível a obtenção de efeito suspensivo e certo cuja titularidade e aparência possa ser
ao recurso ordinário mediante requeri- demonstrada por prova pré-constituída, desa-
mento dirigido ao tribunal, ao relator ou fia a impetração de mandado de segurança.
ao presidente ou ao vice-presidente do A título de exemplo, oportuna a Orientação
tribunal recorrido, por aplicação subsi- Jurisprudencial n. 98 da SBDI-II do Tribunal
diária ao processo do trabalho do artigo Superior do Trabalho, sufragando o cabimento

Mandado de segurança individual e as decisões

1.029, § 5º, do CPC de 2015. II – No caso do mandado de segurança contra decisão
de a tutela provisória haver sido conce- interlocutória que exige o depósito prévio de

interlocutórias no processo do trabalho

dida ou indeferida antes da sentença, honorários periciais para realização de perícia
cabe mandado de segurança, em face requerida pela parte.
da inexistência de recurso próprio. III Conclui-se, assim, que o mandado de segu-
– A superveniência da sentença, nos rança não tem natureza recursal e não pode
autos originários, faz perder o objeto ser manejado como um sucedâneo recursal5.
do mandado de segurança que impug- Trata-se de uma ação constitucional destinada
nava a concessão ou o indeferimento à tutela das liberdades daquela pessoa física ou
da tutela provisória. (grifo nosso) jurídica que diante de um ato ou uma decisão
coatora não encontra no ordenamento jurídico
O cabimento do mandado de segurança, amparo específico sobre o instrumento ade-
41
portanto, é residual. Toda e qualquer decisão quado, útil e necessário para tutela de deter-
interlocutória proferida na justiça do trabalho, minado direito líquido e certo violado.

Revista da Advocacia de Rondônia

Notas
1
Cf. “Art 113 - A Constituição assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no País a inviolabi-
lidade dos direitos concernentes à liberdade, à subsistência, à segurança individual e à proprie-
dade, nos termos seguintes: (...).  33) Dar-se-á mandado de segurança para defesa do direito, cer-
to e incontestável, ameaçado ou violado por ato manifestamente inconstitucional ou ilegal de
qualquer autoridade. O processo será o mesmo do habeas corpus, devendo ser sempre ouvida a
pessoa de direito público interessada. O mandado não prejudica as ações petitórias competen-
tes.”  
2
Cf. “Embora destinado à defesa de direitos contra atos de autoridade, a doutrina e a jurisprudên-
cia consideram legítima a utilização do mandado de segurança contra ato praticado por particu-
lar no exercício de atividade delegado pelo Poder Público.” (Mendes; Branco, 2019, p. 467).
3
Cf. “Art. 893 - Das decisões são admissíveis os seguintes recursos:  (...). § 1º - Os incidentes do pro-
cesso são resolvidos pelo próprio Juízo ou Tribunal, admitindo-se a apreciação do merecimento
das decisões interlocutórias somente em recursos da decisão definitiva.”
4
Cf. OJ n. 92. TST. SBDI-II.92. MANDADO DE SEGURANÇA. EXISTÊNCIA DE RECURSO PRÓPRIO (in-
serida em 27.05.2002) Não cabe mandado de segurança contra decisão judicial passível de re-
forma mediante recurso próprio, ainda que com efeito diferido.
 5
Cf. OJ n. 99. TST. SBDI-II. MANDADO DE SEGURANÇA. ESGOTAMENTO DE TODAS AS VIAS PRO-
CESSUAIS DISPONÍVEIS. TRÂNSITO EM JULGADO FORMAL. DESCABIMENTO (inserida em
27.09.2002). Esgotadas as vias recursais existentes, não cabe mandado de segurança.

Referências
BRASIL. Constituição (1934). Constituição da República dos Estados Unidos do Brasil: promulgada em 16 de
Mandado de segurança individual e as decisões

julho de 1934. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao34.htm. Acesso

em: 14 jun. 2021.
interlocutórias no processo do trabalho

BRASIL. Decreto-Lei n. 5.452, de 1º de maio de 1943. Aprova a Consolidação das Leis do Trabalho. Disponível
em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del5452.htm. Acesso em: 14 jun. 2021.
DELGADO, Maurício Godinho; DELGADO, Gabriela Neves. Constituição da República e direitos fundamentais:
dignidade da pessoa humana e justiça social do trabalho. 3. ed. São Paulo: LTr, 2015.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 8. ed. São Paulo: LTr, 2010.
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 14. ed. São Paulo:
Saraiva Educação, 2019.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24. ed. São Paulo: Atlas, 2009.

42
Revista da Advocacia de Rondônia
 M andado de segurança
– efeitos financeiros e submissão ao regime
de precatórios contra ato de redução
de vantagem de servidor público

Sumário
1. Introdução
2. Questão controvertida e a jurisprudência dos
Tribunais Superiores
43
3. Considerações finais

Revista da Advocacia de Rondônia

Introdução

O mandado de segurança, ação de índole

constitucional, que tem por fim proteger o
cidadão dos atos ilegais ou cometidos com
abuso de autoridade, nos termos do artigo 5º,
LXIX, da Constituição Federal, que dispõe que
“conceder-se-á mandado de segurança para
proteger direito líquido e certo, não amparado
Marianne Almeida e Vieira por habeas corpus ou habeas data, quando
de Freitas Pereira o responsável pela ilegalidade ou abuso de
Advogada formada em 2002, pela Universidade Luterana do
poder for autoridade pública ou agente de
Brasil (Ulbra). Especialista em Direito Público pela Faculdade pessoa jurídica no exercício de atribuições do
Legale de São Paulo. Especialista em Direito Ambiental, Poder Público”.
Agrário e Urbanístico pela Faculdade Unisc, de Santa Cruz do José Afonso da Silva (2000) conceitua o
Sul. Pós-graduanda em Direito Empresarial pela Faculdade mandado de segurança como sendo “um
Legale de São Paulo. remédio constitucional, de natureza de ação
civil, posto à disposição de titulares de direito
 líquido e certo, ameaçado de lesão, por ato ou A questão controversa seria a obrigação da
omissão de autoridade pública ou agente de Fazenda Pública a pagar tais valores por meio
de precatórios contra ato de redução de vantagem de servidor público
Mandado de segurança – efeitos financeiros e submissão ao regime

pessoa jurídica no exercício de atribuição do de folha suplementar ou se em tais situações é

Poder Público”. imprescindível a expedição de precatório.
Em razão de tais especificidades, o mandado Com relação ao pagamento das parcelas
de segurança pode ser considerado uma das que se venceram antes do ajuizamento da
ações judiciais mais rápidas no sistema pro- ação, conforme redação das súmulas 269 e
cessual brasileiro, pois conta com prova pré- 271, ambas do STF, respectivamente, “O man-
-constituída e não há dilação probatória, salvo dado de segurança não é substitutivo de ação
se houver documentos inacessíveis a serem de cobrança” e “Concessão de mandado de
solicitados com a inicial. segurança não produz efeitos patrimoniais em
Tal remédio constitucional é amplamente relação ao período pretérito, os quais devem
utilizado por servidor público com o fim de ser reclamados administrativamente ou pela
cominar obrigação de fazer à Fazenda Pública via judicial própria”.
relativo a vencimentos e vantagens pecuniá-
rias, dentre outros.
A questão aqui a ser tratada se refere aos
...o mandado de segurança
efeitos financeiros e à discussão sobre a natu-
reza jurídica de obrigação decorrente de man- pode ser considerado uma das
44
dado de segurança concedida ao servidor
ações judiciais mais rápidas
público contra a Fazenda Pública – se as par-
Revista da Advocacia de Rondônia

celas devem ser pagas por meio de precatórios no sistema processual brasileiro,
ou de folha suplementar.
pois conta com prova
pré-constituída e não há dilação
Questão controvertida e a
probatória, salvo se houver
jurisprudência dos tribunais
superiores documentos inacessíveis
a serem solicitados com a inicial.
Na doutrina e na jurisprudência, a discussão
acerca dos efeitos financeiros do mandado de
segurança contra ato de redução de vantagem
de servidor público apresenta grande intriga. Também nesse sentido, o artigo 14, § 4º, da
Há dois períodos a de se considerar com Lei 12.016/09, que incorporou o entendimento
relação como o tema e tratado, quais sejam: 1. jurisprudencial sumulado: “O pagamento de
As parcelas que se venceram antes do ajuiza- vencimentos e vantagens pecuniárias assegu-
mento da ação e; 2. Os valores compreendidos rados em sentença concessiva de mandado de
entre a data da impetração do mandado de segurança a servidor público da administração
segurança e a concessão da ordem. direta ou autárquica federal, estadual e muni-
cipal somente será efetuado relativamente às Min. LUIZ FUX, julgado em 07/08/2015,
prestações que se vencerem a contar da data PROCESSO ELETRÔNICO REPERCUS-

de precatórios contra ato de redução de vantagem de servidor público

Mandado de segurança – efeitos financeiros e submissão ao regime
do ajuizamento da inicial”. SÃO GERAL – MÉRITO DJe-160 DIVULG
Assim, era praticamente pacífico o entendi- 14-08-2015 PUBLIC 17-08-2015)
mento de que o mandado de segurança não No mandado de segurança impetrado
poderia impor o pagamento das parcelas ven- por servidor público contra a Fazenda
cidas antes da ação mandamental, cabendo ao Pública, as parcelas devidas entre a data
interessado ingressar com uma ação pelo pro- de impetração e a de implementação
cedimento comum. da concessão da segurança devem ser
Porém, o Superior Tribunal de Justiça – STJ, pagas por meio de precatórios, e não via
no julgamento dos Embargos de Divergência folha suplementar. Destaca-se, inicial-
no REsp nº 1.164.514-AM, publicado em mente, que a jurisprudência das Turmas
25.02.2016, de relatoria do Ministro Napoleão da Primeira Seção do STJ se firmou no
Nunes Maia Filho (Informativo 578) decidiu que sentido de que, no mandado de segu-
a exigência do ajuizamento de nova ação “(…) rança impetrado por servidor público
não apresenta nenhuma utilidade prática e contra a Fazenda Pública, não se aplica o
atenta contra os princípios da justiça, da efe- rito dos precatórios (arts. 100 da CF e 730
tividade processual, da celeridade e da razoá- do CPC) às verbas devidas entre a data
vel duração do processo, além de estimular de impetração e a de implementação da
45
demandas desnecessárias e que movimen- concessão da segurança, devendo esses
tam a máquina judiciária, consumindo tempo valores serem pagos mediante inclusão

Revista da Advocacia de Rondônia

e recursos públicos, de forma completamente em folha suplementar, diante da natu-
inútil, inclusive honorários sucumbenciais, em reza mandamental da decisão conces-
ação que já se sabe destinada à procedência”. siva (AgRg no AREsp 360.999-GO, Pri-
Já em relação ao período que trata das meira Turma, DJe 9/6/2015; AgRg no
parcelas devidas entre a data da impetração REsp 1.247.993-AM, Segunda Turma, DJe
e da concessão, pode-se dizer que tanto o 24/4/2015).
STF quanto o STJ possuem o mesmo enten- (…) O STF, no entanto, ao apreciar o RE
dimento, ou seja, de que o pagamento deve 889.173-MS (DJe 17/8/2015), reconheceu
ser feito na forma do rito dos precatórios. a repercussão geral da matéria e julgou-a
Observe-se: de maneira diversa da firmada pelo STJ,
tendo o Min. Rel. Luiz Fux, na ocasião,
O pagamento dos valores devidos pela exarado que: “os pagamentos devidos
Fazenda Pública entre a data da impe- pela Fazenda Pública estão adstritos ao
tração do mandado de segurança e a sistema de precatórios, nos termos do
efetiva implementação da ordem con- que dispõe o artigo 100 da Constituição
cessiva deve observar o regime de pre- Federal, o que abrange, inclusive, as ver-
catórios previsto no artigo 100 da Consti- bas de caráter alimentar, não sendo sufi-
tuição Federal.” (RE 889173 RG, Relator(a): ciente a afastar essa sistemática o simples
 fato de o débito ser proveniente de sen- submissão ao rito dos precatórios em caso de
tença concessiva de mandado de segu- ação ajuizada por servidor público.
de precatórios contra ato de redução de vantagem de servidor público
Mandado de segurança – efeitos financeiros e submissão ao regime

rança”. Portanto, imperiosa a aplicação do Conforme explanado, pode-se concluir que,

entendimento firmado pelo STF à hipó- em relação às parcelas que se venceram antes
tese. (REsp 1.522.973-MG, Rel. Min. Diva do ajuizamento da ação, prevalece o enten-
Malerbi (Desembargadora convocada do dimento de que deve ser cobrado pelas vias
TRF da 3ª Região), julgado em 4/2/2016, ordinárias (apesar da jurisprudência em sen-
DJe 12/2/2016.) tido contrário da Corte Especial do STJ), e no
que tange às parcelas vencidas no decorrer do
Considerações finais mandado de segurança, entre o ajuizamento da
ação e implementação da ordem concessiva,
No artigo apresentamos breve explanação a execução deve observar o regime de preca-
acerca dos efeitos financeiros do mandado de tórios previsto no artigo 100 da Constituição
segurança, quando há necessidade ou não de Federal.

46
Revista da Advocacia de Rondônia

Referências
BARBI, Celso Agrícola. Do mandado de segurança. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008.
BARROSO, Luís Roberto. Curso de direito constitucional contemporâneo: os conceitos fundamentais e a
construção do novo modelo. 3. ed. São Paulo: Saraiva, 2011.
GOMIDES, Geandré. Efeitos patrimoniais do mandado de segurança: inovações. Disponível em: https://jus.
com.br/artigos/32273/efeitos-patrimoniais-do-mandado-de-seguranca-inovacoes
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 9. ed. São Paulo: Atlas, 2001. 810 p.
SILVA, José Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 18. ed. São Paulo, Malheiros, 2000.
Everton Alexandre Reis
Advogado. Formado pela União das Escolas Superiores de

Rondônia (Uniron), Especialista em Direito Processual Civil

e Direito Consumerista. Sócio-proprietário da banca de

advogados Maldonado & Souza Advogados.

M andado de
segurança coletivo:
a legitimidade
extraordinária sindical
como instrumento
de efetivação de
direitos fundamentais
Lucas Brandalise Machado
47
Advogado. Formado pela Universidade Luterana do Brasil
Sumário

Revista da Advocacia de Rondônia

(Ulbra). Especialista em Direito Trabalho e Processual

do Trabalho. Sócio-proprietário da banca de advogados 1. Introdução

Maldonado & Souza Advogados. 2. Atuação e estruturação sindical, ontem,
resumo
3. Hoje e amanhã?
4. Legitimidade extraordinária, um direito
fundamental para efetivação e tutela de direitos
5. Mandado de segurança coletivo, viabilidade,
técnica e utilização pelas entidades sindicais
6. Considerações finais
Márcia Yumi Mitsutake
Advogada. Formada pela Faculdade de Rondônia (FARO).
Introdução
Especialista em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho

pela Universidade Candido Mendes. Assessorâ jurídica e A legitimidade extraordinária atribuída a

advogada do Sindicato dos Trabalhadores da Empresa de entidades sindicais foi concebida pelo art.
Correios e Telégrafos em Rondônia – SINTECT/RO. Sócia- 8°, III da Constituição Federal de 1988, com o
proprietária da banca de advogados Maldonado & Souza objetivo de fortalecer e facilitar a defesa dos
Advogados. interesses e direitos dos trabalhadores frente a
eventuais ameaças ou lesões perpetradas por
 minorias que por serem detentoras de poder as discrepâncias existentes entre a classe pro-
econômico e político, tendem a sobrepor os letária e a capitalista.
Mandado de segurança coletivo: a legitimidade extraordinária sindical

seus interesses a todo custo. Essa legitimação A divisão entre a classe proletária e a capi-
é, portanto, fruto de uma verdadeira conquista talista tornou-se mais acentuada a partir de
histórica do proletariado que após anos de meados do século XVIII, durante a revolução
como instrumento de efetivação de direitos fundamentais

submissão a condições de trabalho degradan- industrial, visto que os ideais liberais da época
tes, descobriram que a unidade da categoria e o abandono do trabalho no campo, impli-
seria e permanece sendo ferramenta indispen- caram respectivamente na não interferência
sável para evitar o retrocesso social. estatal e no excesso da oferta de mão de obra
No que lhe concerne, no aspecto prático, a para os parques industriais ingleses.
atribuição de legitimidade extraordinária às Esses fatores fizeram com que os empresá-
entidades sindicais, possibilita ampla atuação rios da época enxergassem os seus trabalha-
e acesso praticamente irrestrito a todos os ins- dores como um mero meio de produção, ou
trumentos jurídicos colocados à disposição seja, indivíduos que literalmente trocavam a
pela Constituição Federal de 1988, dentre eles, força do seu trabalho e aceitavam a submissão
o mandado de segurança coletivo, cuja técnica a jornadas excessivas com carga horária média
e viabilidade serão discutidas aqui. de 16 (dezesseis horas) e pausa de 30 (trinta)
minutos para o almoço, em condições precá-
Atuação e estruturação sindical, rias, em troca de um mísero salário cuja fixa-
48
ontem, resumo ção/tabelamento também ficava a critério do
empregador.
Revista da Advocacia de Rondônia

Este artigo analisa a possibilidade de utiliza- Apesar da constante precarização das

ção do mandado de segurança coletivo pelas condições de trabalho, os trabalhadores, em
entidades sindicais e as vantagens que esse sua maioria, encontravam-se reféns de seus
remédio constitucional poderá trazer quando empregadores, que frequentemente faziam
devidamente utilizado. O exame do problema questão de demitir aqueles que porventura
demonstra que as ameaças e lesões aos direi- quisessem desafiar o seu poder.
tos do proletariado continuam acontecendo e Anos mais tarde, a manutenção das péssi-
demandando uma atuação cada vez mais célere mas condições de trabalho, a baixa expectativa
e eficaz por parte das entidades sindicais. de vida e a ínfima remuneração fizeram com
que os trabalhadores identificassem na sua
Hoje e amanhã? unidade, uma ferramenta fundamental para
o enfrentamento/coalizão em face do deten-
Historicamente a atuação do movimento tor do capital (empresário), surgindo, portanto,
sindical encontra-se precedida de resistên- o embrião das entidades sindicais que hoje
cia, luta e conflitos na defesa dos interesses conhecemos.
de categorias que apesar de numericamente No Brasil, segundo as lições do saudoso pro-
superiores encontram-se reféns de condicio- fessor Amauri Mascaro Nascimento, “O direito
nantes políticas e econômicas que evidenciam sindical tem uma trajetória que revela clara-
mente quatro fases marcadas por característi- para atuar contra essas ameaças e lesões aos
cas distintas, o anarcossindicalismo, o corpora- direitos da categoria.

Mandado de segurança coletivo: a legitimidade extraordinária sindical

tivismo sindical, o sindicalismo autônomo e a
reforma sindical projetada em 2004”. Legitimidade extraordinária,
Dentre essas fases, merece destaque espe- um direito fundamental para

como instrumento de efetivação de direitos fundamentais

cial a do sindicalismo autônomo, que ganhou o efetivação e tutela de direitos
devido status jurídico somente após a promul-
gação da Constituição Federal de 1988, doutri- A Constituição Federal de 1988 elenca em
nariamente considerada como “a constituição seu Título II os direitos e garantias, subdividin-
cidadã” e que encartou medidas amplas e fun- do-os em cinco capítulos: direitos individuais e
damentais para o fortalecimento das entidades coletivos; direitos sociais; nacionalidade; direi-
sindicais, dentre elas: a) o direito de organização tos políticos e partidos políticos.
sindical e a liberdade sindical; b) a manuten- A atribuição de legitimidade extraordiná-
ção do sistema confederativo com os sindica- ria aos sindicatos está prevista no art. 8, inciso
tos, federações e confederações; c) a unicidade III, da Constituição Federal de 1877, segundo a
sindical com a autodeterminação das bases qual cabe ao sindicato “a defesa dos direitos e
territoriais; d) a livre criação de sindicatos sem interesses coletivos ou individuais da catego-
autorização prévia do Estado; e) a livre admi- ria, inclusive em questões judiciais ou adminis-
nistração dos sindicatos, vedada a interferência trativas”.
49
ou intervenção do Estado; f) adoção de garan- Segundo preceitua o professor Hermes
tias aos dirigentes sindicais, vedada a dispensa Zaneti Jr. (2016), a legitimidade extraordinária

Revista da Advocacia de Rondônia

imotivada; g) direito de negociação coletiva; h) ocorre quando se atribui a um ente o poder de
direito de greve; j) legitimação extraordinária conduzir validamente um processo em que se
para substituição dos filiados. discute situação jurídica cuja titularidade é de
As medidas supracitadas conferem as enti- outro sujeito, ou seja, à parte, no caso especí-
dades sindicais a força necessária para repre- fico, a entidade sindical, pode ingressar com
sentar e defender os interesses do proleta- ação judicial tanto na esfera administrativa
riado em face das frequentes investidas do quanto na judicial e solicitar direito de isola-
capital e de políticas públicas dissonantes do damente sem a exigência de formação de litis-
ideal constitucional e que tendem a flexibili- consórcio.
zar/precarizar as condições de trabalho ou até O constituinte de 1988 concedeu essa atri-
mesmo suprimir direitos devidamente incor- buição às entidades sindicais com o objetivo
porados ao patrimônio dos trabalhadores, v.g: de assegurar que qualquer ameaça ou lesão a
a) reforma trabalhista; b) reforma previdenciá- direito de um indivíduo, ou grupo pudesse ser
ria; c) reforma administrativa, entre outros. devidamente enfrentada, independentemente
É, portanto, nesse cenário de incertezas, do requerimento do prejudicado, visto que a
ameaças e de reiteradas violações aos direi- história já demonstrou em diversas oportuni-
tos do trabalhador, que as entidades sindicais dades que a força do capital tende a constran-
estão sendo frequentemente demandadas ger e até mesmo a silenciar o empregado.
 Para entendermos a importância de legiti- jurídica deverão sopesar as hipóteses e a viabili-
midade extraordinária, imaginemos o seguinte: dade de utilização de cada um dos meios legais
Mandado de segurança coletivo: a legitimidade extraordinária sindical

você vive em um país onde inexiste lei dis- existentes, dentre eles, a possibilidade de impe-
pondo sobre o salário-mínimo, férias, fixação tração do mandado de segurança coletivo.
da jornada máxima de trabalho, intervalos, ine-
como instrumento de efetivação de direitos fundamentais

xiste sindicato e o número de pessoas desem- Mandado de segurança coletivo,

pregadas é elevadíssimo e o seu empregador viabilidade, técnica e utilização
decide aumentar a sua carga horária de traba- pelas entidades sindicais
lho de 8 (oito) para 14 (catorze) horas diárias, o
que você faria? Enfrentaria o seu patrão e cor- O mandado de segurança coletivo foi intro-
reria o risco de perder o seu posto de trabalho duzido pelo art. 5, inciso LXX da Constituição
ou aceitaria as condições por ele impostas? de 1988 e regulamentado pelo art. 21 e seguin-
tes da Lei n° 12.016/2009, diferenciando-se
do mandado de segurança individual em seu
objeto e na legitimação ativa.
...cabe ao sindicato “a defesa dos
Quanto ao objetivo do mandado de segu-
direitos e interesses coletivos rança coletivo, Pedro Lenza afirma que:

ou individuais da categoria,
Com o mandado de segurança coletivo,
50
inclusive em questões judiciais visa-se a proteção de direito líquido e
certo, não amparado por habeas ‘corpus’
ou administrativas”.
Revista da Advocacia de Rondônia

ou habeas data, contra atos ou omissões

ilegais, ou com abuso de poder de autori-
dade, buscando a preservação ou repara-
Trata-se, portanto de uma legitimidade ção de interesses transindividuais, sejam
ampla e que apresenta 03 (duas) facetas, os individuais homogêneos, sejam os
sendo: a) inibitória, dado que a propositura de coletivos. (grifo nosso)
ação judicial independe de autorização do tra-
balhador que na maioria das vezes encontra-se O Código de Defesa do Consumidor classi-
em situação de hipossuficiência e não apre- fica os direitos/interesses individuais homo-
senta reclamação por medo de demissão; b) gêneos como aqueles decorrentes de origem
repressiva, pois possibilita o acesso a todos os comum (fato e fundamento) e da atividade da
meios administrativos e judiciais para repres- totalidade ou membros, enquanto os direitos
são e restabelecimento dos direitos vilipendia- coletivos, são de natureza indivisível de titula-
dos; c) social, tendo em vista que democratiza ridade de grupo ou categoria de pessoas que
o acesso do proletariado ao Poder Judiciária. estejam ligadas entre si ou com a parte contrá-
Assim, constatada a existência de ameaça ou ria por uma relação jurídica base.
lesão aos direitos do trabalhador, a diretoria da A segunda peculiaridade na utilização do
entidade sindical e sua respectiva assessoria mandado de segurança coletivo encontra-se
na taxatividade dos legitimados ativos, sendo mandado de segurança coletivo só poderá ser
aqueles inseridos no art. 5, inciso LXX, alíneas concedida após a audiência de representação

Mandado de segurança coletivo: a legitimidade extraordinária sindical

a) e b) da CF/88, no caso: (i) o partido político judicial da pessoa jurídica de direito público,
com representação no Congresso Nacional; (ii) que deverá se pronunciar no prazo de 72
a organização sindical; (iii) a entidade de classe (setenta e duas) horas.

como instrumento de efetivação de direitos fundamentais

ou associação legalmente constituída e em fun- Trata-se, portanto, de uma verdadeira garan-
cionamento há, pelo menos, um ano, em defesa tia constitucional colocada à disposição das
dos interesses dos seus membros ou associados. entidades sindicais para a tutela de direitos
Nesse contexto, é importante destacar que fundamentais que são constantemente negli-
além dos pressupostos específicos supracita- genciados.
dos, também deverão estar presentes os requi-
sitos gerais, como: a) ato ilegal ou praticado com Considerações finais
abuso de poder causando lesão ou ameaça de
lesão a direito; b) autor do ato deve ser autori- Em razão das circunstâncias analisadas nos
dade ou agente no exercício de atribuições do itens supracitados, torna-se evidente que a
Poder Público; c) o direito lesado ou ameaçado inserção das entidades sindicais no rol taxativo
deve ser direito líquido e certo; d) não cabi- de legitimados extraordinários para a impetra-
mento de habeas ‘corpus’ ou habeas data. ção do mandado de segurança coletivo é uma
Com efeito, a opção pelo mandado de segu- conquista social e histórica do proletariado
51
rança coletivo deverá ocorrer quando a enti- e que deve e tende a ser mais utilizada pelos
dade sindical tiver condições de demonstrar sindicatos, principalmente para preservar e

Revista da Advocacia de Rondônia

já no momento da protocolização da inicial, a reparar interesses transindividuais (individuais
liquidez e a certeza do direito violado ou sob homogêneos ou coletivos) violados ou sob
risco de violação, no caso, através de amplo e risco de violação com a celeridade e o vigor
organizado bojo probatório, caso contrário, necessários.
deverá optar por uma via que oportunize a Por último, os autores esclarecem que o pre-
produção de provas de maneira mais ampla. sente artigo não foi elaborado com a pretensão
Por último, mencionam-se as seguintes par- de esgotar as discussões inerentes a legitimi-
ticularidades técnicas para a elaboração deste dade extraordinária conferida aos sindicatos e
remédio constitucional: a) não há necessidade a utilização do mandado de segurança cole-
de incluir na petição inicial os nomes de todos tivo, mas com o intuito de demonstrar a impor-
os filiados ou associados; b) a análise da situa- tância da legitimação extraordinária e a viabili-
ção individual de cada beneficiário será reali- dade de utilização do mandado de segurança
zada na execução da sentença; c) a liminar no coletivo na tutela de direitos do trabalhador.

Referências
BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em: 31 maio 2021.
 BRASIL. Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990. Dispõe sobre a proteção do consumidor e dá outras providên-
cias. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8078compilado.htm. Acesso em: 31 maio 2021.
Mandado de segurança coletivo: a legitimidade extraordinária sindical

BRASIL. Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009. Disciplina o mandado de segurança individual e coletivo e dá
outras providências.  Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm.
Acesso em: 31 maio 2021.
como instrumento de efetivação de direitos fundamentais

DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Curso de direito processual coletivo. 10. ed. Salvador: Editora
JusPodivm, 2016.
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 24. ed. São Paulo: Saraiva Educação, 2020.
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho. 26. ed. São Paulo: Editora Saraiva, 2011.

52
Revista da Advocacia de Rondônia
 O mandado de segurança
como ação autônoma impugnativa:
a decisão irrecorrível

Sumário
1. Conceito
2. Admissibilidade e legitimidade
3. Competências
4. Hipóteses de cabimento
5. Processamento do mandado de segurança
53

Conceito

Revista da Advocacia de Rondônia

O mandado de segurança é uma ação na
esfera cível, com rito determinado em lei espe-
cial, com o intuito de resguardar direito líquido
e certo, quando não amparado por habeas cor-
pus ou habeas data, contra autoridade pública
Vinicius Silva Lemos
que realizar algum ato de ilegalidade ou abuso
Advogado. Pós-doutorando em Processo Civil pela UERJ.
de poder com coação aos direitos do cidadão1.
Doutor em Processo Civil pela Unicap. Mestre em Sociologia
Quando houver um ato de responsabilidade
e Direito pela UFF. Especialista em Processo Civil pela FARO.
por um agente público, culminando em uma
Professor de Processo Civil na FARO e na Uniron. Presidente

do Instituto de Direito Processual de Rondônia (IDPR).

ofensa a direito de cidadão, o meio para corre-
Membro da Associação Norte-Nordeste de Professores de
ção ou prevenção do seu direito é o mandado
Processo (Annep). Membro do Centro de Estudos Avançados de segurança2.
em Processo (Ceapro). Membro da Academia Brasileira de A decisão proferida em mandado de segu-
Direito Processual Civil (ABDPC). Membro da Associação rança tem caráter mandamental.
Brasileira de Direito Processual (ABDPRO). Membro do O mandado de segurança tem aplicabilidade
Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP). própria contra qualquer ato de qualquer auto-
ridade, desde que se comprove a indicação de
 coação a direito líquido e certo. Enquadrando Admissibilidade e legitimidade
o Poder Judiciário como uma autoridade
pública, todo magistrado, de forma monocrá- Para sua admissibilidade, diante da neces-
tica ou colegiada, tem uma autoridade que sidade de assegurar o direito líquido e certo,
exerce na sua atividade judicante. Entretanto, quando de sua impetração, todas as provas do
em regra, qualquer abuso realizado em ato ato da coação devem já instruir a inicial, com
judicial, o meio indicado para a impugnação de a necessidade de comprovação de plano, com
O mandado de segurança como ação autônoma

tal ato é a via recursal, como modo típico ou toda a sua argumentação.
até ação rescisória como ação autônoma. Os mesmos requisitos constantes de uma
Dessa feita, como o mandado de segurança petição inicial, em um processo de conheci-
impugnativa: a decisão irrecorrível

entra como hipótese de utilização contra atos mento, são necessários, pelo simples fato de
judiciais? A resposta será quando os atos judi- ser uma inicial como qualquer outra, inaugu-
ciais forem irrecorríveis ou quando o recurso rando uma nova demanda. O interesse para
previsto em lei não for suficiente, por si só, para utilização do mandado de segurança como
evitar lesão a direito. uma ação autônoma de impugnação de deci-
Essa possibilidade de impetrar um mandado são judicial é da parte prejudicada pela decisão
de segurança com a finalidade de impugnar que se pretende impugnar.
decisões judiciais inaugura procedimento, em O Ministério Público tem legitimidade para
processo totalmente diferente daquele em a interposição do mandado de segurança com
54
que a decisão é impugnada, uma autêntica viés de ação autônoma de impugnação, por ser
ação autônoma de impugnação. Não substi- subsequente da sua legitimidade para a inter-
Revista da Advocacia de Rondônia

tui nenhum recurso, pelo fato de atuar quando posição recursal, somente transferindo para o
esse não for cabível ou não conseguir produzir enquadramento da ação autônoma. Seguindo
um determinado efeito. a mesma lógica, os terceiros prejudicados por
Nesse caso, o mandado de segurança con- aquela decisão também são legítimos para
tra decisão judicial sempre tem caráter excep- impetrar o mandado de segurança.
cional, com a sua utilização vedada se houver A legitimidade passiva, nesse caso de utili-
recurso pertinente que garanta a impugnação zação do mandado de segurança como meio
integral do ato. de impugnação, é o juízo que proferiu a deci-
Não se pode utilizar o mandado de segu- são a ser impugnada. Esse juízo, como uma
rança como substitutivo de um recurso exis- autoridade pública, no exercício de suas fun-
tente. ções judicantes, exerce também atribuições do
Seja na possibilidade de decisão irrecorrí- Poder Público. Diante da normalidade, os atos
vel por ausência de disposição legal sobre a devem ser impugnados via recursos, somente
sua recorribilidade ou um recurso que não tem em hipóteses excepcionais que se utilizam
possibilidade de efeito suspensivo, contudo há as ações autônomas, como o mandado de
uma evidente lesão a direito líquido e certo. segurança.
São casos restritos, com a necessidade de No entanto, para a própria viabilidade do
parcimônia em sua utilidade processual. mandado de segurança o processo da deci-
são impugnada não pode estar transitado em Dificilmente, sobre a decisão de um Tribunal
julgado. caberia o mandado de segurança, pela plura-
Essa ação não tem o condão de modificar lidade de recurso e, inclusive, a generalidade
a coisa julgada, necessitando do prossegui- que o agravo interno tem sobre as decisões
mento do feito no processo originário, para monocráticas do presidente, vice-presidente
posterior análise do mandado de segurança, ou do relator.
o seu resultado, o impacto na decisão no pro- No caso em que não couber de decisão

O mandado de segurança como ação autônoma

cesso. Há a necessidade de impetrar o man- monocrática, um recurso possível, o man-
dado de segurança, o mais breve possível, para dado de segurança, daquela decisão prola-
utilizar como forma de prazo, o mesmo que tada somente pelo relator, será cabível para

impugnativa: a decisão irrecorrível

seria para o recurso pertinente que o mandado o colegiado pertinente para o julgamento
faz às vezes. daquela decisão monocrática, ou seja, a turma
Mesmo com o prazo decadencial do man- ou câmara, se for do relator e, caso do pleno
dado de segurança de 120 dias da ciência do ou órgão especial, se for do presidente ou
ato impugnado, como a utilização do mesmo vice-presidente.
passa por um sentido de ação autônoma de Se a decisão a ser impugnada não for a do
impugnação de decisão judicial, há a necessi- relator, mas a da câmara/turma ou qualquer
dade conjunção de impossibilitar o trânsito em outro colegiado fracionário, sendo uma deci-
julgado na ação a qual se impugna a decisão e são colegiada, a competência seria do Tribunal
55
a utilização do mandado dentro do seu prazo Superior subsequente, pelo fato da prestação
decadencial5 jurisdicional ali ter se encerrado.

Revista da Advocacia de Rondônia

Na hipótese do mandado de segurança
Competências impugnando decisão de primeiro grau de
Juizado Especial Cível, a competência é da
O endereçamento do mandado de segu- turma recursal, de acordo com Súmula n. 376
rança com o intuito de impugnação de uma do STJ3.
decisão judicial depende justamente de qual
autoridade coatora realizou o ato. O Tribunal Hipóteses de cabimento
que detém a competência para conhecimento
e julgamento do recurso, aquele que o man- Para o cabimento do mandado de segu-
dado de segurança substitui como ação autô- rança para impugnação de uma decisão judi-
noma de impugnação, é o competente para o cial, antes de tudo, há de se verificar que esse,
julgamento do mandado de segurança. como já vimos, não substitui recurso. Se na
Se a decisão for de um juiz de primeiro grau, ação há recurso a ser interposto, não há inte-
o Tribunal de Justiça Estadual ou o Regional resse de agir para impetrar um mandado de
Federal, hierarquicamente superior a esse segurança.
juízo, é competente para o julgamento deste A utilização do mandado de segurança nessa
mandado de segurança. situação é hipótese estritamente excepcional,
não uma mera substituição recursal. Quando
 não houver recurso cabível ou este não conse- contrarrazões posteriores à sentença criou um
gue contemplar todo o direito almejado, é pas- limbo processual, uma dificuldade de man-
sível do mandado de segurança4. ter uma decisão incólume sem recorribilidade
Na hipótese de não existir um recurso cabí- imediata, com efeitos imediatos. Evidente
vel, como, por exemplo, em decisão interlocu- que as partes que imaginarem uma necessi-
tória em que não estiver enquadrado nos inci- dade urgente de impugnação não aguardarão,
sos do art. 1.015 do CPC, portanto não cabendo processualmente, a apelação, mesmo com
O mandado de segurança como ação autônoma

a interposição de agravo de instrumento, se a a impossibilidade do agravo de instrumento,

parte entender que há violação a direito líquido intentando mandado de segurança para susci-
e certo, com prejuízo e urgência, o mandado de tar, imediatamente, a questão ao Tribunal, vol-
impugnativa: a decisão irrecorrível

segurança seria viável para almejar aquilo que tando aos idos processuais do século passado.
a parte não tem como conseguir com o agravo Um evidente retrocesso.
de instrumento. Mesmo com a lei estipulando
a irrecorribilidade imediata via agravo de ins-
trumento daquela decisão, se cercear direito
O Ministério Público tem
líquido e certo, cabível a ação autônoma de
impugnação5. legitimidade para a interposição
Mas, uma dúvida pertinente: as decisões
do mandado de segurança com
não agraváveis pela forma instrumental são
56
irrecorríveis? De acordo com o art. 1.009, § 1º viés de ação autônoma
do CPC, a apelação é o recurso cabível para a
de impugnação...
Revista da Advocacia de Rondônia

interposição de impugnação às decisões inter-

locutórias não passíveis de agravo de instru-
mento. Se o juízo competente do julgamento
de eventual mandado de segurança entender Mesmo sem a previsão legal, a remessa da
pela necessidade de irrecorribilidade da deci- recorribilidade para um momento posterior
são a ser impugnada desse modo, essas deci- causará para a parte prejudicada a busca por
sões são irrecorríveis, não cabendo a viabili- uma saída, ao que leva optar pelo mandado de
dade do mandado de segurança para tanto. segurança, o que “não tenho dúvida em afirmar
Todavia, há a possibilidade de se entender que a retirada da recorribilidade imediata das
que não há a recorribilidade naquele momento, interlocutórias que não estejam elencadas no
autorizando a interposição do mandado de rol do art. 1.015 irá ser um novo ponto de aná-
segurança por essa ausência de recorribilidade lise em relação ao cabimento do mandado de
imediata6. segurança contra ato judicial, tendo em vista
Impugnado nesta via transversa não pode o fenômeno da irrecorribilidade imediata”
estar com a escolha pela não preclusão das (Araújo, 2017, p. 372).
matérias oriundas de decisões interlocutórias Entretanto, para a possibilidade de utiliza-
não passíveis de agravo de instrumento e a sua ção do mandado de segurança para impug-
rediscussão somente em eventual recurso ou nar a decisão judicial, o processo configuração
do trânsito em julgado. A parte interessada ao Processamento do mandado
impetrar o mandado de segurança deve dili- de segurança
genciar para que a ação não transite em jul-
gado, tomando as medidas possíveis e cabí- O mandado de segurança é protocolado no
veis para manter o trâmite, sem a formação da Tribunal competente, a princípio, direcionado
coisa julgada. para a presidência para a distribuição, seja para
Uma vez transitado em julgado o processo, o escolha do órgão colegiado, como do relator

O mandado de segurança como ação autônoma

mandado de segurança não tem mais utilidade pertinente ao caso. O relator é responsável pela
processual para a impugnação da decisão judi- análise da liminar pleiteada para a concessão
cial, pela imutabilidade da coisa julgada. da segurança, se configurados os requisitos da

impugnativa: a decisão irrecorrível

Outro exemplo de decisão irrecorrível são petição inicial e presente os pressupostos do
as decisões de primeiro grau dos juizados fumus boni iures e o periculum in mora.
especiais, não comportando a interposição do De outro modo, pode ser indeferida, quando
agravo de instrumento. Cabe, de igual forma, não houver o cabimento do mandado de segu-
impetrar mandado de segurança contra deci- rança para aquela questão ou não cumprir os
sões do juizado especial cível. requisitos, intime-se para a emenda da ini-
A outra hipótese de cabimento do mandado cial, quando possível. Analisada a liminar, com
de segurança tem aplicabilidade mais restrita, a concessão ou denegação da segurança, a
na hipótese de um recurso cabível para aquela autoridade coatora, no caso, o juízo da deci-
57
situação não ter a possibilidade de suspender são impugnada, é notificada para prestar infor-
a decisão, a parte entraria com o recurso e, mações sobre o ato coator, a decisão judicial

Revista da Advocacia de Rondônia

paralelamente, o mandado de segurança, este impugnada, com prazo de dez dias.
somente para a concessão do efeito suspen- Ultrapassado o prazo para as informações,
sivo, não para uma impugnação total da deci- com ou sem a sua apresentação, o processo é
são, somente com o intuito específico em sus- remetido ao Ministério Público, salvo quando
pender a eficácia da decisão. este for o impetrante, para manifestação tam-
A utilização do mandado de segurança para bém no mesmo prazo de dez dias. O processo
a concessão do efeito suspensivo perde a sua está pronto para o julgamento pelo colegiado
força, pelo advento do CPC/2015, pelo fato competente, com a inclusão na pauta a reque-
de que é amplamente cabível a possibilidade rimento do relator, de acordo com a ordem dos
judicial de concessão do efeito suspensivo pedidos de pauta.
em pedido no próprio recurso. Entretanto, se O acórdão proveniente do julgamento deste
no cotidiano de aplicabilidade do CPC/2015, mandado de segurança, principalmente em
alguma situação processual recursal enqua- caso de concessão da segurança, tem natu-
drar-se em hipótese idêntica, não há óbice reza mandamental, podendo, desde logo, ser
para impetrar um mandado de segurança para executado provisoriamente ou manter o cum-
a concessão de efeito suspensivo. primento se a liminar foi concedida e devida-
mente cumprida.
 A decisão colegiada do mandado de segu- tão federal para tal ou recurso extraordinário
rança é impugnável via recurso, nessa moda- para o STF, em questão constitucional. Se esse
lidade de impugnação de decisão judicial, mesmo Tribunal negar a segurança, é possível o
o julgamento resulta em um acórdão, que recurso ordinário para o STJ.
dependendo do órgão competente prolator, Em instância superior, se órgão colegiado do
cabe um recurso diferente. Se o acórdão for STJ for o prolator do acórdão do mandado de
do colegiado do Tribunal de Justiça Estadual segurança, será concedida a segurança, recurso
O mandado de segurança como ação autônoma

ou Regional Federal, os recursos possíveis são, extraordinário para o STF, com a necessidade
em caso de concessão da segurança, o recurso da questão constitucional e, no caso de nega-
especial para o STJ, quando houver ques- tiva da segurança, recurso ordinário para o STF.
impugnativa: a decisão irrecorrível

Notas
1
“Mandado de segurança é a ação civil de rito sumaríssimo pela qual a pessoa pode provocar o
controle jurisdicional quando sofrer lesão ou ameaça de lesão a direito líquido e certo, não am-
parado por Habeas Corpus nem Habeas Data, em decorrência de ato de autoridade, praticado
com ilegalidade ou abuso de poder” (Di Pietro, 1999, p. 612).
2
“O Estado como organização sociojurídica do poder não deve lesar os direitos dos que se acham
sob a sua tutela, respeitando, consequentemente, a lídima expressão desses mesmos direitos,
por via da atividade equilibrada e sensata dos seus agentes, quer na administração direta, quer
58
no desenvolvimento do serviço público indireto.’” (Moraes, 2000, p. 154).
3
Compete à turma recursal processar e julgar o mandado de segurança contra ato de juizado es-
Revista da Advocacia de Rondônia

pecial.
4
Não cabe mandado de segurança contra ato judicial passível de recurso ou correição.
5
“Primeiro, firmada a premissa de que a decisão é mesmo irrecorrível, de que padece de ilegalida-
de e de que é apta a gerar dano antes que o recurso seja apreciado pelo colegiado naturalmente
competente, não há como negar o cabimento do mandado de segurança. Isso não é vedado pela
lei e, pelo contrário, ajusta-se a seus escopos e fundamentos.“ (Yarshell, 2021).
6
“Essa restrição de recorribilidade imediata irá gerar, como a ampliação do efeito devolutivo do
recurso de apelação e possibilidade da discussão quanto ao cabimento de MS em decorrência
da inexistência de recurso contra as situações não previstas no art. 1.015” (Araújo, 2017, p. 372).

Referências
ARAÚJO, José Henrique Mouta. Mandado de segurança. 6. ed. Salvador: JusPodivm, 2017. p. 372
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 11. ed. São Paulo: Atlas, 1999. p. 612
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 7. ed. São Paulo: Atlas, 2000. p. 154
YARSHELL, Flávio Luiz. Mandado de segurança contra decisão do relator que nega ou concede efeito sus-
pensivo (ou antecipação de tutela) em agravo de instrumento. Disponível em: www.cartaforense.com.br/con-
teudo/colunas/mandado-de-seguranca-contra-decisaodo-relator-que-nega-ou-concede-efeito-suspensi-
vo-ou-antecipacao-de-tutela-emagravo-de-instrumento/12611.
 O mandado de segurança como
controle jurisdicional do ato administrativo

Sumário
1. Introdução
2. Os atos administrativos
Denise Cruz Rocha 3. A teoria dos motivos determinantes
Advogada. Especialista em Direito Constitucional e Tributário.

Especialista pela Escola da Magistratura do Estado de

Introdução
59
Rondônia. Especialista em Direito Público, com ênfase
O mandado de segurança é mecanismo

Revista da Advocacia de Rondônia

em defesas de processos administrativos disciplinares e

direito administrativo, licitações, contratos administrativos constitucional de tutela dos direito individuais
e servidores públicos. MBA em Direito Civil Processual Civil e coletivos, de pessoa física ou jurídica, con-
pela FGV. Sócia do Escritório Cruz Rocha Sociedade de tra atos ou ameaças de atos ilegais ou arbitrá-
Advogados em Porto Velho-RO. rios do Poder Público, quando não amparados
por habeas corpus ou habeas data; previsto
constitucionalmente no artigo 5º, LXIX e LXX, e
disciplinado pela Lei Federal n. 12.016, de 7 de
agosto de 2009, ao longo dos seus 29 artigos e
incisos.
O mandado de segurança enobrece-se
como um dos meios de controle judiciário
Valnei Cruz Rocha da Administração Pública, servindo para pre-
Advogado. Especialista em Direito Processual Civil e Direito servação do princípio da legalidade adminis-
Tributário. Especialista em Direito Público, com ênfase trativa em sua mais ampla concepção, sendo
em tribunais de contas e direito administrativo, licitações, uma garantia instituída em favor dos adminis-
contratos administrativos e servidores públicos. MBA em trados e instrumento de contenção, restrição
Direito Civil e Processual Civil pela FGV. Sócio do Escritório ou limitação da autoridade estatal como pro-
Cruz Rocha Sociedade de Advogados em Porto Velho-RO. cesso de reação a um comportamento (comis-
 sivo ou omissivo) antijurídico do Poder Público, Para o cabimento mandamental, é neces­sário
O mandado de segurança como controle jurisdicional do ato administrativo

visando a preservação da relação jurídica entre a análise do ato praticado pela Administração
a Administração Pública e os administrados. Pública, em razão da supremacia do interesse
A contribuição do mandado de segurança público sobre o privado, bem como a legalidade
ao controle judiciário da Administração Pública do ato praticado, a fim de evitar e impedir abu-
manifesta e prestigia a cláusula democrática sos praticados pelos administradores públicos.
de submissão do Poder Público à Constituição Nessa perspectiva, para o instituto manda-
Federal, aos princípios jurídicos, à lei e aos atos mental deverá ser ponderado se o cabimento
normativos subalternos, visando a neutraliza- será contra atos administrativos vinculados ou
ção do autoritarismo e ampliação da investi- discricionários. Os atos vinculados ou regrados
gação jurisdicional dos atos da Administração “são aqueles que a Administração age nos estri-
Pública, nas mais variadas formas de atuação tos limites da lei, simplesmente porque a lei não
ou manifestação da vontade administrativa. deixou opções.” Por isso, “surge para o adminis-
Como instrumento de controle da Adminis­ trado o direito subjetivo de exigir da autoridade
tração Pública, qualifica-se como fator de a edição do ato, ou seja, preenchidos os requisi-
pressão de prerrogativas entre a Administração tos legais, o administrador é obrigado a conce-
Pública e o Poder Judiciário, permitindo-se der o que foi requerido.” (Marinella, p. 274).
a injunção de prestação de atividade devida Já os atos discricionários se identificam
ou cessação de atividade nociva por meio de quando a norma conferir, em seu próprio man-
60
ordem, de mandamento, sob a penalidade damento, uma liberdade decisória que envolve
do descumprimento em implicações penais, o exame de conveniência e oportunidade, ao
Revista da Advocacia de Rondônia

como forma de dar a necessária eficácia man- invés de estipular um dever de praticar um
damental do provimento jurisdicional. ato específico. Ou seja, quando a lei expressa-
mente conferir mais de uma alternativa para o
Os atos administrativos administrador, deverá se limitar a essas opções;
caso contrário, o ato é arbitrário e ilegal.
O Poder Público se manifesta por meio de Nessa análise, o motivo do ato administra-
atos administrativos, que quando regidos pelo tivo ou decisão administrativa representa as
direito público são caracterizado como atos razões que justificam a edição do ato, sendo
administrativos. Conforme os ensinamentos de o pressuposto de fato que autoriza ou exige a
Fernanda Marinella, o “ato administrativo é toda prática do ato.
declaração unilateral de vontade do Estado, no
exercício de prerrogativas públicas, manifestada A teoria dos motivos determinantes
mediante comandos concretos complementa-
res da lei, expedido a título de lhe dar cumpri- É pacífico na doutrina e jurisprudência a
mento e sujeitos a controle do Poder Judiciário, possibilidade da análise do ato administrativo
ficando excluídos os atos abstratos e os conven- pelo Poder Judiciário quando a análise incide
cionais” (Marinella, 2014, p. 273). sobre a legalidade do ato administrativo, são os
chamados controle de legalidade.
 A divergência surge quanto ao controle juris- ao ato discricionário, onde houver a necessi-

O mandado de segurança como controle jurisdicional do ato administrativo

dicional sobre o ato administrativo discricioná- dade de motivação, não poderá a administra-
rio, onde a administração atua de acordo com ção deixar de explicitar quais foram as razões
a conveniência e oportunidade. que lhe conduziram a praticar ato, sob pena do
Acerca do tema e a possibilidade da revi- ato se tornar inválido. Da mesma forma, ainda
são judicial do mérito dos atos administrativos que no ato administrativo discricionário não
discricionários, temos o brilhante posiciona- seja obrigatório a motivação e a Administração
mento do doutrinador Alexandre Mazza: Pública conste do ato o motivo expresso, esse
passa a vincular o agente aos seus termos, de
Embora a concepção tradicional não modo que, comprovada a inexistência daquela
admita revisão judicial sobre o mérito realidade fática expressa como determinante
dos atos administrativos discricionários, da vontade, será o ato nulo.
observa-se uma tendência à aceitação do
controle exercido pelo Poder Judiciário
sobre a discricionariedade especial-
Para o cabimento mandamental,
mente quanto a três aspectos fundamen-
tais: a) razoabilidade/proporcionalidade é neces­sário a análise do ato
da decisão; b ) teoria dos motivos deter-
praticado pela Administração
minantes: se o ato atendeu aos pressu-
postos fáticos ensejadores da sua prática; Pública, em razão da supremacia 61

c ) ausência de desvio de finalidade: se o

do interesse público sobre

Revista da Advocacia de Rondônia

ato foi praticado visando atender ao inte-
resse público geral. Importante frisar que o privado...
ao Poder Judiciário não cabe substituir
o administrador público. Assim, quando
da anulação do ato discricionário, o juiz É pertinente a motivação do ato adminis-
não deve ele resolver como o interesse trativo que possibilitará a intervenção juris-
público será atendido no caso concreto, dicional na atuação administrativa, pois a
mas devolver a questão ao administrador necessidade de motivação repercute sobre
competente para que este adote nova a esfera dos direitos dos administrados, não
decisão” (Mazza, 2014). somente em respeito ao princípio da publi-
cidade e direito da informação, mas também
É certo que em um ato administrativo dis- para permitir que os administrados verifiquem
cricionário, a Administração Pública possui a se tais motivos realmente existem, presti-
liberdade para escolher os motivos ou a pos- giando a submissão da Administração Pública
tura a ser adotada. É lógico, que não cabe ao à Constituição, aos princípios jurídicos, à lei e
Poder Judiciário se imiscuir nas opções admi- aos atos normativos. Eis da famigerada Teoria
nistrativas, isso é inquestionável. Contudo, dos Motivos Determinantes.
apesar da liberdade da administração quanto
 A respeito, José dos Santos Carvalho Filho expressamente que os atos administrativos
O mandado de segurança como controle jurisdicional do ato administrativo

leciona: deverão ser motivados.

Desenvolvida no Direito francês, a teoria Art. 50. Os atos administrativos deverão

dos motivos determinantes baseia-se no ser motivados, com indicação dos fatos e
princípio de que o motivo do ato admi- dos fundamentos jurídicos, quando:
nistrativo deve sempre guardar compati- § 1º A motivação deve ser explícita, clara e
bilidade com a situação de fato que gerou congruente, podendo consistir em decla-
a manifestação de vontade. E não se afi- ração de concordância com fundamen-
gura estranho que se chegue a essa con- tos de anteriores pareceres, informações,
clusão: se o motivo se conceitua como decisões ou propostas, que, neste caso,
a própria situação de fato que impele a serão parte integrante do ato.
vontade do administrador, a inexistência
dessa situação provoca a invalidação do Portanto, não havendo respeito à devida
ato (Carvalho Filho, 2007, p. 107). motivação do ato administrativo ou a devida
compatibilidade entre o motivo do ato admi-
Igualmente, Celso Antônio Bandeira de Mello nistrativo e a situação fática que gerou a mani-
comenta: festação, este deve ser fulminado pela nulidade.
Nesse sentido a Jurisprudência vem se posi-
62
De acordo com esta teoria, os motivos que cionando:
determinaram a vontade do agente, isto
Revista da Advocacia de Rondônia

é, os fatos que serviram de suporte à sua ADMINISTRATIVO. EXONERAÇÃO POR

decisão, integram a validade do ato. Sendo PRÁTICA DE NEPOTISMO. INEXISTÊN-
assim, a invocação de “motivos de fato” CIA. MOTIVAÇÃO. TEORIA DOS MOTIVOS
falsos, inexistentes ou incorretamente DETERMINANTES. 1. A Administração, ao
qualificados vicia o ato mesmo quando, justificar o ato administrativo, fica vincu-
conforme já se disse, a lei não haja esta- lada às razões ali expostas, para todos os
belecido, antecipadamente, os motivos efeitos jurídicos, de acordo com o precei-
que ensejariam a prática do ato. Uma vez tuado na teoria dos motivos determinan-
enunciados pelo agente os motivos em tes. A motivação é que legitima e confere
que calçou, ainda quando a lei não haja validade ao ato administrativo discricio-
expressamente imposto a obrigação de nário. Enunciadas pelo agente as cau-
enunciá-los, o ato só será válido se estes sas em que se pautou, mesmo que a lei
realmente ocorreram e o justificavam” não haja imposto tal dever, o ato só será
(Mello, 2005, p. 376). legítimo se elas realmente tiverem ocor-
rido. 2. Constatada a inexistência da razão
A Lei n. 9.784/1999 que regula o processo ensejadora da demissão do agravado pela
administrativo no âmbito federal já prevê Administração (prática de nepotismo) e
considerando a vinculação aos motivos
 O mandado de segurança como controle jurisdicional do ato administrativo
que determinaram o ato impugnado, este 10 (dez) anos de exercício em serviço
deve ser anulado, com a consequente notarial ou de registro. 3. A Lei 8.935/1994
reintegração do impetrante. Precedentes (arts. 20 e 21), ao disciplinar a contrata-
do STJ. 3. Agravo Regimental não provido. ção de prepostos de notários e de oficiais
(AgRg no RMS 32.437/MG, Rel. Ministro de registro, não impõe como condição
HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, devam estes possuir título de bacharel
julgado em 22/02/2011, DJe 16/03/2011). em direito ou, mesmo, experiência prévia
ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINÁRIO em tais ramos de atividade. 4. Os arts. 14,
EM MANDADO DE SEGURANÇA. EXTIN- V, e 15, § 2º, da Lei 8.935/1994, assim como
ÇÃO DA DELEGAÇÃO DE SERVENTIA o art. 7º, IV, da Resolução/CNJ 81/2009,
EXTRAJUDICIAL PELA MORTE DO TITU- invocados pela autoridade judicial impe-
LAR. NOMEAÇÃO DE SUBSTITUTO POR trada, limitam-se, em verdade, a estabe-
ATO DO JUÍZO DA COMARCA. POSTE- lecer aqueles dois requisitos (graduação
RIOR REVOGAÇÃO PELO DESEMBARGA- em direito ou experiência), somente para
DOR CORREGEDOR-GERAL. UTILIZAÇÃO os candidatos que, via concurso público,
DE FUNDAMENTO INIDÔNEO. ILEGALI- busquem o ingresso na atividade notarial
DADE. TEORIA DOS MOTIVOS DETERMI- e de registro, não alcançando as hipóte-
NANTES. RESTABELECIMENTO DO STA- ses de mera designação interina e, por
TUS QUO ANTE DA IMPETRANTE. PRE- isso, precária. 5. Nos moldes da juris-
63
CEDENTES. 1. O caso concreto gravita em prudência desta Corte, “a motivação do
torno da necessidade da designação de ato administrativo deve ser explícita,

Revista da Advocacia de Rondônia

substituto para responder interinamente clara e congruente, vinculando o agir
por serventia cujo delegatário faleceu do administrador público e conferindo
(art. 39, § 2º, da Lei n. 8.935/94). 2. Cuida- o atributo de validade ao ato. Viciada a
-se, na origem, de mandado de segurança motivação, inválido resultará o ato, por
impetrado contra ato do Corregedor-Ge- força da teoria dos motivos determinan-
ral da Justiça de Goiás, consubstanciado tes. Inteligência do art. 50, § 1º, da Lei n.
na decisão proferida nos autos do Pro- 9.784/1999” (RMS 56.858/GO, Rel. Minis-
cesso Administrativo 201700000062309, tro SÉRGIO KUKINA, PRIMEIRA TURMA,
que anulou a Portaria 14/2017, editada DJe 11/09/2018). 6. Conquanto a anula-
pelo Juízo da Comarca de Aruanã/GO (na ção do ato coator tenha como indissociá-
qual se designou a impetrante para res- vel efeito o restabelecimento do status
ponder interinamente por específica ser- quo ante da recorrente, tal circunstância
ventia extrajudicial), sob o fundamento não afasta a discricionariedade da autori-
de que essa interina não atenderia aos dade judicial competente para, na forma
requisitos previstos nos arts. 15, § 2º, da da Lei 8.935/1994, e no exercício de seu
Lei 8.935/1994 e 7º, IV, da Resolução/CNJ permanente poder fiscalizatório, promo-
81/2009, a saber, ser bacharel em direito ver, acaso necessária, a substituição da
ou, quando não, possuir experiência de impetrante antes mesmo da assunção do
O mandado de segurança como controle jurisdicional do ato administrativo

próximo titular da respectiva serventia. 7. KUKINA, PRIMEIRA TURMA, julgado em

Recurso ordinário provido para reformar 17/10/2019, DJe 22/10/2019).
o acórdão recorrido e, nessa extensão,
conceder em parte a segurança, a fim de Assim, não havendo a devida motivação do
anular o ato apontado como coator, com ato administrativo quando este requer que o ato
o consequente restabelecimento da efi- seja motivado ou havendo a motivação essa não
cácia da Portaria 14/2017, editada pela guarda a real correlação com a situação fática,
Juíza Substituta e Diretora do Foro da nasce para o administrado o direito líquido e
Comarca de Aruanã/GO, sem, contudo, certo para invalidação daquele ato, sendo que o
garantir à impetrante a permanência mandado de segurança é o remédio adequado
no posto até a assunção do novo titular. para possibilitar ao Poder Judiciário realizar o
(RMS 59.647/GO, Rel. Ministro SÉRGIO controle do ato administrativo.

64
Revista da Advocacia de Rondônia

Referências
BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em: 31 maio 2021.
BRASIL. Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009. Disciplina o mandado de segurança individual e coletivo e dá
outras providências. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm.
CARVALHO FILHO, José dos Santos. Manual de direito administrativo. 18. ed. rev. ampl. e atual. Rio de Janeiro:
Lumen Juris. 2007.
MARINELLA, Fernanda. Direito administrativo. 8. ed. Niterói: Impetus, 2014.
MAZZA, Alexandre. Manual de direito administrativo 4. ed. São Paulo: Saraiva, 2014.
MELLO, Celso Antônio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 20. ed. rev. e atual. São Paulo: Malheiros,
2005.
 M andado de segurança como
ferramenta de nivelamento processual

Sumário
1. Introdução
2. Função do mandado de segurança
3. Elementos práticos do processo
4. Mandado de segurança como nivelador
5. Considerações finais
65
Moisés Almeida Góes
Introdução

Revista da Advocacia de Rondônia

Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Rondônia

(UNIR). Especialista em Direito Público pela Uniderp. Doutor

em Ciências Políticas pela Universidade Federal do Rio O Direito é ente constituído pelos seres
Grande do Sul (UFRGS). Coordenador do curso de Direito da humanos como ferramenta de organiza-
Faculdade Sapiens, Porto Velho-RO. ção social, meio pelo qual se busca atingir a
“Justiça” do povo que a emprega. Tendo pas-
sado por muitos processos evolutivos e reno-
vadores, o direito brasileiro é resultado de
séculos de transformações do direito aplicadas
à realidade e necessidade do povo.
Para suprir essas necessidades são criadas
leis e remédios jurídicos, e nesse campo o
Vinícius de Almeida Alves Direito brasileiro criou um remédio de nobre
Acadêmico de Direito do 4º período da Faculdade Sapiens. missão, o mandado de segurança (MS), gozando
Presidente do Centro Acadêmico Nova Atenas. Estagiário de caráter constitucional, é artifício pelo qual
no escritório dplaw - Pontes Pinto e Pignaneli Sociedade é promovida uma das maneiras afirmativas de
de Advogados. Entusiasta de temas de direito tecnológico e garantir a igualdade.
direitos humanos. É preciso ter um olhar de reconhecimento de
construto jurídico tão excelso, sai da mera pro-
 messa de direitos, para agir de maneira efetiva o mandado de segurança, protegendo direito
para garantir os direitos postos. Dessa maneira, líquido e certo do indivíduo contra abusos ou
Mandado de segurança como ferramenta de nivelamento processual

o presente artigo defende que o mandado de ilegalidades por parte de autoridades públicas
segurança é um dos agentes de formalização e e/ou agentes de pessoas jurídicas em exercício
defesa dos princípios de igualdade. de atribuições do Poder Público.
O mandado de segurança, segundo a letra
Função do mandado de segurança fria da lei, é a medida legal, em casos que não
sejam aplicáveis o Habeas Corpus e Habeas
O Estado por sua essência necessita trans- Data, quando haja incidência de abuso de
parecer em suas normas os princípios que poder – ou receio de sofrê-lo – por parte de
fundamentam (Alarcón, 2003, p. 166), dessa autoridade contra direito líquido e certo, con-
forma o ordenamento jurídico brasileiro deve forme a Lei 12.016. O mandado de segurança,
em tese produzir leis e mecanismos legais que por tanto, é o mecanismo legal que previne o
privilegiem a igualdade, legalidade e a máxima cidadão comum de sofrer abusos por parte de
justeza na medida do possível. figuras de autoridade, um nivelamento entre
As relações entre os indivíduos possuem partes que de outra maneira não seria possível.
inúmeras e variadas razões (ibidem, p. 167),
considerando isso a lei deve pensar em todos Art. 1o  Conceder-se-á mandado de
os cenários possíveis para antever e até mesmo segurança para proteger direito líquido
66
suprimir possíveis danos e injustiças sociais. e certo, não amparado por  habeas cor-
Devem existir no ordenamento, mecanismos pus  ou  habeas data, sempre que, ilegal-
Revista da Advocacia de Rondônia

responsáveis por contornar essas diferenças, mente ou com abuso de poder, qualquer
pois o Direito é a arte do “dever ser” aplicada pessoa física ou jurídica sofrer violação ou
em uma sociedade não tão perfeita quanto a houver justo receio de sofrê-la por parte
teorizada em seus textos legais. de autoridade, seja de que categoria for e
A igualdade é um pressuposto imprescin- sejam quais forem as funções que exerça
dível para o processo legal, não se pode haver (Brasil, 2009).
julgamento justo, se não há um nivelamento
e igualdade entre as partes (Reichelt, 2012, p. Existe a possibilidade de implementação
14). Sendo assim, para que se faça cumprir na do MS por parte de terceiro em favor do titu-
prática a igualdade estabelecida de maneira lar do direito originário, isso caso o titular não
teórica no ordenamento, é necessário a imple- o faça no prazo de trinta dias, após notifica-
mentação de artifícios e remédios capazes ção judicial. Esse mecanismo legal nas possi-
de contornar essas desigualdades do cenário bilidades de MS reflete um cuidado legislativo,
prático. garantindo que caso o titular de direito líquido
A constituição garante em seu artigo quinto e certo não tenha coragem de ação ou ciência
a igualdade de todos os indivíduos da socie- de seus direitos, outro em situação semelhante
dade perante a lei, mais especificamente no pode auxiliar esse indivíduo alienado ou des-
seu sexagésimo-nono inciso disciplina sobre provido de coragem.
 Existe ainda a possibilidade – em casos de Dessa forma se torna mais palpável o enten-
urgência – de impetro de MS através de tele- dimento de que em determinados cenários é

Mandado de segurança como ferramenta de nivelamento processual

grama, radiograma, fax e/ou qualquer outro preciso privilegiar alguns elementos em detri-
meio eletrônico cuja autenticidade tenha sido mento de outros para estabelecer um equilíbrio
atestada. Essa medida positivada em lei revela processual entre os agentes do processo.
uma preocupação legislativa com os vulnerá- Fica nítido assim que, na prática, o man-
veis em face das autoridades, tendo ciência da dado de segurança exerce função de contorno
celeridade e intensidade das ações das figuras das disparidades entre as partes, é o meca-
de autoridade e na proteção dos indivíduos nismo que coloca ambos no mesmo patamar,
que podem ser prejudicados. impedindo abusos ou arbitrariedades contra
aqueles que não podem se proteger dos que
Elementos práticos do processo se encontram revestidos pela oficialidade e
autoridade.
As leis são frutos originários de órgãos com De maneira simples, o MS gera o equilí-
legitimidade constitucional, tal qual Atena nas- brio, que sem o qual, poderia comprometer o
cida da cabeça de Zeus. Tendo sido cumpridos devido processo legal e a qualidade da deci-
os requisitos legais estabelecidos, a lei passa a são tomada, em razão dos elementos exter-
exercer funções de permissão, cerceamento, nos ao processo que contaminariam a decisão
mediação e/ou coordenação, sendo assim fei- do magistrado. Aqui não se defende exclusi-
67
tas para regulação social e refletindo princípios vamente aqueles que se encontram vulnerá-
de justiça e legalidade. veis, mas também as autoridades, visto que o

Revista da Advocacia de Rondônia

magistrado poderia ser influenciado pela cari-
dade em favor dos desfavorecidos ou coop-
tado pela influência da autoridade.
O mandado de segurança,
segundo a letra fria da lei, Mandado de segurança como
nivelador
é a medida legal, em casos que
não sejam aplicáveis o Habeas O mandado de segurança é fruto típico
do Direito brasileiro, um artifício legal cuja
Corpus e Habeas Data...
razão é contornar desníveis entre os cidadãos,
visando o cumprimento do artigo quinto da
Carta Magna que traz a igualdade para todos.
Mesmo nas melhores e mais refletidas inten- Esse artifício funciona de maneira a diminuir
ções, não se pode garantir total exímio de anti- o andar do processo, agilizando os elementos
nomias dentro do ordenamento. Há pontos necessários em razão do caráter delicado de
em que um princípio exerce prioridade sobre regime de incidência, que com frequência se
outro em razão de determinado contexto ou até dá em contextos de perigo para a parte com
mesmo cenário não pensado pelos legisladores. direito líquido e certo ameaçado.
 O mandado de segurança se encaixa em possui função de defesa dos vulneráveis face
uma categorização de direito público subje- aos poderosos.
Mandado de segurança como ferramenta de nivelamento processual

tivo. É uma medida que refreia a arrogância

e potencial abuso das figuras de poder, uma Considerações finais
versão moderna e democrática do que fora a
Carta Magna para restringir os poderes monár- Em epítome, conclui-se no presente artigo
quicos na Inglaterra do século XIII. que o papel do mandado de segurança não é de
O lugar do MS é de destaque, não é mero mero restrinjo, ele simboliza mais do que o cer-
remédio jurídico, mas sim uma garantia cons- ceamento de autoridades em sua aplicação, ele
titucional que confere proteção ao indivíduo representa no campo subjetivo a defesa daque-
para evitar que sofram abusos por parte de les que se encontram em posição de fragilidade.
autoridades. O mandado de segurança com- O mandado de segurança exerce um papel
põe uma tríade de remédios constitucionais nivelador em sua aplicação, permite uma equi-
excelsos ao lado do Habeas Corpus e Habeas paração processual entre as partes, não impor-
Data, tal qual Júpiter, Juno e Minerva, na tarefa tando se é um cidadão comum que depende de
de proteger a população, cada qual no seu um salário-mínimo ou chefe de uma autarquia
período histórico e importância. pública, serão tratados da mesma maneira, e a
Mesmo que possua no campo teórico e parte mais – processualmente falando – fraca fica
constitutivos elementos que possam ser resguardada de quaisquer abusos ou tentativas de
68
enquadrados no processo civil, contudo sua ferimento a direitos líquidos e certos do indivíduo.
importância e prática transcende esse rótulo, Não se trata de um simples remédio jurídico,
Revista da Advocacia de Rondônia

brilha como ação de proteção constitucional mas sim de uma ferramenta afirmativa que faz
de direitos dos cidadãos contra risco de abuso valer os direitos de igualdade legados ao povo,
por autoridades públicas. É necessário obser- impedindo que sofram injusto dano aos seus
var o MS para além de uma medida jurídica, direitos ao enfrentarem judicialmente uma
mas como uma Égide no direito brasileiro que figura de prestígio e poder.

Referências
ALARCÓN, Pietro Lora. Processo, igualdade e justiça. Revista Brasileira de Direito Constitucional, v. 2, n. 1, p.
165-198, 2003.
BRASIL. Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009. Disciplina o mandado de segurança individual e coletivo e dá
outras providências. Disponível em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm>.
BRASIL.  Constituição  (1988).  Constituição  da República Federativa do Brasil. Brasília, DF: Senado  Federal:
Centro Gráfico, 1988.
BUZAID, Alfredo. Do mandado de segurança. Revista de Direito Administrativo, v. 44, p. 26-40, 1956.
REICHELT, Luis Alberto. O conteúdo do direito à igualdade das partes no direito processual civil em perspec-
tiva argumentativa. Revista de Processo, São Paulo, a, v. 37, p. 13-41, 2012.
TEIXEIRA, Sálvio de Figueiredo. Mandado de segurança: apontamentos. Revista Jurídica Mineira, v.40, p.44-58, ago. 1987.
 O mandado de segurança
como instrumento garantidor
em tempos de pandemia

O preocupante cenário mundial – apesar do

Bruno Eduardo Marcolino da Silva
caos vivenciado com a grave pandemia causada
Advogado. Sócio do AMV Advogados Associados. Ex-
pelo novo coronavírus (SARS-CoV-2) que atin-
giu, e permanece atingindo diariamente, muitos
Assistente de Promotoria de Justiça do MPRO (2015-2019).

lares e famílias –, não afasta a imprescindibili-

dade do Poder Judiciário brasileiro resguardar
69
direitos constitucionalmente protegidos.
Desde o reconhecimento da ocorrência do

Revista da Advocacia de Rondônia

estado de calamidade pública nacional, em
vigor desde 20 de março de 2020, os ques-
tionamentos sobre quarentena, isolamento
Josiane da Silva Vasconcelos social, lockdown, colapso no sistema de saúde,
Advogada. Sócia do AMV Advogados Associados. Ex- superlotação de hospitais, perecimento das
Assistente de Promotoria de Justiça e Assessora Jurídica do economias, estabelecimentos comerciais com
MPRO (2013-2019). portas fechadas, controvérsias relacionadas
a planos de saúde, preços de medicamentos,
uso de recursos públicos e até prescrição de
remédios sem comprovação científica para o
tratamento da doença, motivaram o aumento
de ações na Justiça.
A crise sanitária é desafio que, muitas vezes,
exige a aplicação de medidas de contenção
Matheus Alonson de Castro Inácio rígidas. Várias restrições, antes inimagináveis,
Advogado. Sócio do AMV Advogados Associados. Ex- hoje são adotadas por nações de regimes
Assistente de Promotoria de Justiça do MPRO (2019-2020). democráticos e ditatoriais, visando a preserva-
ção da saúde pública da sociedade.
 Contrapondo a efetivação dessas medi- manutenção das atividades do Sistema Único
das, muitos cidadãos questionam o avanço do de Saúde (SUS).
Estado sobre direitos e garantias fundamentais, Portanto, o desafio que o panorama atual
discutindo, principalmente, a supremacia da coloca a sociedade e as autoridades públicas
saúde pública (art. 6º da CF) sobre os demais é da mais elevada gravidade, não devendo ser
direitos, dentre eles, de ir e vir (art. 5º, incs. II e XV, minimizado. É cediço que a Covid-19 é uma
da CF), de liberdade de reunião (art. 5º, inc. XVI, ameaça real e iminente, que afeta diretamente
da CF), de livre exercício de cultos religiosos (art. a capacidade operacional e logística do sistema
O mandado de segurança como instrumento

5º, inc. VI, da CF), de inviolabilidade de domicílio público de saúde, com consequências desas-
(art. 5º, inc. XI, da CF) e, até mesmo, a inviolabi- trosas para a população em todos os aspectos,
garantidor em tempos de pandemia

lidade da intimidade (art. 5º, inc. X e XII, da CF) relacionadas ou não com a pandemia, caso não
Neste raciocínio, diante do sincretismo do sejam adotadas medidas de efeito imediato.
seu procedimento, que é próprio e extrema- A propósito, podemos citar um caso con-
mente célere, o mandado de segurança é o creto de pedido de liminar, julgado recente-
remédio constitucional mais adequado a asse- mente pelo Tribunal de Justiça do Estado de
gurar direito líquido e certo, não amparado por Rondônia, onde um idoso de 68 anos de idade,
habeas corpus ou habeas data, quando o res- em razão da suspensão de seu tratamento
ponsável pela ilegalidade ou abuso de poder junto ao Núcleo de Oftalmologia da Policlínica
for autoridade pública ou agente de pessoa Oswaldo Cruz, em Porto Velho, desde janeiro
70
jurídica no exercício de atribuições do Poder de 2021, viu-se obrigado a impetrar mandado
Público (art. 5º, incs. LXIX e LXX, da CF, c/c a Lei de segurança visando assegurar a imediata apli-
Revista da Advocacia de Rondônia

n. 12.016/2009), principalmente, quando há cação de duas doses restantes de injeções de

colisão entre interesses individuais e coletivos. antiangiogênico no olho esquerdo e o procedi-
A propósito, Luiz Fux (2019, p. 31) ensina que: mento chamado capsulotomia YAG Laser, bem
como o agendamento do respectivo retorno
“(...) O signo distintivo do mandado de ao consultório oftalmológico, todos suspen-
segurança, portanto, diz respeito aos atos sos em decorrência da edição do Decreto n.
processuais especificamente destinados 25.728/2021, no qual o governo estadual ado-
à proteção de direito ameaçado ou vio- tou medidas emergenciais no intuito de conter
lado por ato coator de natureza pública.” a pandemia.
O i. desembargador relator, em cognição
Dito isto, além das vítimas fatais e do déficit sumária, entendeu que, uma vez caracteri-
econômico, inúmeros são os objetos de impe- zados os requisitos necessários à concessão
tração de mandados de segurança. A gravidade de tutela de urgência, deferiu parcialmente a
da emergência causada pela pandemia exige liminar para determinar a aplicação das duas
das autoridades brasileiras, em todas as esfe- doses restantes de injeções de antiangiogê-
ras, a efetivação da proteção à saúde pública nico no olho esquerdo, considerando que i)
(art. 196 e seguintes da CF), com a adoção de “(...) as medidas de enfrentamento à pandemia
todas as medidas possíveis para o apoio e a da Covid-19 não podem servir como justifica-
tiva para desonerar o Poder Público de prestar que impedia o direito do impetrante e de
atendimento médico não relacionado ao com- seus filhos menores à visitação ao paciente
bate à pandemia de que necessita o paciente, por meio remoto, a fim de dar efetividade ao
no caso dos autos”, ii) tratava-se “(...) de atendi- comando constitucional previsto no art. 227.
mento médico a idoso que não pode ter o tra- Não podendo, desta forma, a Administração
tamento suspenso indefinidamente, sob pena Pública dificultar o exercício deste direito de
de agravamento do quadro de saúde”; e iii) “(...) qualquer modo, especialmente quando há
a irreversibilidade de eventual perda da visão iminente risco de morte, permitindo-se que

O mandado de segurança como instrumento

em seu olho esquerdo, de modo que deve haja, na pior das hipóteses, despedida digna do
ser garantida, ao menos, a aplicação das duas ente querido pelos seus familiares.

garantidor em tempos de pandemia

doses restantes de injeções de Antiangiogênico
no olho esquerdo”.
Observa-se que o d. relator assegurou o
...a Covid-19 é uma ameaça real
direito de assistência à saúde, com funda-
mento no princípio constitucional da digni- e iminente, que afeta
dade da pessoa humana (art. 1º, III), visto que
diretamente a capacidade
a Constituição Federal determina ser dever do
Estado garantir políticas sociais e econômicas operacional e logística do
que visem à redução do risco de doenças e
sistema público de saúde... 71
de outros agravos à saúde dos cidadãos, bem
como o acesso universal às ações e serviços

Revista da Advocacia de Rondônia

para a sua promoção, proteção e recuperação
(art. 196). Há, também, algumas medidas restritivas –
Em outra oportunidade, a Corte de Justiça que vêm sendo tomadas, na maioria das vezes,
rondoniense, em reexame necessário de sen- por chefes do Poder Executivo estadual e
tença proferida em sede mandamental, asse- municipal – levadas a efeito como ato arbitrá-
gurou a realização de contato por videoconfe- rio ao direito à ordem econômica, consubstan-
rências entre paciente internado em unidade ciado no direito líquido e certo em continuar
de tratamento intensivo (UTI) e seus familia- as atividades empresariais, mesmo de por-
res, diante das restrições às visitas presenciais tas fechadas, quando, por exemplo, indústrias
em hospitais públicos e particulares em razão que não realizam atendimento ao público e
do estado de calamidade pública para fins de sua atividade é primordial à cadeia econômica
enfrentamento ao novo coronavírus1. simbiótica.
Com isso, o Tribunal entendeu ser medida Neste caso, a determinação da suspensão
mais adequada cessar o ato do Poder Público das atividades, por ato do Poder Público, ense-
jará, decerto, a falta de matéria-prima, levando,
1
Tribunal de Justiça do Estado de Rondônia. 2ª Câmara por consequência, ao aumento no preço final
Especial, Remessa Necessária Cível, Processo n. 7013862-
29.2020.822.0001, Rel. Des. Roosevelt Queiroz Costa, jul-
de produtos e na quebra da cadeia econômica.
gado em 18/11/2020. Trata-se de danos de ordem financeira, além
 de atingir toda a sociedade com a deficiência e dos por ato do Poder Público sejam resguarda-
escassez de produtos alimentícios nos super- dos à proporção.
mercados, mercearias, padarias, hospitais, etc., A supremacia do interesse público sobre as
tudo em razão do obstáculo, mesmo que indi- relações particulares em algumas hipóteses
reto, oposto pelo próprio Poder Público. vivenciadas nos últimos meses encontra susten-
A finalidade de materializar os direitos e tação e controle no ordenamento jurídico brasi-
garantias constitucionais não pode ser empre- leiro, notadamente, na Constituição Federal.
gada com o propósito de se valer de um estado Nenhum direito fundamental é absoluto.
O mandado de segurança como instrumento

excepcional para incidir em ações arbitrárias, Se por um lado um direito deve ser exercido
acobertada pela suposta proteção à sociedade. nos termos da lei, podendo ser restringido em
garantidor em tempos de pandemia

Deve-se, portanto, agir dentro dos limites esta- decorrência de uma situação fortuita não pre-
belecidos no regramento jurídico. viamente prevista na Constituição, sob outra
Certo é que o Estado não pode fornecer perspectiva, não pode ser esgotado enquanto
uma proteção insuficiente aos cidadãos ou garantia constitucional, assegurando, pois, o
sequer restringir excessivamente os direitos. núcleo essencial do próprio direito.
Isso porque é necessário ponderar, caso a caso, Situações delicadas perdurarão, quando,
o interesse da coletividade em prol da neces- principalmente, a saúde pública, a economia
sidade da proteção do núcleo essencial, da e a segurança, ainda que indiretamente, forem
necessidade da observância do princípio da confrontadas às garantias individuais. Desta
72
concordância prática e no juízo de ponderação. maneira, subsiste a necessidade da conver-
Havendo concorrência entre dois bens jurídi- gência de um ponto de equilíbrio, o que, como
Revista da Advocacia de Rondônia

cos tutelados, deve-se adotar uma solução que visto, não é uma tarefa tão fácil assim.
seja menos gravosa e buscar a maior realização Por fim, os excessos e abusos de poder
dos direitos envolvidos. durante a pandemia da Covid-19, em des-
Todos atingidos de alguma forma pela pan- compasso com a constituição e as normas
demia, se veem/viram, em algum momento ou infraconstitucionais, revestidos de aparente
circunstância, vítimas de um aparente poder legalidade e fundamentados em medidas
arbitrário. De toda sorte, a vida em sociedade, administrativas com o objetivo de efetivação
ainda mais no contexto pandêmico, exige a do interesse público, ensejam a cassação da
renúncia de vontades individuais em prol da ordem ilegal e/ou abusiva por meio da ação
coletividade. Deve cada caso seja levado ao constitucional prevista no art. 5º, incisos LXIX
individualismo de modo que os direitos viola- e LXX, e disciplinada pela Lei n. 12.016/2009.

Referências
BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em: 31 maio 2021.
BRASIL. Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009. Disciplina o mandado de segurança individual e coletivo e dá
outras providências. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm.
FUX, Luiz. Mandado de segurança. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2019.
 O mandado de segurança como
remédio processual adequado para
assegurar o direito de a gestante remarcar o
teste de aptidão física em concursos públicos

Sumário
1. Introdução
2. O que é o mandado de segurança
73
3. Remarcação de teste de aptidão física para
mulheres grávidas em concurso público

Revista da Advocacia de Rondônia

4. Considerações finais

Introdução

Estar grávida é um sonho realizado para

muitas mulheres. Afinal de contas, ser mãe
é algo quase que sagrado, posto que se está
a falar em um dom inerente ao gênero femi-
nino e que é capaz de gerar uma nova vida,
Catiane Malta
um novo ser humano. Por falar em sonhos,
Advogada. Formada pela Faculdade Associadas de Ariquemes
além da maternidade, outro sonho acalentado
(FAAr). Especialista em Processo Civil e Civil, Sucessões

e Direito de Família pela Faculdade Educacional da Lapa.

por inúmeras pessoas é o de ingressar numa
Especialista em Direito das Mulheres. Pós-graduanda
carreira pública, à qual se chega por meio de
em Direito Tributário pela Escola Superior da Advocacia. um concurso público de provas ou provas e
Radialista com o programa “Cidadania com Catiane Malta” títulos, ressalvada a excepcional nomeação
na Rádio Verde Amazônia. Vice-presidente da Comissão da para cargo comissionado, conforme previsão
Mulher Advogada Subseção Ariquemes-RO. constitucional.
 Todavia, há momentos peculiares em que a possibilidade de adiamento do Teste de
esse sonho entra em rota de colisão: como Aptidão Física, e se essa possibilidade se tra-
uma mulher grávida poderá realizar os sonhos veste num direito líquido e certo. Em seguida,
para assegurar o direito de a gestante remarcar o teste de aptidão
O mandado de segurança como remédio processual adequado

de ser mãe e passar em uma seleção na qual se conclui-se o referido artigo.

exige um teste de aptidão física? A seguir, a jornada por este tema será ini-
Como é sabido, o teste de aptidão física é ciada, com expectativas que sejam alcança-
exigido em certas carreiras, como a policial, e dos os objetivos propostos neste artigo e que a
não ofende a Constituição impor tal exigência pesquisa promova fecundos resultados.
a homens e a mulheres, dado que é vedado aos
certames, em razão do princípio da isonomia O que é o mandado de segurança
e igualdade entre os gêneros, estabelecer dife-
renciação entre homens e mulheres. O mandado de segurança é um instrumento
física em concursos públicos

Assim, de que maneira se resolveria o dilema tradicional do direito brasileiro. Desde que o
de uma mulher grávida com o referido teste mesmo fora criado, junto à Constituição dos
datado? Seria o bebê no ventre da candidata Estados Unidos do Brasil de 1934, o writ é um
exposto ao risco do esforço? Seria a gestante dos mais utilizados remédios processuais do
privada de seu sonho da carreira pública em ordenamento jurídico nacional, sendo suce-
virtude da gestação? Teria o direito à remarca- dâneo de recursos, ações de controle de cons-
ção do Teste de Aptidão Física? E, na possibili- titucionalidade e até mesmo via acionária
74
dade de remarcar o referido teste, seria o man- predileta dos juristas para assegurar direitos
dado de segurança a via processual adequada? líquidos e certos das pessoas em momentos
Revista da Advocacia de Rondônia

Respondendo a estas perguntas, o presente autoritários.

artigo fora concebido, valendo-se da meto- Atualmente, o mandado de segurança, da
dologia da revisão bibliográfica, com recurso mesma forma como veio ao mundo jurídico
à literatura e estudos já perquiridos sobre o brasileiro, continua previsto constitucional-
tema, mas com desenvolvimento de traba- mente, sendo positivado na Constituição da
lho de maneira original. Ademais, procede-se República Federativa do Brasil, de 5 de outubro
à referência a decisões de tribunais de justiça, de 1988, mais precisamente no art. 5º, LXIX.
notadamente o guardião excelso do enten- Além da previsão constitucional, o mandado
dimento constitucional, o Supremo Tribunal de segurança é regulamentado por lei ordiná-
Federal. ria: a Lei n. 12.016/09, que reverbera o norma-
Cita-se no presente artigo igualmente a Lei, tivo constitucional e disciplina aspectos prá-
como fonte primária do direito brasileiro, e ticos do referido remédio processual, tornan-
também à Constituição Federal, como norma do-o assim factível no presente caso.
fundamental do ordenamento nacional. Assim, o cerne do mandado de segurança é
Inicia-se com uma breve digressão sobre o a noção de direito líquido e certo, que não goza
mandado de segurança para que o leitor seja de unanimidade entre os juristas. Há quem
situado na temática que se aborda. Em seguida, defenda que todo direito é líquido e certo; há
para aprimorar o entendimento, fala-se sobre quem defenda que apenas certos direitos são
tidos por líquido e certo. Contudo, a tese mais pode ser de provas ou provas e títulos, con-
consensual entre os juristas é que o direito forme redação do art. 37, § 2º, I da Constituição
líquido e certo diz respeito a direitos que são Federal. Assim, é cristalino que o direito ao pro-

para assegurar o direito de a gestante remarcar o teste de aptidão

O mandado de segurança como remédio processual adequado
manifestos, sem que seja necessário prová-los vimento no cargo público, quando preenchi-
efetivamente e se encontram já devidamente dos os requisitos e devidamente demonstrado,
por si só demonstrados, não havendo sequer é um direito líquido e certo.
questionamentos acerca de sua existência.
O direito líquido e certo é aquele, assim,
indubitável e demonstrável por documentos
...o cerne do mandado de
escritos. Pode-se plasmar um exemplo para
diferenciá-lo de um direito “comum” como, segurança é a noção de direito
por exemplo, o direito de se matricular numa

física em concursos públicos

líquido e certo, que não goza de
instituição de ensino superior. Nesse caso, o
seu portador, acaso prove preencher os requi- unanimidade entre os juristas.
sitos perante o Poder Judiciário, poderá obter
a chamada sentença mandamental, típica do
mandado de segurança. Não o seria, por exem- No contexto das provas e títulos, uma das
plo, o direito de o credor exigir o pagamento de possibilidades de provas e títulos é o Teste de
uma dívida do devedor, já que tal direito deve- Aptidão Física, em provas de cargos que exigem
75
ria ser comprovado, haveria provas a fazer por bom desempenho físico, como, v.g., as carrei-
parte do devedor, etc. ras policiais. Tal exigência é perfeitamente jus-

Revista da Advocacia de Rondônia

No caso em comento, discute-se se uma tificável pelas atribuições do cargo e pode ser
mulher grávida possui direito líquido e certo a oponível tanto a homens como a mulheres,
remarcar o seu teste de aptidão física, em con- dado que a Carta Magna veda a diferenciação
texto de concurso público. Para aferir-se tal de tratamento entre homens e mulheres, salvo
possibilidade, insta investigar se essa remarca- se a natureza do cargo assim o exija, consoante
ção é de fato direito líquido e certo, para mere- art. 39, § 3º da CRFB.
cer o amparo do mandado de segurança, como Nessas condições, e se houver uma candi-
se observa na subseção a seguir. data que esteja grávida? Seria o teste de apti-
dão física a ela imposto? Observe-se: acaso
Remarcação de teste de aptidão isso ocorresse, a saúde do bebê seria preju-
física para mulheres grávidas dicada, o que seria um atentado ao direito à
em concurso público vida, inclusive do nascituro. Ademais, não se
estaria cumprindo corretamente o princípio da
O ingresso em carreira pública é previsto na Isonomia, dado que se devem tratar os desi-
Constituição Federal, sendo de duas formas: a guais na medida de sua desigualdade. Deveria
primeira, inusual e exceção à regra, pelo pro- a mulher ter que perder a prova em prol de sua
vimento de cargo em comissão, e a segunda, maternidade, ou colocar em risco sua gravi-
pela aprovação em concurso público, o qual dez em prol de seu concurso? Definitivamente,
 ambas as soluções não se aplicam ao caso, vez à igualdade, dignidade humana e à liberdade
que, o Estado estaria se intrometendo em uma reprodutiva.
área que compete à própria mulher: o planeja-
para assegurar o direito de a gestante remarcar o teste de aptidão
O mandado de segurança como remédio processual adequado

mento familiar. Considerações finais

Repise-se que a Lex Legum brasileira veda
interferências no planejamento familiar pelo Por ser um direito constitucionalmente reco-
poder público e, desta forma, exigir tal sacrifí- nhecido, e podendo ser devidamente provado,
cio iria de encontro a esse dispositivo. A solução entende-se que a remarcação do Teste de
é, pois, franquear à gestante o direito líquido e Aptidão Física é mais que um simples direito,
certo de remarcar o seu teste de aptidão física, mas um verdadeiro direito líquido e certo da
para que assegure tanto o direito ao planeja- mulher gestante.
mento familiar – ter o filho – como também Observou-se acima que o mandado de
física em concursos públicos

para que exerça seu direito ao provimento em segurança é a via adequada para proteger o
cargos públicos – fazendo a prova em outra direito líquido e certo dos indivíduos, tanto por
data –, bem como que haja respeito a direitos previsão legal como também constitucional,
como a vida e à isonomia. sendo o direito de a gestante remarcar o teste
Inclusive, o Supremo Tribunal Federal se de aptidão física constitucional e cristalino, é
manifestou recentemente sobre o caso, no jul- lícito afirmar, assim, que é verdadeiro direito
gamento do Recurso Especial n. 1058333 RG, líquido e certo.
76
com relatoria de Luiz Fux, em 2 de novembro Desta forma, o mandado de segurança é a
de 2017, em que se decidiu pela admissão do via adequada para proteção do direito líquido e
Revista da Advocacia de Rondônia

direito à remarcação do exame de aptidão certo de remarcação do teste de aptidão física

física para gestantes como corolário do direito para mulheres grávidas.

Referências
BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/constituicao/constituicao.htm.
BRASIL. Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009. Disciplina o mandado de segurança individual e coletivo e dá
outras providências. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm.
 O mandado de segurança
e a tutela do direito à saúde

Sumário
1. Introdução
2. O mandado de segurança
3. Momento em que o mandado de segurança
se torna via inadequada para a tutela do
direito à saúde
77
4. Considerações finais

Revista da Advocacia de Rondônia

Introdução

A judicialização da saúde é algo corriqueiro

nos últimos tempos. Contudo, levar à aprecia-
ção do Poder Judiciário o direito à saúde, não
é uma decisão que concerne especificamente
aos operadores do direito, sendo, sim, uma
consequência da má gestão da saúde pública,
bem como, diante dos inúmeros pedidos que
não constam nos atos normativos do SUS,
Renata Demito Mariano incluindo desde tecnologias a medicações,
Advogada. Graduada em Direito e especialista em Direito
produtos e procedimentos não padronizados.
Médico pela Universidade de Araraquara (Uniara). Atuante Assim, aos operadores do direito, não resta
na área de Direito do Consumidor com ênfase em resolução alternativa diversa, que não seja garantir o
de problemáticas entre o consumidor e companhias aéreas. direito constitucional à saúde da população
Prática em Direito Administrativo com atualização na Nova através de mecanismos jurídicos mais céleres,
Lei de Licitações pelo CERS. econômicos e eficazes que atinjam seu obje-
tivo final.
 Observa-se, portanto, que na prática, tal Vale destacar, que o direito líquido e certo,
pleito tem ocorrido com mais frequência atra- é inclusive, condição especial desta ação,
vés da impetração de mandado de segurança. podendo a mesma ser extinta sem julgamento
No entanto, há outro mecanismo jurídico que do mérito, ante a ausência da prova documen-
se adequa ao caso, considerando a ausência de tal pré-constituída da situação fática.
O mandado de segurança e a tutela do direito à saúde

dilação probatória na via do mandado de segu- Nessa contenda, pode-se dizer que o direito
rança, e respeitando os princípios do contradi- líquido e certo, é verificado pelo magistrado
tório e ampla defesa, sem prejuízo da urgência basicamente em duas ocasiões: ao despachar
reclamada em muitos casos e, mais, sem com- a petição inicial e ao sentenciar.
prometimento das políticas públicas de saúde; Se já no início da ação for verificada a ausên-
sendo este a via ordinária. cia de direito líquido e certo, o processo deverá
Diante dessa realidade, o presente artigo ser extinto por carência da ação. A cognição
busca mostrar as duas possibilidades para se é sumária, realiza-se um juízo de aparência.
tutelar o direito à saúde. Neste estágio, basta ser verossímil a existên-
cia da liquidez e da certeza. Após, no ato da
O mandado de segurança prolação de decisão final, se realiza um juízo
de certeza, em cognição exauriente. Nesta
Inicialmente, para elucidação do tema em segunda etapa, completado o contraditório,
questão, imperioso se faz discorrer acerca do o juiz apreciará as provas documentais apre-
78
mandado de segurança. sentadas pelas partes e confirmará, ou não,
A previsão Constitucional do mandado de se é plausível a existência do direito líquido e
Revista da Advocacia de Rondônia

segurança está encartada no artigo 5º, inciso certo. Caso as provas permitam um juízo de
LXIX, da Constituição Federal, sendo discipli- certeza no tocante à existência ou inexistência
nado pela Lei n. 12.016/2009. Este, visa a prote- do direito alegado pelo impetrante, o juiz pro-
ção de direito líquido e certo que seja alvo de ferirá uma sentença de mérito, fazendo coisa
ameaça ou que já tenha sido violado por ação julgada material. Modo outro, caso as provas
ou omissão; ilegalidade ou abuso de poder de sejam insuficientes, a segurança será negada
autoridade pública, ou agente de pessoa jurídica sem resolução do mérito, por faltar uma condi-
no exercício de atribuições do Poder Público. ção especial de procedibilidade, não se anali-
Não há dúvidas de que o requisito essen- sando o mérito e fazendo apenas coisa julgada
cial para se auferir o cabimento do mandado formal.
de segurança está relacionado a existência Neste caso, de acordo com a previsão con-
do direito líquido e certo. Em termos gerais, tida no artigo 6º, § 6º, da Lei n. 12.016/2009, o
o direito líquido e certo é aquele que resulta pedido mandamental poderá ser renovado res-
de fato certo, e fato certo é aquele capaz de peitado o prazo decadencial. Porém, é impor-
ser comprovado, de plano, por documento tante destacar que independentemente disto,
indubitável, sendo este, a prova documental poderá optar-se pelas vias ordinárias, ultrapas-
pré-constituída. sado ou não o lapso decadencial.
 Desta feita, resta claro que o mandado de Este, enfim, é o entendimento trazido no
segurança depende da demonstração, de Enunciado n. 96 da III Jornada de Direito da
maneira imediata, do direito líquido e certo Saúde, promovida pelo CNJ em março de 2019:
alegado pelo impetrante, sendo este uma
condição especial da ação. Deste modo, sua Somente se admitirá a impetração de

O mandado de segurança e a tutela do direito à saúde

ausência tornará o caso passível de extinção mandado de segurança em matéria
do feito sem julgamento do mérito. de saúde pública quando o medica-
mento, produto, órtese, prótese ou pro-
Momento em que o mandado cedimento constar em lista RENAME,
de segurança se torna via RENASES ou protocolo do Sistema Único
inadequada para a tutela do de Saúde – SUS.
direito à saúde
Contudo, se o pleito é referente à alguma
Após a explanação do tópico anterior, é tecnologia não incorporada na lista oficial do
oportuno analisar em quais situações será pos- SUS, o caso fático precisa ser analisado de
sível impetrar o mandado de segurança para maneira diversa, havendo outros fatores a
proteger o direito líquido e certo à saúde. serem analisados pormenorizadamente.
Embora o artigo 196 da Constituição Federal, Nesta esteia, as listas oficiais do SUS pas-
seja citado nos mais variados meios como sam a ser a regra de dispensação, ou não, ser-
79
sendo a principal previsão do direito à saúde vindo como parâmetro objetivo de decisão
no ordenamento brasileiro, é essencial que pelo Poder Judiciário, pois nestes casos, não há

Revista da Advocacia de Rondônia

a leitura não seja concentrada apenas na pri- dúvida de que pode haver o direito, mas este,
meira parte da norma, (“direito de todos e não se reveste de liquidez e certeza.
dever do Estado”); sendo imprescindível uma Obviamente, tais atos normativos não
leitura aprofundada do enunciado, para perce- podem ser absolutos e/ou incontestáveis.
ber que o referido direito não é simples e abso- Entretanto, nas situações em que a padroniza-
luto; sendo possível interpretar a fundo que o ção for contestada, é elementar que o devido
direito à saúde será garantido por meio de polí- processo legal seja observado, respeitando os
ticas públicas direcionadas à redução do risco princípios do contraditório e da ampla defesa;
de doenças e ao acesso universal e igualitário seguindo a via processual que permita a dila-
dos pacientes; tendo sua face coletiva e não ção probatória, com a finalidade de que sejam
individual. devidamente analisadas a necessidade da tec-
Assim, caso exista a negativa devidamente nologia não padronizada, bem como, a inefi-
documentada, de algum medicamento ou cácia da tecnologia padronizada, à luz da tese
outra tecnologia prevista em programa oficial fixada pelo STJ em 2018.
do SUS, de fato estaremos diante da violação Sendo proposta a ação ordinária, será possí-
do direito líquido e certo à saúde do indivíduo; vel a produção de prova pericial, com isso, o juiz
podendo este, acudir-se do mandado de segu- terá o devido conhecimento dos documentos
rança para se afastar a referida ofensa. médicos trazidos pelo requerente com as con-
 clusões do perito, tendo, assim, mais assertivi- a ampla defesa e o acesso igualitário e universal
dade para acolher, ou não, o pedido da inicial. ao SUS. Por esta razão, não se deve prosperar o
A padronização terapêutica do SUS não é argumento de que o mandado de segurança é o
absoluta, pelo contrário, pode haver discus- instrumento mais adequado diante da urgência
são. No entanto, é primordial que este debate típica das demandas de saúde.
O mandado de segurança e a tutela do direito à saúde

ocorra em cenário adequado, para que todos A exemplo disto, apresenta-se o mandado
tenham conhecimento e se contraponham à de segurança n. 1.0000.18.021395-1/000, o
posição da parte contrária, especialmente com qual entendeu-se que a liquidez e a certeza
a possibilidade de produção de prova. do direito não foram verificadas com base nas
Em razão disto, a via mandamental, passa provas juntadas pelo impetrante, mostrando-
a ser inapropriada, pois diante da ausência da -se imprescindível a dilação probatória, e jul-
dilação probatória, não será possível a realiza- gando-se o mandado de segurança como via
ção da perícia, não havendo espaço para que inadequada sem prejuízo da discussão nas vias
um profissional isento esclareça se a tecnolo- ordinárias:
gia pleiteada é realmente necessária ou se o
tratamento oferecido pelo SUS é ineficaz. EMENTA: MANDADO DE SEGURANÇA -
PROCESSUAL CIVIL - ADMINISTRATIVO
- ATO COATOR: AUSÊNCIA - PROVA PRÉ-
-CONSTITUÍDA - CONDIÇÃO DA AÇÃO. 1.
80 A judicialização da saúde é algo
Em mandado de segurança, a prova pré-
corriqueiro nos últimos tempos. -constituída dos fatos em que se funda-
Revista da Advocacia de Rondônia

menta o direito líquido e certo constitui

Contudo, levar à apreciação do
condição da ação sem a qual inadequada
Poder Judiciário o direito a via mandamental, vez que, nela, impos-
sível a dilação probatória. 2. Ausente nos
à saúde, não é uma decisão que
autos a comprovação do ato apontado
concerne especificamente como coator, imprescindível à análise do
mandado de segurança, o writ deve ser
aos operadores do direito, sendo,
negado.
sim, uma consequência da V.V.: MANDADO DE SEGURANÇA ORIGI-
NÁRIO - SAÚDE - DOENÇA DE PARKIN-
má gestão da saúde pública
SON - PRELIMINAR DE INADEQUAÇÃO
DA VIA ELEITA - POSSIBILIDADE DE DIS-
CUSSÃO DA MATÉRIA NA ESTREITA VIA
Nestes termos, o mandado de segurança se DO MANDADO DE SEGURANÇA - QUES-
apresenta como uma via processual inadequada, TÃO AFETA AO MÉRITO DA AÇÃO - PRE-
pontualmente por não prever a fase instrutória, LIMINAR REJEITADA. Em se tratando de
limitando extremamente a discussão e ofen- pedido de fornecimento de medica-
dendo o devido processo legal, o contraditório, mento, não há se falar em inadequação
 da via eleita em razão da necessidade de Ressalta-se ainda, que a tutela provisória
dilação probatória, na medida em que da evidência também pode ser utilizada neste
tal fundamento depende da análise do cenário.
mérito para ser adotado, o que, se for o Em conformidade com a previsão do artigo
caso, importará em denegação da ordem 311, inciso II, do Código de Processo Civil, inde-

O mandado de segurança e a tutela do direito à saúde

por ausência do direito líquido e certo, e pendentemente da demonstração de perigo
não no reconhecimento da ausência de de dano ou de risco ao resultado útil do pro-
uma das condições da ação. cesso, a tutela da evidência será deferida se
os fatos dependerem de comprovação docu-
Todavia, o operador do direito poderá propor mental e se houver tese fixada em julgamento
a ação ordinária e se valer do instituto da tutela de casos repetitivos ou em súmula vinculante.
provisória de urgência, lastreado em laudo
médico anexado à petição inicial, afastando o Considerações finais
risco de perigo decorrente de eventual demora
no provimento jurisdicional, sem que seja pre- Em síntese, a tutela do direito à saúde, mais
judicado o devido processo legal. especificamente direcionado à tecnologia não
O posicionamento de Héctor Valverde prevista em listas oficiais do SUS, deve ser dis-
Santana e Roberto Freitas Filho segue o mesmo cutido no âmbito das ações ordinárias com
entendimento: pedido de tutela antecipada, pois este, possi-
81
bilitará a dilação probatória, buscando equilí-
Reconhecer que o impetrante não apre- brio entre o acesso à justiça, o devido processo

Revista da Advocacia de Rondônia

sentou provas suficientes para a con- legal, o contraditório e a ampla defesa; sem
cessão da segurança não lhe representa prejuízo da urgência reclamada, não compro-
prejuízo, na medida em que a via da metendo as políticas públicas de saúde.
ação ordinária lhe daria oportunidade Desta feita, conclui-se que o mandado de
de produzir prova necessária para o segurança, somente será a via adequada para
acolhimento do pedido. Com a instru- se pleitear o direito à saúde nos casos em que a
ção adequada, seria possível esclarecer tecnologia, fármaco, tratamento, etc. estiverem
as questões técnicas levantadas, impug- incorporados nas listas oficiais do SUS, consi-
nar os laudos produzidos e fornecer os derando que a Constituição Federal, prevê
subsídios necessários à decisão, a par- que o direito à saúde deve ser garantido por
tir de critérios técnicos e de evidências meio de políticas públicas, sendo os PCDTs, a
científicas. A ação ordinária não repre- RENAME e outras listas oficiais instrumentos
sentaria risco para a saúde do impe- fundamentais de implementação das referi-
trante, já que há a possibilidade de con- das políticas; inclusive, os referidos programas
cessão de tutela provisória, o que evita o devem ser a regra de dispensação de medica-
risco de demora decorrente de dilação mentos, produtos e procedimentos no âmbito
probatória. da rede pública de saúde.
 Quando estes, não estiverem previstos nas são científica das evidências, o que, por si só, já
mencionadas listas, a via adequada passa a ser afasta a liquidez e a certeza do direito.
a via ordinária, em razão da dilação probatória, O tema trazido não é pacífico, existem deci-
com respeito ao devido processo legal, con- sões em ambos os sentidos. Contudo, constata-
traditório e ampla defesa; considerando prin- -se um crescimento da corrente jurisprudencial
O mandado de segurança e a tutela do direito à saúde

cipalmente, que determinada tecnologia não que considera inadequada a via mandamental,
prevista nas listas oficiais envolva certa discus- dada a ausência de dilação probatória.

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Revista da Advocacia de Rondônia

Referências
BRASIL. Conselho Nacional de Justiça. Enunciados da I, II e III Jornadas de Direito da Saúde do Conselho
Nacional de Justiça. 2019. Disponível em: www.cnj.jus.br./file/conteudo/arquivo/2019/03/08661c101b-
2d80ec9593d03dc1f1d3e.pdf.
SANTANA, Héctor Valverde; FREITAS FILHO, Roberto. Os limites e a extensão da defesa de direitos fundamen-
tais por meio de instrumentos processuais de cognição estreita: mandado de segurança e o caso da saúde.
In: Revista Brasileira de Políticas Públicas, Brasília, v. 8, n. 3, p. 75-100, dez. 2018. Disponível em: www.arqcom.
uniceb.br/RBPP/artice/view/5637/pdf.
THEODORO JÚNIOR, Humberto. Lei do mandado de segurança comentada: artigo por artigo. 2. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2019.
TJMG. Mandado de segurança n. 1.0000.18.021395-1/000. Relator: Belizário de Lacerda. In: Diário do Judiciário
ele­trônico (DJe), 17 ago. 2018. Disponível em: ww5.TJMG.jus.br/jurisprudencia/pesquisaNumeroCNJEspelho
Acordao.do?numeroRegistro=1&totalLinhasPorPagina+10&numeroUnico=1.000.18.021395-1%2F000&pesquisa
numeroCNJ=Pesquisa.
Ederson Hassegawa Moscoso Rohr
Advogado. Bacharel em Direito pela União das Escolas

Superiores de Rondônia (Uniron). Especialista em Direito

Processual Civil e Direito Consumerista. Associado da banca

O mandado de
segurança e o direito
de uma chance na
Maldonado & Souza Advogados.
vacinação contra a
Covid-19

Em uma análise global, estamos vivenciando

uma escassez na oferta de imunizantes, espe-
83
Welinton Rodrigues de Souza cialmente no Brasil, em virtude da política con-
servadora e integracionista do governo federal

Revista da Advocacia de Rondônia

Advogado. Bacharel em Direito pela Universidade Luterana do

Brasil (Ulbra). Especialista em Direito Trabalho e Processual c/c a politicagem e corrupção em níveis esta-
do Trabalho. Sócio-proprietário da banca Maldonado & Souza duais e municipais, circunstâncias que acabam
Advogados. enchendo o coração dos brasileiros de incer-
tezas, angustias e desespero, tanto pela micro
velocidade na imunização de nossos conter-
râneos, quanto pela impossibilidade de viven-
ciarmos o quando antes o retorno da economia
ao status antecessor a esta brutal pandemia.
O governo federal deu início ao Plano
Nacional de Operacionalização da vacinação
Marcelo Maldonado Rodrigues contra a Covid-19, amplamente divulgado pelo
Advogado. Bacharel em Direito pela Faculdade de Rondônia Ministério da Saúde, que passou a ser a medida
(FARO). Especialista em Direito do Trabalho e Processo mais assertiva no enfrentamento à crise de
do Trabalho pela Universidade Cândido Mendes. Assessor saúde, atendendo aos esforços públicos para
jurídico do Sindicato dos Trabalhadores da Empresa de redução da mortalidade e disseminação da
Correios e Telégrafos em Rondônia (Sintect/RO). Sócio- infecção.
proprietário da banca Maldonado & Souza Advogados. Fica fácil evidenciar que o cerne da ques-
tão está na escassez na oferta de imunizantes,
 havendo, portanto, a necessidade de garantir cidade e da eficiência, previstos no art. 37,
que grupos então descritos como prioritários da CF/88, no direito ao acesso à informação
sejam de pronto imunizados. Referida medida prevista no art. 5º, XXXIII, no art. 37, § 2º, II, no
pode ser considerada a mais eficaz do ponto dever do Estado de assegurar a inviolabilidade
de vista econômico e social, visto que produz do direito à vida prevista no art. 5º, caput e no
grande impacto na redução das internações e/ direito à saúde prevista no art. 6º e art. 196.
O mandado de segurança e o direito de uma chance

ou dos efeitos advindos da enfermidade, redu- A decisão proferida pelo Douto Ministro foi
zindo o tempo e quantidade de hospitalização. mantida pelo Plenário, deixando claro, que
Neste ponto, podemos abrir um parêntese, cabe ao poder Executivo delimitar e estabe-
visto que a administração pública, em todas as lecer a ordem de preferência entre os grupos
suas esferas, traçou uma estratégia para opera- e subgrupos prioritários, e ainda que o poder
na vacinação contra a Covid-19

cionalizar a aplicação de agentes imunizantes, legislativo estadual ou municipal inclua na

definindo grupos prioritários e não prioritários, categoria de prioritários determinado grupo,
e para tanto foram utilizados elementos cientí- cabe ao poder executivo estabelecer a ordem
ficos que o justificasse. de vacinação.
Pois bem, aqui passamos a destacar a efi- A exemplo, cito a lei municipal n. 2.809, de 10
cácia do princípio da separação dos poderes, de maio de 2021, que em seu § 1º inclui no rol
onde cumpre verificar se o Judiciário deve ou do grupo prioritário da campanha de vacinação
não se manifestar quanto à ordem de imuniza- do vírus SARS-CoV-2, Covid-19, os Advogados.
84
ção do amplo rol do grupo prioritário, seguindo Muito se tem discutido, recentemente,
o princípio do livre convencimento do magis- acerca da “teoria da perda da chance”, que sur-
Revista da Advocacia de Rondônia

trado, ou se deve proferir decisão com auxí- giu na França, na década de 1960. No Brasil, o
lio de critérios técnicos e científicos adotados saudoso ministro Ruy Rosado de Aguiar Júnior,
pelo Poder Executivo. com suas sábias palavras, conceituou o que
Nesse sentido, manifestou-se o Ministro seria a teoria da perda da chance, o qual escla-
Ricardo Lewandowski, no processo ADPF 754: receu que

O perigo decorrente da alegada omis- para a reparação civil do dano, no âmbito

são sobre a discriminação categorizada da responsabilidade civil, quando a ação
dos primeiros brasileiros a serem vacina- de alguém (responsável pela ação ou
dos – uma vez que a quantidade de vaci- omissão, objetiva ou subjetivamente)
nas disponíveis até o momento em solo elimina a oportunidade de outrem, que
nacional é muito inferior ao número das se encontrava na situação de, provavel-
pessoas incluídas como prioritárias –, é mente, obter uma vantagem ou evitar um
evidente, e compromete o dever consti- prejuízo” (Aguiar Júnior, 2018, p. 469).
tucional da proteção da vida e da saúde.
A teoria da perda da chance a considera sus-
Assim, a decisão proferida pelo Plenário do cetível de indenização, pois o seu exórdio foi
STF teve fundamento nos princípios da publi- firmado a partir de reflexões de casos concre-
tos, que traziam a ideia de entender que, inde- tribuição global.” Conceito atribuído ao site do
pendentemente de um resultado final, quando governo federal (Ministério Saúde).
a ação ou omissão de alguém provocasse a Levando em consideração que “a Covid-19
perda da oportunidade de uma pessoa obter foi a maior causa isolada de mortes no Brasil
a este resultado, este alguém, deveria ser res- em 2021, com 92 mil óbitos, no período de
ponsabilizado, ainda que a pessoa futuramente 1º de janeiro a 18 de março. O número cor-

O mandado de segurança e o direito de uma chance

não tivesse certeza em conquistá-la. responde a 28% do total das mortes no ano.”
Frisa-se, que a “pessoa” que provoca danos Levantamento realizado pela CNN com base
a outrem traz para si a responsabilidade pelo em dados do Portal da Transparência de
eventual ilícito praticado, pois o fato de ter pri- Registro Civil da Associação Nacional dos
vado alguém da chance de um resultado útil Registradores de Pessoas Naturais (Arpen).

na vacinação contra a Covid-19

ou somente de ter privado alguém de evitar Atualmente, a maioria das pessoas sabe que
um prejuízo, já configura os requisitos neces- a vacina contra a Covid-19 é a “única” solu-
sários para a responsabilização civil, e em caso ção para dar um basta no número elevado de
mais graves até penal. Dessa forma, a perda da mortes no mundo e inclusive no Brasil. Pois, a
chance nos leva a compreender que em even- vacina “protege” a pessoa contaminada de sin-
tos de exceção, como no caso da pandemia tomas mais graves, evitando hospitalizações e
pela Covid-19, privar ou punir um cidadão, em mortes. Além do mais “impede” a contamina-
muitos casos pais de família e autônomos, de ção de mais pessoas. Quanto maior o número
85
se vacinar por motivos fora da regulamenta- de vacinados, menor o risco de contaminação
ção vigente, pode sim configurar lesão a direito e desenvolvimento da forma mais grave da

Revista da Advocacia de Rondônia

líquido e certo. doença.
O que é de suma importância compreender Trazendo a discussão para o âmbito de nossa
é que a teoria da perda da chance trouxe uma capital, Porto Velho-RO, há relatos de diversos
modalidade nova de dano autônomo, suscetí- casos de pessoas que se enquadravam dentro
vel de indenização no âmbito da responsabili- da normatização prevista pelo ente público de
dade civil, bem como lesão a direitos líquidos e saúde e que, por motivos adversos a sua von-
certos garantidos na Constituição. tade1, foram proibidas de serem vacinadas, já
É nessa perspectiva, que abordamos a ques- na fila para tal.
tão do mandado de segurança, pela perda da Será que o agente público de fiscalização
chance de uma pessoa se vacinar contra a está preparado de fato para tais situações?
Covid-19, que por motivos adversos à norma- Será que o mesmo tem conhecimento de sua
tização vigente que trata do assunto, é proibido responsabilidade em proibir um cidadão de se
de se vacinar mesmo que se enquadre nos vacinar, evitando assim seu contágio, a disse-
requisitos. minação do vírus e até as mortes que podem
Faz necessário, esclarecer que a Covid-19
é “uma infecção respiratória aguda causada 1
Chegada e horários ou dias posteriores aos agenda-
dos; pular portões já fechados mesmo havendo elevado
pelo coronavírus SARS-CoV-2, potencialmente quantitativo de pessoas em fila; questionar a validade de
grave, de elevada transmissibilidade e de dis- laudos médicos proferidos, etc.)
 ser evitadas? Será que o agente público pode Contudo, o direito de ação é um instituto
impedir um cidadão, pai de família e trabalha- protegido pelo princípio da inafastabilidade da
dor autônomo, do “direito a uma chance” de ser jurisdição, constado no artigo 5º, inciso XXXV,
vacinado o quanto antes possível e ter assim da Constituição Federal de 1988, que resguarda
uma chance maior de sobreviver e sustentar os o direito de acesso à justiça. Este dispositivo
seus? estabelece que “a lei não excluirá da aprecia-
O mandado de segurança e o direito de uma chance

ção do Poder Judiciário lesão ou ameaça a

direito”.
No artigo 5º, inciso LXIX da Constituição
...a teoria da perda da chance
Federal de 1988, o mandado de segurança que
trouxe uma modalidade nova é um remédio constitucional que é utilizado de
na vacinação contra a Covid-19

forma subsidiária, com o objetivo de garantir

de dano autônomo, suscetível
que autoridades e órgãos que exerçam o poder
de indenização no âmbito da público não impossibilite o acesso de pessoas
a direitos constitucionais. Ele se destina a pro-
responsabilidade civil, bem como
teger o indivíduo de violação – ou ameaça de
lesão a direitos líquidos e certos violação – de outros direitos que não sejam
protegidos por habeas corpus ou habeas data.
garantidos na Constituição.
O mandado de segurança é regulamentado
86
pela Lei n. 12.016, de 2009, que leva o nome
de “A Nova Lei do Mandado de Segurança”.
Revista da Advocacia de Rondônia

Como já mencionado, sabe-se que o Consiste em uma ação jurídica que permite ao
Judiciário não vai se manifestar, quanto à cidadão fazer valer um direito que é seu por lei
ordem de imunização do amplo rol do grupo e que foi violado — ou que está sob a ameaça
prioritário, seguindo o princípio do livre con- de ser violado — por uma autoridade pública
vencimento do magistrado, ou se deve pro- ou um agente de pessoa jurídica no exercício
ferir decisão com auxílio de critérios técnicos de atribuições do Poder Público.
e científicos adotados pelo Poder Executivo, Desta maneira, a ação garante ao indivíduo
visto que, a decisão proferida pelo Douto usufruir do direito líquido e certo, ou seja, o
Ministro Ricardo Lewandowski, no processo que pode ser comprovado por documentação
ADPF 754, foi mantida pelo Plenário, “deixando sem a necessidade do crivo do juiz.
claro, que cabe ao poder Executivo delimitar e Pode-se dizer que o direito é líquido e certo
estabelecer a ordem de preferência entre os quando a alegação por parte de quem ajuizou
grupos e subgrupos prioritários, ainda que o o mandado dispensa dúvidas, ou seja, sem-
poder legislativo estadual ou municipal inclua pre que não há a necessidade de comprovar o
na categoria de prioritários determinado grupo, direito da pessoa que entrou com a ação.
cabe ao poder executivo estabelecer a ordem Assim, qualquer pessoa que pertença a
de vacinação.” um grupo prioritário, que possui o seu direito
líquido e certo de se vacinar contra o coronaví-
rus – Covid-19, uma vez, violado, ou que estava mandado de segurança (artigo 5º, inciso LXIX,
sob ameaça de ser violado, por uma autori- da Constituição Federal), assim como pleitear
dade pública ou um agente de pessoa jurídica a devida indenização pelas perdas e danos que
no exercício de atribuições do Poder Público, eventualmente tenha para que seja feita a mais
deve-se utilizar do remédio constitucional, o lídima justiça.

O mandado de segurança e o direito de uma chance

na vacinação contra a Covid-19
87

Revista da Advocacia de Rondônia

Referências
AGUIAR JÚNIOR, Ruy Rosado de. Novos danos na responsabilidade civil. A perda de uma chance. In: SALOMÃO,
Luis Felipe; TARTUCE, Flávio (Coords.). Direito civil: diálogos entre a doutrina e a jurisprudência. São Paulo:
Atlas, 2018.
BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/constituicao/constituicao.htm.
BRASIL. Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009. Disciplina o mandado de segurança individual e coletivo e dá
outras providências. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm.
BRASIL. Ministério da Saúde. O que é a Covid-19? Disponível em: www.gov.br/saude/pt-br/coronavirus/
o-que-e-o-coronavirus.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADPF 754 TPI segunda REF. Disponível em: http://redir.stf.jus.br/paginador-
pub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=755295024.
CNN. Brasil Saúde. Disponível em: www.cnnbrasil.com.br/saude/2021/03/19/dados-mostram-que-covid-19
-ja-e-a-doenca-que-mais-matou-no-brasil-em-2021
PORTO VELHO. Câmara Municipal. Lei n. 2.809, de 10 de maio de 2021. Dispõe sobre a inclusão dos Motoristas
de Aplicativo no rol grupo prioritário da Campanha de Vacinação para Imunização do vírus SARS-Cov-2,
COVID-19 e dá outras providências. Disponível em: https://sapl.portovelho.ro.leg.br/norma/13037.
 M andado de segurança
em medidas atípicas na execução

Sumário
1. Introdução
2. Resumido conceito do mandado
de segurança
88
3. A segurança elevada para o resultado prático
do direito líquido e certo do credor
Revista da Advocacia de Rondônia

4. A segurança na contramão do resguardo

do Credor
5. Considerações finais

Introdução

Matéria não muito antiga, mas que, de certo

modo, há tempos vem sendo praticada pelo
jurisdicionado da Federação Brasileira, teve
sua sedimentação ainda mais abarcada atra-
vés do novel Código de Processo Civil de 2015,
Alan Rogério Ferreira Riça que através do seu art. 139, IV, entregou aos juí-
Advogado. Graduado pela Faculdade de Rondônia (FARO). zes maiores poderes para “determinar todas as
Especialista em Metodologia do Ensino Superior (Uniron). Ex- medidas indutivas, coercitivas, mandamentais
membro da Comissão de Direitos Humanos da Ordem dos ou sub-rogatórias necessárias para assegurar
Advogados do Brasil, seccional Rondônia. Compõe a banca do o cumprimento de ordem judicial, inclusive
escritório Ceccatto Advogados & Associados. nas ações que tenham por objeto prestação
pecuniária”.
 Neste caso nos deparamos com as tão bem Nesse imbróglio de discussões, onde um
conhecidas “medidas atípicas”, que foram busca se resguardar das possíveis medidas
introduzidas no sistema jurídico pátrio bus- “radicais” abarcadas pelo art. 139, IV, do Digesto
cando a efetivação e/ou resultado prático das Processual, outro, porém, subjuga a situação
obrigações, particularmente àquelas estabele- aos esteios mais humanitários que precede a

Mandado de segurança em medidas atípicas na execução

cidas ao seu efetivo cumprimento em pecúnia. Norma Processual, particularmente aquelas
Em que pese o importante objetivo da maté- contidas na Lei Maior quando trata dos direitos
ria, certo é que a mesma trouxe ao lume dis- fundamentais e cláusulas pétreas, neste caso
cussões de todas as ordens, isto porque a visão sendo comum que se utilizem do mecanismo
temática resulta em uma via de mão dupla. constitucional, o bem conhecido mandado de
A “via de mão dupla” que se declara, refere- segurança.
-se a dois resultados ocorridos em momentos Pelo arrazoado acima, chega-se à conclusão
díspares que geram teses uma hora a favor e que pode o credor se utilizar do remédio cons-
em outra contra, um quando o patrocínio jurí- titucional para em caso de negativa às benes-
dico ocorre ao credor da obrigação, buscando ses das medidas atípicas, não sendo diferente
este os mais possíveis resguardos ao recebi- ao devedor ou quem sinta tenha ferido fron-
mento do crédito, enquanto o segundo, obvia- talmente o direito de ir e vir, bem como, de ter
mente, se dá quando o possível devedor da prejudicada a sua mantença e de seus fami-
obrigação tem sobre si as referidas medidas liares, ter a mesma faculdade da utilização do
89
acauteladas, que em muito buscam alcan- mandamus no caso da aplicação daquelas
çar seu passaporte, CNH, créditos em cartões, medidas.

Revista da Advocacia de Rondônia

salários, benefícios, pensões, etc.
Certamente que o exercício drástico empa- Resumido conceito do mandado
relhado no processo como acima explanado, de segurança
alude em primeiro plano, ferimento a direito
descrito em nossa Carta Magna, precipua- O mandado de segurança encontra-se intro-
mente no que tange aos “princípios fundamen- duzido no Título II da Constituição Federal
tais”, no caso a “dignidade da pessoa humana” e Brasileira, mais precisamente da tratativa dos
“direito de liberdade e locomoção”, vez que a direitos e garantias fundamentais e, ainda, do
expropriação ou, ainda, determinações manda- Capítulo I que trata dos direitos e deveres indi-
mentais ou sub-rogatórias adentram na esfera viduais e coletivos, conforme se observa do
de prejuízo a manutenção financeira do deve- seu art. 5º, LXIX:
dor ou, ainda, ao seu direito de ir e vir. Quanto
ao credor, este escorado em um título de cré- Todos são iguais perante a lei, sem distin-
dito judicial, pelo qual utilizou de um médio ou ção de qualquer natureza, garantindo-se
longo prazo para vê-lo se concretizar, soman- aos brasileiros e aos estrangeiros residen-
do-se as expensas financeiras para tanto, quer tes no País a inviolabilidade do direito à
ter o resultado prático concretizado. vida, à liberdade, à igualdade, à segurança
e à propriedade, nos termos seguintes:
 I - ...; necessário pagamento do que se deve, resul-
LXIX - conceder-se-á mandado de segu- tado de uma cominação judicial, já se cogita
rança para proteger direito líquido e certo, e com bandeira de teses que se escoram no
não amparado por “habeas-corpus” ou tema Contempt of Court, onde ocorre a neces-
“habeas-data”, quando o responsável sária e não menos importante imposição do
Mandado de segurança em medidas atípicas na execução

pela ilegalidade ou abuso de poder for devedor, corrente levantada pelo magistério
autoridade pública ou agente de pessoa do ilustre Araken de Assis, onde defende que
jurídica no exercício de atribuições do o devedor deveria ser preso em caso da falta
Poder Público. de pagamento da dívida, tal qual se observa ao
devedor dos alimentos.
Trata-se de um dos remédios constitucionais Vitor Gomes Rodrigues de Melo (2019),
que tem por objeto tutelar direitos e garantias citando o ínclito professor acima, afirma que
individuais e coletivas, desde que não ampa-
rados por habeas-corpus ou habeas-datas, (...) É preciso que se introduza, entre nós,
sendo introduzido ao mundo jurídico brasileiro o Contempt of Court. A possibilidade de
através da Constituição Federal de 1934, resul- o juiz decretar a prisão do executado,
tante da tão bem conhecida “doutrina brasi- caso ele desobedeça às determinações
leira do habeas corpus” que tem por introdutor judiciais, constitui o meio mais rápido
o ilustre jurista Ruy Barbosa, ampliando-se a e eficiente de assegurar o êxito do pro-
90
interpretação do texto da Constituição de 1891. cesso executivo. O sucesso da execução
de alimentos salta à vista. (grifos nossos)
Revista da Advocacia de Rondônia

A segurança elevada para

resultado prático do direito líquido Entoa-se tal discussão para relembrar que
e certo do credor a classe jurista – particularmente os advoga-
dos – se engaja na busca de exteriorização das
Ao entendimento mais que especulado no medidas contidas no art. 139, IV, do Código de
sentido do credor ter a efetiva contemplação Processo Civil, criando situações fáticas jurídi-
de seu crédito, com medidas coercitivas ao cas a amoldar um resultado prático que vise o
devedor para que cumpra com a sua obriga- efetivo cumprimento da obrigação em pecú-
ção, é fenômeno que se exteriorizou anterior- nia. De sorte que em dados momentos, ao
mente no art. 475-J do Código de Processo apreciar o requerimento quanto às execuções
Civil de 1973, repetindo-se no art. 523, § 1º do de medidas atípicas, o juízo permeia em mui-
Digesto Processual de 2015, uma vez que a tas das vezes a negativa e/ou indeferimento do
multa e arbitramento de honorários de sucum- que se pede, recaindo como já explanado na
bência dita a majoração do valor devido, o que vedação levando em consideração o princípio
de certo modo força em muito o pagamento da dignidade da pessoa humana (art. 1º, III, CF),
imediato da dívida. ou também no direito de ir e vir (art. 5º, XV, CF).
Os interesses de mudança e praticidade Como bem já mencionado em linhas ante-
nas questões que envolvem a imediata e/ou riores, a primeira situação se refere as expro-
priações de valores sobre poupança, salário, Não muito distante dessa realidade, eis que
cartão de crédito, benefícios, pensões, entre no âmbito do Judiciário Trabalhista já se for-
outros, onde o magistrado se atém em fun- mam correntes novas, mas fortíssimas, quanto
damentar que a penhora impositiva desses à medida extrema de suspensão/retenção
valores viola preceitos constitucionais, pois da CNH do devedor, quando o mandamus

Mandado de segurança em medidas atípicas na execução

o devedor não terá condição financeira de se busca o cumprimento da obrigação trabalhis-
manter e guarnecer, também, os seus familia- tas, cujas posições instruídas pelo Código de
res. Na segunda situação, é a corriqueira nega- Processo Civil, descrevem de forma categórica
tiva quanto ao bloqueio de CNH ou passaporte, que a medida concedida não dita um ato ilí-
pois entende o juízo que, nesta condição, o cito, vedação do direito de ir e vir ou disposição
devedor além de ter ferido o direito constitu- legal, senão vejamos:
cional de ir e vir, de reboque não terá condição
de se locomover ao ponto de deixar de traba- SUSPENSÃO DE CNH DE DEVEDOR
lhar e resultar na continuidade do débito. DEPOIS DE EXAURIDAS TODAS AS TEN-
Diante da clara injustiça – em determinados TATIVAS DE SATISFAÇÃO DO CRÉDITO
momentos – pois as vezes o valor bloqueado EXECUTADO. INEXISTÊNCIA DE ATO ILE-
não atrapalha, e da mesma forma o direito de ir GAL OU DE VIOLAÇÃO DO DIREITO DE
e vir não se contempla com o bloqueio da CNH, IR E VIR. A determinação de suspensão
razão da existência de demais transportes públi- e apreensão da CNH do sócio execu-
91
cos (ônibus, metrô, etc.), é que diante de tais tado não constitui ato ilícito. Ao contrá-
negativas ser ver possível o enfrentamento atra- rio, encontra guarida no art. 139, III, do

Revista da Advocacia de Rondônia

vés do mandado de segurança, pois latente feri- CPC, dispositivo aplicado subsidiaria-
mento ao direito líquido e certo abarcado pelo mente ao processo de execução traba-
credor, ou seja, de receber o que lhe é devido lhista, tanto por força do art. 15 do CPC,
conforme determinação judicial anterior. quanto do art.3o, III, da Instrução Nor-
Estatisticamente mais de dois terços das mativa no 39/2016 do c. TST. Outrossim,
decisões de medidas atípicas se referem à sus- também não representa violação do
pensão de CNH ou passaporte, o que deixa direito de ir e vir, uma vez que a loco-
claro ser uma das condições coercitivas que moção do devedor poderá se dar livre-
podem trazer um resultado positivo no cum- mente por outros meios. (TRT-18 - MS:
primento de sentença ou no procedimento de 00101167820195180000 GO 0010116-
execução, imperioso que o credor lance mão 78.2019.5.18.0000, Relator: ROSA NAIR
sobre o remédio constitucional a ter albergado DA SILVA NOGUEIRA REIS, Data de Julga-
a suspensão dos documentos em discussão, mento: 06/06/2019, TRIBUNAL PLENO)
pois não é crível um cidadão dizer que neces-
sita de sua CNH para trabalhar e não cumprir Tratamos no parágrafo anterior o respaldo
com suas obrigações, o que se diz daquele que através do writ para concessão da medida
em muito devendo tem condições de viagem quanto a proibição de uso da CNH, que decerto
para o exterior. os mesmos parâmetros podem, também,
 abranger o passaporte, ou até mesmo quanto Alinha-se neste momento tal pensamento,
ao bloqueio de valores inerentes ao salário, que por um motivo óbvio e que não pode se negar.
neste caso o devedor usualmente se utiliza da O mandado de segurança tal qual o habeas-
tese da impenhorabilidade, mas em dados -corpus e habeas-data, tem introdução ao
momentos o percentual em até 30% (trinta por ordenamento jurídico pátrio como remédio
Mandado de segurança em medidas atípicas na execução

cento) nem sempre prejudica a sua mantença. constitucional de caráter especial, integrado à
Não deixando de se falar, ainda, da possibi- tutelar direitos, deveres, garantias, liberdade de
lidade (discussões vigentes) de constrição de todo e qualquer cidadão brasileiro, concluin-
catões de crédito, em restituição de imposto do-se que na assentada discussão aqui trazida,
de renda, bem como, das mais diversificadas o devedor na contramão da busca extrema de
possibilidades quem muito se aclaram em cumprimento pelo credor, pode, também, se
nosso ordenamento. valer deste mecanismo à buscar o restabeleci-
mento de direitos e garantias que achar tenham
sido feridos, em consequência à determinação
judicial, como por exemplo: suspensão/apreen-
Estatisticamente mais de dois
são de CNH e passaporte, bloqueio de parte do
terços das decisões de medidas salário e saldo de conta-poupança, leia-se:

atípicas se referem à suspensão

RECURSO ORDINÁRIO DA LITISCON-
92
de CNH ou passaporte... SORTE MANDADO DE SEGURANÇA.
RECURSO DA LITISCONSORTE. ATO
Revista da Advocacia de Rondônia

COATOR NO QUAL SE DETERMINAVA A

Registra-se que a exemplificação da utili- PENHORA DE 30% DOS SALÁRIOS PARA
zação do mandado de segurança na Justiça PAGAMENTO DE MULTA POR LIIGÂNCIA
Trabalhista, não o limita apenas nessa espe- DE MÁ-FÉ. ATO IMPUGNADO PRATICADO
cializada, é uma matéria ampla que se desen- NA VIGÊNCIA DO CPC/15. ABUSIVIDADE
volve e abarca, também, o Judiciário comum e DEMONSTRADA. ARTIGOS 833, IV E § 2º,
federal. DO CPC/15. SEGURANÇA CONCEDIDA
QUE SE MANTÉM. Conquanto não hou-
A segurança na contramão vesse previsão legal no Código de Pro-
do resguardo do credor cesso Civil de 1973, o novo Código de
Processo Civil, em seu art. 833, ao prever
O introdutório deste experimento aludiu a impenhorabilidade dos vencimentos,
que a tese de utilização do mandado de segu- subsídios, soldos, salários, remunerações,
rança em medidas atípicas na execução, for- proventos de aposentadoria, pensões,
maliza uma extensa criação de pensamen- pecúlios e montepios, expressamente
tos teóricos, onde os juristas encampam uma estabelece ressalva no § 2º relativamente
favorável ao credor, e certamente uma em à hipótese de penhora para pagamento
favor do devedor. de prestação alimentícia, independente-
 mente de sua origem, no que se incluem, nal não se atrela ao resultado buscado, fato
portanto, os créditos de natureza traba- inesperado de qualquer procedimento judi-
lhista. No caso concreto, julgados impro- cial, mas que aclara a possibilidade de pari-
cedentes todos os pedidos formula- dade de forças num conjunto geral de uma
dos na reclamação trabalhista o juízo da contenda judicial, favorecendo, também, o

Mandado de segurança em medidas atípicas na execução

execução determinou a penhora sobre possível devedor.
salários do então reclamante para paga-
mento de dívida de natureza não alimen- Considerações finais
tar – multa por litigância de má-fé a que
fora condenado. É o caso, portanto, de se As medidas atípicas no ordenamento jurí-
aplicar a impenhorabilidade prevista no dico são necessárias em determinadas oca-
art. 833, IV, do CPC, visto que se trata de siões, principalmente quando o autor/credor
bloqueio incidente sobre verba de natu- já manejou de todas as formas com vistas ao
reza alimentar para adimplemento de cumprimento prático da obrigação pelo deve-
parcela de natureza não alimentar. Fere o dor. Ocorre não ser incomum que o magistrado
princípio da razoabilidade conceber que se atenha tão somente às possíveis normali-
se ultrapasse o entendimento do homem dades ou limitações jurídicas adstritas às nor-
médio em torno do que se compreende mas legais, e por muitas das vezes negando o
por salário e sua importância para o traba- pedido de ações mais severas ou extremas a se
93
lhador para que se determine a penhora chegar ao resultado adimplemento.
– ainda que parcial – em favor de uma De modo que o credor se vendo prete-

Revista da Advocacia de Rondônia

empresa. O caso concreto ora em análise rido do seu direito líquido e certo, lança mão
nem mesmo se amolda a qualquer das do mandado de segurança para ter exteriori-
exceções à impenhorabilidade descritas zado os meios necessários que alberguem a
na norma de regência. Sob esse enfoque, inequívoca entrega de sua tutela, certamente
há que se manter a decisão que determi- extraída de uma anterior determinação judi-
nou a anulação da penhora sobre salários cial já transitada em julgado. Não sendo menos
para pagamento de multa por litigância de importante ou favorável, conforme demons-
má-fé, ainda que imposta em reclamação trado neste ensaio, que o possível devedor se
trabalhista, em razão da manifesta natu- utilize do mesmo remédio constitucional, tudo
reza não alimentar do débito. Recurso em razão da busca de vedação às constrições
ordinário conhecido e desprovido. (TST; efetivadas.
RO 0000272-83.2019.5.08.0000; Subse- O nosso ponto de vista é que a medida
ção II Especializada em Dissídios Indivi- constitucional é verdadeiramente honrosa ao
duais; Rel. Min. Alexandre de Souza Agra; cidadão que se sinta prejudicado, seria o meio
DEJT 13/03/2020; Pág. 192) direto a que lhe possibilitaria a discutir o mere-
cimento do efetivo cumprimento da obriga-
Nesta senda, resta deixar claro que o ção, ou ainda, se negasse em ter seus ativos ou
direito de se utilizar do remédio constitucio- direitos abarcados pela determinação judicial
 que lhe forçasse ao pagamento, enfim, estando da Lei Maior lhe ampara à impetração do writ,
ele na condição de credor ou temerosamente o resultado seria consequência de uma discus-
na condição de devedor, o inciso LXIX, do art. 5º são acalorada em dias atuais.
Mandado de segurança em medidas atípicas na execução

94
Revista da Advocacia de Rondônia

Referências
BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/constituicao/constituicao.htm.
BRASIL, Lei n. 13.105, de 16 de março de 2015. Código de Processo Civil. Disponível em: www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_ato2015-2018/2015/lei/l13105.htm.
MELLO, Vitor Gomes Rodrigues de. Medidas atípicas na execução de quantia e o Contempt of Court: da efeti-
vidade e dos limites na sua aplicação. 2019. Disponível em: www.migalhas.com.br/depeso/300358/medidas-
-atipicas-na-execucao-dequantia-e-o-contempt-of-court--da-efetividade-e-dos-limites-na-sua-aplicacao.
S ubstituição processual no mandado de
segurança: legitimidade ativa extraordinária

A Lei do Mandado de Segurança (LMS), Lei

n. 12.016, de 7 de agosto de 2009, estabelece
uma curiosa substituição processual, em seu
artigo 3º, legitimando indivíduos que, sofrem
diretamente com a inércia do detentor de um
direito que pode ser defendido pela via do
95
mandado de segurança.
A lei apresenta outra substituição proces-

Revista da Advocacia de Rondônia

sual, prevista no artigo primeiro, parágrafo 3º
da legislação: “Quando o direito ameaçado
ou violado couber a várias pessoas, qualquer
delas poderá requerer o mandado de segu-
rança”, mas essa previsão legal se distingue
muito daquela expressa no artigo 3º da mesma
legislação.
Vislumbra-se facilmente, à simples leitura
de ambos, que o artigo primeiro se refere a
um litisconsórcio facultativo unitário, bem
esclarecido no julgado que levou a edição da
Sandra Maria Feliciano da Silva
Súmula nº 628, do Supremo Tribunal Federal,
Advogada nas áreas cível e administrativa, com especia­

lização em Política e Estratégia pela Universidade Federal

mas que não se confunde com a legitimidade
de Rondônia, especialização em Banco de Dados pela
ativa que confere o artigo terceiro do mesmo
Universidade Federal Luterana, formação em Administração instrumento legal.
de Empresas pela Universidade Federal de Rondônia, Vamos nos fixar, exclusivamente, nos aspec-
escritora e professora.. tos desse último.
 O teor do artigo terceiro estabelece: duo só possui a autorização legal para agir se
omisso o titular do direito antecedente e agirá
Art. 3º - O titular de direito líquido e certo na defesa do seu direito e não em defesa do
decorrente de direito, em condições direito do terceiro.
idênticas, de terceiro poderá impetrar Um equívoco a ser evitado na interpretação
mandado de segurança a favor do direito da lei, é pensar que o Impetrante defende o
Substituição processual no mandado de segurança:

originário, se o seu titular não o fizer, no direito do terceiro.

prazo de 30 (trinta) dias, quando notifi- Não, defende direito próprio.
cado judicialmente. Ocorre que a existência do seu direito é
inteiramente dependente da existência do
É uma legitimidade ativa consecutiva ou direito do terceiro por isso deve demonstrar,
legitimidade ativa extraordinária

sucessiva, concedida àquele que sendo o ter- sem que pese dúvidas sobre isso, a existência
ceiro na relação de direito, é “titular de direito do direito anterior.
líquido e certo decorrente de direito, em con- Um exemplo que destacamos é do jurista
dições idênticas” (grifo nosso). Castro Nunes (apud Tucci, 2012, p. 27) que
Tucci (2012, p. 2) a denomina substituição reproduzimos:
processual “ulterior” ou “condicionada”.
O primeiro pressuposto dentre aqueles a) numa determinada repartição pública,
permissivos à impetração – e antecedente ao a lei manda que as promoções se façam,
96
direito do impetrante previsto no art. 3º da Lei, todas, por antiguidade. Ocorrendo uma
é que há um anterior titular de um direito, que vaga, o mais antigo, a quem cabe a pro-
Revista da Advocacia de Rondônia

não é o impetrante. moção, deixa que outro seja promo-

Portanto, não é uma legitimidade concor- vido, sem defender o seu direito líquido
rente, onde um ou outro pode agir (conjunta e certo à vaga. Este, o preterido, na ter-
ou separadamente), mas uma legitimidade de minologia da lei é o ‘terceiro’ titular de
caráter sucessivo ou condicionada, como se direito originário, que, por desídia, não
verá adiante. vai a juízo arguir a ilegalidade. Quem tem
O direito do terceiro, em que se fundamenta maior antiguidade, depois dele, neste
o Impetrante, quando age amparado no art. 3º caso, ficará prejudicado e como ambos
da LMS, também deve ser um direito ampa- se encontram em condições idênti-
rado por mandado de segurança. cas, deve-lhe ser permitido defender o
A legitimidade é incomum porque, embora direito do mais antigo, caso este não o
o impetrante venha a defender o seu direito, faça, embora para isto notificado. Na rea-
portando o defende em nome próprio, se verá lidade, o que ele está defendendo será o
obrigado a defender a existência antecedente próprio direito, embora o esteja fazendo
do direito de terceiro, no qual o seu direito se mediante defesa do direito do colega
origina. mais antigo, do ‘terceiro’ negligente. É
No entanto, não há que se confundir com que novas vagas poderão ser preenchi-
a legitimidade concorrente, porque o indiví- das sem aproveitamento do mais antigo
 e, não havendo reclamação, por parte de direito líquido e certo originário e o
deste, o segundo ficará lesado. transcurso do prazo de trinta dias sem se
ter adotado alguma providência no sen-
O segundo pressuposto é que o titular do tido de coibir o arbítrio estatal.
direito não tenha agido para a defesa do direito
próprio. A jurisprudência da Corte Superior é cauda-

Substituição processual no mandado de segurança:

A demonstração da omissão deve estar, por losa nesse sentido.
óbvio, pré exibida na sua forma documental, na O terceiro requisito é o prazo para a propo-
petição inicial. situra do writ.
A omissão só pode ser caracterizada com a A legislação vigente estabelece o prazo de
exibição da ciência do ato lesivo pelo titular do 120 dias, que se inicia “no prazo de 30 (trinta)

legitimidade ativa extraordinária

direito (o terceiro) em que se funda o direito dias”, contados da intimação do terceiro.
do Impetrante. É prova pré-constituída como Trata-se de prazo material, decadencial, con-
pressuposto válido para o desenvolvimento do tados a partir do trigésimo dia em que o titular
processo. do direito tomou ciência do ato lesivo e não
se interrompe com pedido de reconsideração
do ato, no teor da jurisprudência pacificada do
Superior Tribunal de Justiça.
O direito do terceiro, em que
A atual redação confere maior segurança
se fundamenta o Impetrante, jurídica que a anterior, pois fixa o termo
97

inicial e final para o exercício do direito,

quando age amparado no art. 3º

Revista da Advocacia de Rondônia

enquanto a lei anterior remetia-se ao “prazo
da LMS, também deve ser um razoável” deixando azo a interpretações flexí-
veis do que pode ou não ser razoável, ao juízo
direito amparado por
do julgador.
mandado de segurança. Ocorre que, independentemente da deci-
são do mandado de segurança, recairão efeitos
dela sobre o terceiro titular do direito em que
No RMS 57  196/MT o Superior Tribunal de se funda o direito do Impetrante, aquele que
Justiça denegou a ordem por ausência de noti- não usou de sua prerrogativa para contestar o
ficação anterior do titular do direito, em voto ato lesivo.
da lavra do Excelentíssimo Ministro Mauro Uma situação curiosa, pois aparentemente
Campbell Marques, reconhecendo a notifica- conformado com a lesão e tendo renunciado
ção como pressuposto para a legitimação do a contestação do ato lesivo por no mínimo
Impetrante e condição para ação: trinta dias, ele vai obrigatoriamente integrar a
ação, pois os limites subjetivos da coisa julgada
A prerrogativa conferida pelo art. 3.º da recairão também sobre ele.
Lei 12.016/2009 exige para o seu exercí- É pacificado na jurisprudência que, uma vez
cio a prévia notificação judicial do titular que os limites da coisa julgada vão refletir sobre
 o terceiro, ele deve ser chamado para integrar o É justificada a formação litisconsorcial,
polo ativo na qualidade de assistente, em razão pois, supondo que deve o magistrado proce-
do disposto no art. 24 da LMS, interpretado a der à análise da existência do direito do ter-
luz do novo Código de Processo Civil. ceiro, pré-requisito para sustentar o direito do
Da relatoria do Excelentíssimo Ministro Impetrante, pode ele se manifestar em sen-
HERMAN BENJAMIN, destacamos parte da tido negativo, atingindo a matéria de mérito
Substituição processual no mandado de segurança:

ementa do Recurso Ordinário em mandado de e desconstituindo o direito do terceiro, a

segurança, RMS 50 635 / DF 2016/0104030 – quem deve ser oportunizado o direito de se
4, publicado no DJe 27/04/2017. manifestar.
Trata-se de um litisconsórcio necessário por
O STJ firmou o entendimento de que disposição da lei e da natureza da relação jurí-
legitimidade ativa extraordinária

sempre que os efeitos da sentença atin- dica controvertida, caso contrário, o terceiro
gem os candidatos já aprovados, alte- não poderá ser atingido pela coisa julgada.
rando-lhes notas e ordem de classifica- O litisconsorte assistencial (o terceiro), por
ção, devem todos eles integrarem a lide sua vez, pode aderir à tese do Impetrante
na condição de litisconsortes necessá- ou ainda adicionar-lhe outros argumentos e
rios, em aplicação ao comando do art. documentos, que possam suportar mais vivi-
47 do CPC, sob pena de nulidade do damente o seu direito.
processo a partir de sua origem. Prece- Há que se registrar que a Lei do Mandado de
98
dentes: RMS 40.956/MG, Rel. Minis- Segurança, não impede que o terceiro, den-
tro Mauro Campbell Marques, Segunda tro do prazo de 120 dias da prática do ato ile-
Revista da Advocacia de Rondônia

Turma, DJe 1.º.4.2013; AgRg no RMS gal, venha a impetrar mandado de segurança,
37.596/RS, Rel. Ministro Benedito Gon- mesmo depois de proposta ação nos termos
çalves, Primeira Turma, DJe 4.6.2013; do artigo 3º da LMS.
RMS 27.777/PI, Rel. Ministra Maria The- Isso é possível porque o terceiro pode adu-
reza de Assis Moura, Sexta Turma, zir, não só as mesmas razões do Impetrante,
DJe 2.4.2012; AgRg no RMS 25.487/SP, como pode apontar violação diversa da apre-
Rel. Ministro Francisco Falcão, Primeira sentada pelo Impetrante, que baseia sua ação
Turma, DJe 18/3/2009. na autorização do artigo 3º da LMS, permitindo
que, mesmo que a ordem seja denegada por
A indicação do litisconsorte assisten- ausência do direito invocado pelo Impetrante,
cial obrigatório deve ser feita na petição ini- possa vir a ser reconhecido por outro funda-
cial, pois a própria LMS não permite a forma- mento em um writ do próprio terceiro.
ção litisconsorcial posterior (art. 9º, § 2º) e tão Nesse caso, torna-se prevento o juízo que
pouco a lei processual para esse caso (art. 114 conheceu do primeiro mandado de segurança,
do Código de Processo Civil) e sua ausência é para sentenciar a ambos.
caso para indeferimento da petição inicial (art. Não pode se socorrer desse instrumento o
10 da LMS). terceiro atingido por decisão judicial, exceto se
não teve oportunidade para recorrer na ação
sentenciada, em atenção ao contido no artigo 5, A matéria é extensa e permite inúmeras
inciso II da LMS e da Súmula 2671 do Supremo abordagens, que não podem ser suportadas
Tribunal Federal, em consonância com a Súmula por um reduzido artigo, que se espera tenha
202 do Superior Tribunal de Justiça2. aclarado o tema um pouco mais.

Substituição processual no mandado de segurança:

legitimidade ativa extraordinária
Notas
99
1
Súmula 267 Não cabe mandado de segurança contra ato judicial passível de recurso ou correi-
ção.

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2
Súmula 202 A impetração de segurança por terceiro, contra ato judicial, não se condiciona à
interposição de recurso.

Referências
BRASIL. Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009. Disciplina o mandado de segurança individual e coletivo e dá
outras providências. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm.
BRASIL, Lei n. 13.105, de 16 de março de 2015. Código de Processo Civil. Disponível em: www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_ato2015-2018/2015/lei/l13105.htm.
MIGLIORANZA, Micheli. Legitimidade: A Legitimidade, Interesse Processual e Classificação das ações.
Publicado em www.conteudojuridico.com.br/consulta/Artigos/54434/legitimidade-a-legitimidade-interes-
se-processual-e-classificao-das-aes em 21/04/2020 as 4:30h.
OLIVEIRA, Paulo Eduardo Vieira de. Comentários à nova Lei do Mandado de Segurança (Lei n. 12016/2009).
In: Revista Direito, Ano 11, n. 15 (2011) p. 24. Disponível em: http://www.portal.anchieta.br/revistas-e-livros/
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OLIVEIRA, Renata Alice Bernardo Serafim de. O mandado de segurança após o advento da Lei 12.016/09.
Revista da SJRJ, Rio de Janeiro, n. 27, p. 241-243. 2010. Disponível em: www.jfrj.jus.br/publicacoes/revista-sjrj.
TUCCI, José Roberto Cruz e. Legitimação ativa no mandado de segurança - Artigo 3º da Lei nº 12.016/2009. In:
Revista Magister de direito civil e processual civil. Porto Alegre, Magister, 2004. v. 9, n. 49, p. 5-12, jul./ago., 2012.
 A utilização do mandado
de segurança nas licitações de obras e
a necessidade de “modulação
dos efeitos” nas decisões

Sumário
1. Introdução
César Augusto Wanderley Oliveira 2. Dos requisitos do writ
Advogado. Graduado pela Faculdade de Rondônia (FARO). 3. Da jurisprudência no que concerne a não
100
Mestre em Amazônia e Políticas de Desenvolvimento (UNIR). perda do interesse de agir pela homologação
Especialista em Direito Tributário e Processo Civil (Uniderp). do resultado da licitação, da adjudicação e da
Revista da Advocacia de Rondônia

Atuou como Pregoeiro e Presidente da Comissão Permanente

celebração do contrato administrativo
de Licitação de Obras da prefeitura municipal de Porto Velho.
4. Do pedido de ‘modulação dos efeitos’ das
Presta assessoria, consultoria e promove capacitação em
medidas derivadas de mandado de
licitações, contratos administrativos e processo sancionatório.
segurança em licitações de obras
5. Considerações finais

Introdução

Conforme é cediço, após muitos anos de

discussão perante os tribunais acerca do man-
dado de segurança e da sua aplicação em
Talita Mônica de Oliveira casos específicos oriundos de processo lici-
Advogada. Graduada pela Faculdade Interamericana de tatório, houve uma pacificação da jurispru-
Porto Velho (Uniron). Especialista em Direito do Trabalho e dência e, com isso, a diminuição considerável
Processo do Trabalho pela Faculdade Católica de Rondônia das discussões meramente abstratas e formais
(FCR). Atuou como assessora jurídica no Ministério Público do
quanto ao interesse de agir entre outras con-
dições da ação. Ocorre que mesmo após essa
Estado de Rondônia (MPRO). Assessora jurídica do Ministério

Público de Contas de Rondônia (MPC/RO).

sinalização harmoniosa quanto ao necessá-
rio controle de arbitrariedades pelo Judiciário, (...) manifesto na sua existência, delimi-
todos os autores envolvidos no cumprimento tado na sua extensão e apto a ser exer-
e adequação da medida judicial ainda encon- citado no momento da impetração. Por

de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

tram dificuldades em conciliar os efeitos da outras palavras, o direito invocado, para
prestação jurisdicional e a função precípua ser amparável por mandado de segu-
do processo administrativo, causando muitas rança, há de vir expresso em norma

A utilização do mandado de segurança nas licitações

vezes a inviabilidade do objeto e o desperdício legal e trazer em si todos os requisi-
de recursos público cada vez mais escassos. O tos e condições de sua aplicação ao
presente artigo tem o objetivo de realizar uma impetrante.
breve análise da evolução da jurisprudência e
propor tópicos direcionados à ‘modulação de É imprescindível, portanto, que haja prova
efeitos’ da decisão que devem ser considera- pré-constituída dos fatos articulados na ini-
dos pelas partes visando o simultâneo atendi- cial do mandamus, porquanto este não admite
mento ao interesse público e a legalidade no dilação probatória, de forma que todos os
tocante às obras públicas. documentos necessários para a comprova-
ção do alegado devem ser acostados aos autos
Dos requisitos do writ pelo impetrante, no momento da impetração.
O pedido liminar está presente na maioria
Em uma apertada recapitulação o mandado dos mandamus, existindo em muitos casos até
101
de segurança tem cabimento, nos termos do uma confusão entre esse pedido precário e o
art. 5º, inciso LXIX, da CF/88, para a proteção mérito em si. Essa medida pode ser entendida

Revista da Advocacia de Rondônia

de direito líquido e certo contra ato ilegal ou como “uma providência cautelar destinada a
abusivo praticado por autoridade pública, in preservar a possibilidade de satisfação, pela
verbis: sentença, do direito do impetrante” (Moraes,
2000, p. 248) impedindo que a decisão pelo
Art.5º. (...). LXIX - conceder-se-á mandado retardamento da concessão da medida não
de segurança para proteger direito líquido mais satisfaça a necessidade do impetrante.
e certo, não amparado por “habeas-cor- Para a suspensão do ato a qual é dirigido é
pus” ou “habeas-data”, quando o respon- necessário ser “relevante o fundamento do
sável pela ilegalidade ou abuso de poder pedido e do ato impugnado poder resultar
for autoridade pública ou agente de pes- dano não suscetível de reparação pela decisão
soa jurídica no exercício de atribuições final” (Bastos, 2001, p. 248).
do Poder Público; (...). Logo, quando a Constituição Federal se
refere à proteção de direito líquido e certo,
Para que seja reconhecido o direito líquido quer dizer que busca com a concessão da
e certo, é necessário que este, consoante o medida, conforme o pensamento de Cármen
magistério de Hely Lopes Meirelles (2005, p. Lúcia Antunes Rocha “[…] salvaguardar, de dei-
37), apresente-se: xar incólume, o direito líquido e certo amea-
çado ou confrontado, e não se substituí-lo por
 eventual ressarcimento ou forma compensa- Tal entendimento, ora superado, encontrava
tória: enfim, o mandado de segurança visa pro- azo em diversos julgados do Superior Tribunal
teger o direito de agravo e não reparar dano de Justiça1, Tribunais Regionais Federais2 e
de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

dele decorrente” (apud Bueno, 1999, p. 49). enunciado das Câmaras de Direito Público3.
O primeiro requisito consiste na relevância A tutela jurisdicional nos certames sempre
do direito que diuturnamente está compreen- requereu cuidados especiais, sob o risco de cau-
A utilização do mandado de segurança nas licitações

dido na ilegalidade da realização de atos mani- sar, na superveniência do contrato, a irreversibi-

festamente contrários imediatamente ao Edital lidade da medida – quando existe provimento
e mediatamente às bases principiológicas do liminar – ou até a inviabilidade da execução do
Direito e a legislação aplicável. O perigo de ine- processo tutelado no caso de julgamento de
ficácia da medida, por conseguinte, resulta na mérito em sentido contrário a liminar.
maioria das vezes da iminência de uma contra- O fundamento primordial da jurisprudên-
tação não só ilegal, pois feita em violação aos cia colacionada residia na “teoria do fato con-
princípios acima elencados, mas também imo- sumado”, que acreditava que a finalização do
ral, pois manifestamente contrária aos interes- certame licitatório consolidaria a situação
ses públicos. fática e impediria a discussão sobre atos preté-
Ocorre que mesmo diante de uma limi- ritos, ensejando, assim, a perda superveniente
nar objetivamente aplicável e posterior con- do interesse de agir da impetrante. Em outras
cessão ou denegação da segurança dentro de palavras, o provimento judicial não seria mais
102
parâmetros inquestionáveis juridicamente, o útil para o caso concreto levado a conheci-
cumprimento dessa determinação – seja em mento do Poder Judiciário, causando a falta de
Revista da Advocacia de Rondônia

caráter liminar ou terminativo – poderá cau- uma das condições da ação.

sar em seu cumprimento prejuízos irreparáveis A interpretação, data maxima venia, igno-
para o objeto do processo titulado, no caso de rava uma premissa básica: se o procedimento
obras, sua paralisação indeterminada e a perda licitatório é eivado de nulidades de pleno
dos recursos até então empregados em alguns direito desde seu início, a adjudicação e a pos-
casos que explicaremos a seguir. terior celebração do contrato também o são.
Permitiria nessa seara existir um vício no
Da jurisprudência no que concerne decorrer do procedimento licitatório capaz de
a não perda do interesse de agir gerar a nulidade do próprio contrato adminis-
pela homologação do resultado trativo, segundo dispõe o inciso II, artigo 71, da
da licitação, da adjudicação Lei Federal 14.133/21. Ao tempo, sob a égide
e da celebração do contrato da 8.666/93, o ministro Mauro Campbell do
administrativo STJ salientou, quando do julgamento do REsp
1.059.501/MG, que “entendimento diverso
Antiga discussão girava em torno da even- equivaleria a dizer que a própria Administração
tual perda do objeto em razão da homologa- Pública, mesmo tendo dado causa às ile-
ção do resultado da licitação, da adjudicação e galidades, pode convalidar administrativa-
da celebração do contrato administrativo. mente o procedimento, afastando-se a pos-
sibilidade de controle de arbitrariedades pelo Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda
Judiciário (malversação do artigo 5º, inc. XXXV, Turma, DJe 31/10/2012.2. Recurso Espe-
da Constituição da República vigente).” cial não provido. (REsp 1643492/AM, Rel.

de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justiça Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA
já se pronunciou: TURMA, julgado em 14/03/2017, DJe
20/04/2017)

A utilização do mandado de segurança nas licitações

ADMINISTRATIVO. AGRAVO INTERNO NO
RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE Ocorre que mesmo após o alinhamento
SEGURANÇA. LICITAÇÃO. ADJUDICAÇÃO doutrinário e jurisprudencial supramencio-
SUPERVENIENTE. PERDA DO OBJETO. nado, persistem os cuidados do juízo ao defe-
NÃO OCORRÊNCIA. 1. A jurisprudên- rir liminar ou analisar o mérito principalmente
cia desta Corte já se manifestou no sen- no que concerne a uma modulação dos efei-
tido de que a superveniente homologa- tos, tópico que também deve figurar nas peças
ção/adjudicação do objeto licitado não das partes envolvidas promovendo uma tutela
implica a perda do interesse processual jurisdicional adequada e eficiente.
na ação em que se alegam nulidades no
procedimento licitatório, aptas a obstar a Do pedido de ‘modulação dos
própria homologação/adjudicação, como efeitos’ das medidas derivadas
é o caso dos autos. Precedentes. 2. Agravo de mandado de segurança
103
interno a que se nega provimento. (AgInt em licitações de obras
no RMS 52.178/AM, Rel. Ministro OG FER-

Revista da Advocacia de Rondônia

NANDES, SEGUNDA TURMA, julgado em Preliminarmente, esclarecemos que o termo
20/04/2017, DJe 02/05/2017) ‘modulação dos efeitos’ - derivado do art. 27 da
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. Lei 9.868/994 – está sendo utilizado no sentido
MANDADO DE SEGURANÇA. LICITAÇÃO. metafórico, querendo se referir tanto ao cui-
SUPERVENIENTE ADJUDICAÇÃO. PERDA dado do juízo a considerar questões particu-
DO OBJETO NÃO CONFIGURADA. PRE- lares da obra e sua situação atual, quanto das
SERVAÇÃO DO INTERESSE DE AGIR.1. “A partes envolvidas em esclarecer em seus pedi-
superveniente adjudicação não importa dos essas minúcias, conduzindo o processo à
na perda de objeto do mandado de segu- resolução do mérito sem desprestigiar a fina-
rança, pois se o certame está eivado lidade do processo administrativo, no caso em
de nulidades, estas também contami- análise, uma obra pública.
nam a adjudicação e posterior celebra- Ninguém melhor do que a autoridade coa-
ção do contrato” (AgRg na SS 2.370/PE, tora e as empresas concorrentes/contratadas
Rel. Ministro Ari Pargendler, Corte Espe- para relatar os resultados práticos da medida
cial, DJe 23/9/2011). No mesmo sentido: vindoura, visto que não se busca a perpetua-
AgRg no REsp 1.223.353/AM, Rel. Ministro ção de nulidades, mas seu saneamento, retor-
Benedito Gonçalves, Primeira Turma, DJe nando ao status quo ante salvaguardando, no
18/3/2013; AgRg no AREsp 141.597/MA, que for possível, a finalidade e o erário.
 Os Tribunais de Contas, por exemplo, já ção de reparação dos danos (Tribunal de
demonstram preocupação com a determina- Contas da União - Secretaria de Controle
ção de suspensão de obras, exigindo apresen- Externo de Tomada de Contas Especial -
de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

tação de plano de ação para impedir que as TC 005.956/2019-6).

intempéries continuem danificando serviços já
realizados, e ainda buscam, por meio de orien- Essa reflexão quanto as consequências do
A utilização do mandado de segurança nas licitações

tações normativas, maior eficiência na análise cumprimento da medida deveriam permear

de procedimentos de obras. não só as decisões judiciais, mas também as
O Tribunal de Contas da União (TCU), jun- peças defensivas da Administração, como
tamente com Supremo Tribunal Federal, também a manifestação do Ministério Público
Conselho Nacional de Justiça e Tribunais de como custos legis, além do particular detentor
Contas dos Estados, por meio da Associação da obra a ser interrompida, no sentido de indi-
dos Membros dos Tribunais de Contas do Brasil car as providências mínimas necessárias a asse-
(Atricon), somaram esforços para estudar as gurar a integridade do que já foi construído evi-
problemáticas das obras paralisadas no Brasil, tando o desperdício dos recursos já aplicados.
assunto que já vinha sendo trabalhado pela
Frente Nacional de Prefeitos.
O TCU, por sua Secretaria de Controle Externo
...o mandado de segurança visa
de Tomada de Contas Especial, discorre impor-
104
tante comentário sobre as paralisações das proteger o direito de agravo e não
obras, conforme colacionamos abaixo:
reparar dano dele decorrente...
Revista da Advocacia de Rondônia

As paralisações de obras podem gerar

efeitos deletérios maiores à sociedade do
que a continuidade dos trabalhos pelas Veja, a ocorrência mais comum na utiliza-
empreiteiras [mesmo sob suspeita de ção do remédio constitucional é quando existe
prática de superfaturamento], visto que a declaração da inabilitação da empresa “a”, a
se constatada e confirmada a irregulari- qual, inconformada, ajuíza writ sob a alegação
dade [superfaturamento] basta fazer o de que a decisão da Comissão de Licitação
ajuste de contas objetivando o ressarci- seria contrária ao que dispõe a lei, estando, por
mento ao erário junto à empreiteira que conseguinte, ilegal.
recebeu os pagamentos indevidos, ao Na primeira situação, imaginemos que o
passo que a paralisação, sem a compro- magistrado concedeu a liminar determinando
vação posterior do superfaturamento (a o afastamento do motivo da inabilitação da
irregularidade) provoca, conforme ocor- empresa e assegurando a manutenção de sua
reu nesta TCE, danos sociais irreversíveis, participação. Vencida a etapa habilitatória, a
dada a impossibilidade de aproveita- comissão passou para a aferição dos preços
mento economicamente viável da par- (tomando como base o rito clássico da Lei n.
cela executada, e sem qualquer condi- 8.666/93), sagrando-se vencedora a empresa
impetrante. Ocorre então a adjudicação, paralisação a assegurar o mínimo de proteção
homologação e assinatura do contrato em seu desses elementos inacabados diminuindo os
benefício com a pertinente ordem de serviço. riscos de perecimento e tornando possível a

de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

Com 20% do objeto executado ocorre a dene- continuação após a nova contratação?
gação da segurança e consequente cassação A resposta poderia simplificar uma situação
da liminar. que é complexa.

A utilização do mandado de segurança nas licitações

Para o cumprimento da decisão haveria a Se por um lado nos parece evidente que a
obrigação de desfazimento das fases do cer- própria decisão judicial deveria balizar-se nos
tame o que muitas vezes é impossível pela termos do arts. 205 e 216 da Lei de Introdução
própria natureza da modalidade adotada. às Normas do Direito Brasileiro – em demons-
Explico. Mesmo antes do advento da Nova trar a necessidade e adequação da invalidação,
Lei de Licitações e Contratos Administrativos trazer os motivos pelos quais não foi aplicada
(a Lei n. 14.133/21) já havia a possibilidade de uma medida alternativa eventualmente cabível
inversão de fases nas modalidades da Lei n. e indicar de modo expresso suas consequên-
8.666/93 – cite-se que o rito clássico poderá cias jurídicas e administrativas quando deci-
ser utilizado por até dois anos, logo não res- disse invalidar atos, contratos, ajustes – esse
tou revogado – quer dizer, após uma necessá- também é um dever concorrente ao adminis-
ria regulamentação, a comissão poderia aferir trador, mesmo que alegue não estar tomando a
preços e somente abrir o envelope da habili- decisão, mas somente cumprindo a do magis-
105
tação da menor proposta. Concluído o proce- trado. Também nesse sentido comenta Márcio
dimento e homologada a licitação esses docu- Cavalcante, conforme abaixo transcrevemos:

Revista da Advocacia de Rondônia

mentos lacrados são devolvidos, preservando
o seu sigilo. Nesse exemplo, cassada a liminar, no caso de invalidação de contrato admi-
a administração teria que desfazer a licitação, nistrativo, a autoridade pública julgadora
pois não existiriam outros concorrentes na que determinar a invalidação deverá
linha de classificação. A repetição da licitação definir se serão ou não preservados os
poderia facilmente causar a inviabilidade do efeitos do contrato, como, por exemplo,
processo como um todo. se os terceiros de boa-fé terão seus direi-
Novamente: não queremos dizer que a tos garantidos. Deverá, ainda, decidir se
manutenção da ilegalidade seria o melhor é ou não o caso de pagamento de inde-
caminho, contudo, até em seu cumprimento nização ao particular que já executou as
alguns cuidados mínimos poderiam diminuir prestações, conforme disciplinado pelo
sobremaneira o risco desse empreendimento art. 59 da Lei nº 8.666/93.
se tornar inviável, um “elefante branco”, termo
como as obras paradas são conhecidas. Em que pese sejam linhas que se tornam
Imaginemos que o percentual citado esti- mais comuns nas sentenças no rito ordinário,
vesse ainda ligado a estrutura da edificação, ainda percebemos uma ausência de considera-
seria razoável esperar do administrador que ções mais minuciosas na concessão ou não da
promovesse as medidas necessárias antes da segurança quando o objeto são obras públicas.
 Salutar que as partes deveriam, dentro de podem levar à inviabilidade. Existem metas de
seu interesse processual, munir o juízo dessas convênios que não podem ser reprogramadas,
informações para a decisão poder modular seus causando a indisponibilidade dos recursos e a
de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

efeitos de maneira efetiva. Inicialmente, isso impossibilidade de publicação do certame nos

caberia à autoridade coatora – tendo em vista termos do inciso IV do art. 72 da Lei 14.133/21,
que o mandamus é direcionado a quem tem ou inciso III, do § 2º, do Art. 7º da Lei 8.666/93.
A utilização do mandado de segurança nas licitações

o poder de rever o ato. Inclusive essa primeira Sem esquecer que antes da publicação é
comunicação já poderia esclarecer um grande obrigatória a aferição dos orçamentos com o
mal-entendido recorrente no cumprimento valor atual de mercado, a atualização desses
do mandamus, pois muitas vezes a sentença valores causaria a necessidade de repactuação
aporta ao processo administrativo quando o com o órgão concedente, o que também na
objeto já está sendo executado e, em que pese maioria das vezes resulta na revogação de licita-
o Coordenador ou Superintendente Municipal ções quando são impugnadas neste particular.
de Licitações sejam as figuras mais comuns no Para melhor ilustrar, o Índice Nacional da
organograma da administração a deter a com- Construção Civil (Sinapi) encerrou 2020 com
petência para homologar o certame, por conse- alta de 10,16%, quer dizer, uma liminar conce-
quência da execução da obra em si já estão dis- dida no ano passado, resultaria em uma repu-
tantes da realidade do direito tutelado, devendo blicação da licitação com uma defasagem de
se socorrer das informações trazidas pelo gestor mais de dez por cento. É necessário esclare-
106
e pelo fiscal do contrato, por exemplo. cer um equívoco comum aos menos familia-
Ainda nesse sentido, quando a empresa ven- rizados com Licitações, que consiste em achar
Revista da Advocacia de Rondônia

cedora não é a impetrante, embora não figure que os Benefícios e Despesas Indiretas (BDI)
como litisconsorte passivo necessário, esta apresentados pelas empresas em suas pro-
também poderá trazer valiosas informações postas pode servir como sinônimo para seu
do contexto fático da obra, além de suas razões lucro. Na construção de edifícios, por exemplo,
jurídicas quanto à legalidade do certame ante- a referência utilizada é de 25,00%, contudo,
rior que lhe elegeu como melhor proposta. desse percentual apenas 8,96% realmente é
Malgrado as informações terem natureza lucro, nos termos do emblemático Acórdão
administrativa e não propriamente jurídicas, 2.622/2013 – Plenário TCU. Ou seja, ainda que
o órgão de representação da administração não houvesse flutuações acima dos índices ofi-
na maioria dos casos participa pelo menos no ciais – que em muitos casos é utilizado cumu-
encaminhando destas considerações, oportu- lativamente a cotações que variam ainda mais
nidade que também lhe seria razoável ponde- – essa licitação já estaria fadada a no mínimo
rar os efeitos do que se discute. uma fuga expressiva de interessados. Afinal,
O causídico mais atento sabe que a repe- quem concorre para iniciar a execução de uma
tição de uma licitação não é a mera reprodu- obra pública com um prejuízo presumido?
ção dos documentos e a devolução dos prazos, Voltando às hipóteses, também poderia
mas sim a atualização de inúmeros elemen- acontecer da liminar da empresa “a” não ser
tos essenciais do processo que, muitas vezes, deferida, sagrando-se vencedora e adjudicatá-
ria a empresa “b”, na ocorrência de concessão judicializar suas pretensões pela insegurança
da segurança, abandonando a concepção de em relação aos órgãos de fiscalização. Ou seja,
“fato consumado” que esclarecemos a seguir, esse mandado de segurança, mesmo que indi-

de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

haveria a necessidade de revogar o contrato retamente, voltaria a abarrotar o Judiciário.
firmado, anulando os atos posteriores a etapa
classificatória. O que também encontraria Considerações finais

A utilização do mandado de segurança nas licitações

vários obstáculos além dos já trazidos.
Agora a empresa “a” estaria concorrendo, Diante das considerações trazidas podemos
na verdade, a uma obra remanescente, pois entender que uma maior atenção dos atores
parte do objeto já foi executado pela empresa envolvidos no mandado de segurança quanto
“b”. Todo o equilíbrio financeiro do contrato foi ao cumprimento da liminar ou da segurança
alterado, além do próprio valor de mercado ter pode ser fator crucial na viabilidade do processo
flutuado dentro de patamares imprevisíveis administrativo em si, conseguindo harmonizar a
dando conta que necessita ser reequilibrado tutela jurisdicional e a finalidade do ato admi-
(ou não), o objeto em si também mudou. No nistrativo ou fadando aquele objeto ao fracasso
mínimo o “novo” contrato já seria iniciado com e a sociedade à privação dessa benfeitoria.
um aditivo de supressão dos serviços já execu- A consecução destes objetos, em especial as
tados, isso sem esquecer que o exemplo con- obras públicas, em um cenário de sucessivos
sidera o modelo clássico quando a administra- contingenciamentos de recursos e recessão
107
ção determina todas as etapas construtivas no econômica faz com que as disposições da lei
projeto básico e determina o ritmo da obra em de introdução às normas do direito brasileiro

Revista da Advocacia de Rondônia

harmonia com o cronograma de desembolso tomem um relevo ainda mais evidente. Ao
ou físico-financeiro. administrador, antes do mero cumprimento da
Em processo que utilizasse a empreitada ordem judicial, torna-se imperioso sopesar as
integral7 os prejuízos seriam ainda significati- consequências da invalidação do ato, comu-
vos, pois se o projeto da empresa “b” estivesse nicando o juízo desses desdobramentos que
concluído, a nova adjudicatária – empresa podem não ter sido comunicados ou conhe-
“a” – não teria a obrigação de cumpri-lo, pois cidos pelo impetrante, ou até mesmo pelo
o objeto da licitação engloba a confecção do impetrado quando ofereceu informações.
projeto e se ele (o projeto) fosse suprimido em O Ministério Público como fiscal da lei, tam-
uma repactuação, talvez o empreendimento bém deve chamar atenção aos possíveis efeitos
não fosse mais viável, pois cada empresa ela- da invalidação da medida de maneira abrupta,
bora seu projeto de acordo com a sua expertise primando pela defesa da ordem jurídica e dos
e métodos construtivos. A administração teria interesses da sociedade.
que pagar esse projeto ou essa parte da execu- Tal como fez a administração ao justificar a
ção do objeto para a empresa “b” sob pena de necessidade dessa obra do ponto de vista da
enriquecimento ilícito do Estado. viabilidade nas suas várias faces, também deve-
Não é demais lembrar que a Administração ria considerar as consequências práticas oriun-
tem um histórico de incentivar o particular a das da modificação de uma das condições do
 processo, como a empresa contrata ou até os uma decisão fundada unicamente na legali-
preços praticados após esse lapso temporal dade estrita.
entre a impetração e a concessão da segurança. O objeto de todos os atores do processo,
de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

Os esforços devem ser direcionados a con- deveria ser a efetividade da Constituição,

clusão do processo administrativo e a dispo- ou a noção de juridicidade administra-
nibilização daquela melhoria para a popula- tiva de Merkl. Ou seja, a ideia de vincula-
A utilização do mandado de segurança nas licitações

ção em detrimento de discussões meramente ção da Administração Pública diretamente à

principiológicas destinadas a uma “legalidade” Constituição, em especial aos seus princípios,
estanque, ou seja, o afastamento da legalidade representando a superação do positivismo
estrita e a busca da legalidade em seu sentido legalista, abrindo caminho para um modelo
mais amplo, onde se harmonizam princípios jurídico baseado em princípios e regras, e não
constitucionais que restariam violados por apenas nestas últimas.

Notas
RECURSO ESPECIAL Nº 984.968 - MG (2007/ 0211170-7) - RELATORA: MINISTRA ELIANA CALMON - EMENTA
1

- PROCESSUAL CIVIL – MANDADO DE SEGURANÇA – LICITAÇÃO – PERDA DE OBJETO. - 1. A jurisprudência

desta Corte considera inviável mandado de segurança, por perda de objeto, se no processo licitatório já ocor-
reu a adjudicação do contrato. Precedentes. 2. Recurso especial não provido.
108 2
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. LICITAÇÃO. TÉRMINO. CELEBRAÇÃO DE CONTRATO. MANDADO DE
SEGURANÇA. PERDA DO OBJETO.1. Verifica-se a perda do objeto do mandado de segurança quando impe-
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trado pela empresa após a adjudicação do objeto da licitação ao vencedor e, posteriormente, firmado o res-
pectivo contrato de prestação de serviços. (Precedentes: STJ, RMS 17065, DJ 28.02.2005, Rel. Min. Luiz Fux e
desta Corte, AMS 2003.83.00.001333-0, DJU 18.11.2005, Rel. Des. Fed. Conv. Edilson Nobre).2. Inexistência de
interesse de agir da impetrante ora apelante.3. Apelação improvida.
3
Câmaras de Direito Público do Tribunal de Justiça do Paraná - Enunciado n. 5: Extingue-se, sem resolução de
mérito por superveniente perda de interesse processual, o processo qualquer que seja a ação que o originou
no qual se impugna procedimento de licitação quando, durante o seu transcorrer, encerrar-se o certame com
a homologação e adjudicação do seu objeto, desde que não haja liminar deferida anteriormente
4
Lei n. 9.868 de 1º de novembro de 1999 - Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo,
e tendo em vista razões de segurança jurídica ou de excepcional interesse social, poderá o Supremo Tribu-
nal Federal, por maioria de dois terços de seus membros, restringir os efeitos daquela declaração ou decidir
que ela só tenha eficácia a partir de seu trânsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.
5
Art. 20 . Nas esferas administrativa, controladora e judicial, não se decidirá com base em valores jurídicos
abstratos sem que sejam consideradas as consequências práticas da decisão. Parágrafo único. A motivação
demonstrará a necessidade e a adequação da medida imposta ou da invalidação de ato, contrato, ajuste,
processo ou norma administrativa, inclusive em face das possíveis alternativas.
6
Art. 21. A decisão que, nas esferas administrativa, controladora ou judicial, decretar a invalidação de ato,
contrato, ajuste, processo ou norma administrativa deverá indicar de modo expresso suas consequências
 jurídicas e administrativas. Parágrafo único. A decisão a que se refere o caput deste artigo deverá, quando
for o caso, indicar as condições para que a regularização ocorra de modo proporcional e equânime e sem
prejuízo aos interesses gerais, não se podendo impor aos sujeitos atingidos ônus ou perdas que, em função

de obras e a necessidade de "modulação dos efeitos" nas decisões

das peculiaridades do caso, sejam anormais ou excessivos.
Lei n. 14.133, de 1º de abril de 2021 - Art. 6º Para os fins desta Lei, consideram-se: (...) XXX - empreitada
7

integral: contratação de empreendimento em sua integralidade, compreendida a totalidade das etapas

A utilização do mandado de segurança nas licitações

de obras, serviços e instalações necessárias, sob inteira responsabilidade do contratado até sua entrega ao
contratante em condições de entrada em operação, com características adequadas às finalidades para as
quais foi contratado e atendidos os requisitos técnicos e legais para sua utilização com segurança estrutural
e operacional.

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Referências
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