INSTITUTO SUPERIOR DE CIÊNCIAS E TECNOLOGIA DE
MOÇAMBIQUE
CURSO DE DIREITO
FILOSOFIA DO DIREITO
(1ª Avaliação)
Duração da Prova: 120 minutos 19.01.22 2º Semestre do Ano lectivo de 2021
GUIÃO
1. “O pensamento jurídico é o modo próprio de pensar, de raciocinar, de argumentar do
jurista, o método ou método de que este se serve para conhecer o direito”.
a) Haverá alguma diferença entre a filosofia do direito e o pensamento jurídico?
Justifique a sua resposta (5 valores)
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“Apesar da aparente semelhança, a Filosofia do Direito não pode ser confundida com
o Pensamento Jurídico. Com efeito, o pensamento jurídico é sempre localizado, no
tempo e no espaço, representando a interpretação teórica de um certo Direito Positivo
vigente em determinada altura, em determinado lugar….. O pensamento jurídico é,
assim, o campo em que se conceptualizam as grandezas essenciais de uma determinada
reflexão jurídico. Por sua vez, a Filosofia do Direito, apesar de também partir do Direito
Positivo para construir o seu acervo de conhecimentos, não se cinge na interpretação
ou conceitualização de um Direito Positivo específico. Antes procura surpreender
interrogações e respostas que sejam tendencialmente comuns a todo e qualquer
Direito…. As questões que a Filosofia do Direito coloca e as respostas que a mesma
busca, ultrapassam o plano da fixação conceitual e racional de um determinado
pensamento ou ideia de Direito, almejando a fixação do sentido e valor da própria ideia
do Direito. Pelo exposto, a Filosofia do Direito não é o pensamento jurídico”. O
pensamento jurídico é parte da Filosofia do Direito….
2. “O Homem é um animal político” – Aristóteles observa que o homem é um ser que
necessita de coisas e dos outros, sendo, por isso, um ser carente e imperfeito, buscando
a comunidade para alcançar a plenitude… Além disso, para Aristóteles, quem vive fora
da comunidade organizada (Cidade ou Polis) ou é ser degradado ou um ser sobre-
humano (Divino).
a) Definido ontologicamente assim o Homem quais são as características do
Direito e Justiça que podem regular este Homem e a sua Comunidade? (5
valores)
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• A essência do homem: Ser carente e imperfeito… animal político – racional
• Tipo de Direito: contrato social – direito positivo
✓ Características: a sua natureza é variante e contingente; condicionado ao espácio-
temporal pela situação histórica e social em que surge e é aplicado; um facto, uma mera
convenção, arranjo ou equilíbrio social; decisão do poder ou autoridade; concebida
como sociedade, estado, convivência social, utilidade colectiva ou da vontade da
maioria ou vontade geral….
3. “Para a doutrina positivista, por Direito devem-se entender apenas as regras de conduta
ou de organização social impostas pelo Estado. Seus adeptos entendem que a propalada
ideia de Direito Natural nada mais seria do que um conjunto de princípios de natureza
ética, destituídos de poder de coerção. O pensamento positivista considera apenas a
ordem institucionalizada pelo Estado. Para ele, nada há de jurídico além dos princípios
e normas convencionais.” (NADER, Paulo, Filosofia do Direito, … pg.56).
a) Haverá alguma diferença entre o Direito Natural e a Moral (um conjunto de
princípios de natureza ética)? Justifique a sua resposta!
(5 valores)
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Sim! Existe alguma diferença e uma relativa relação entre as duas. O Direito Natural tem como
função fundamentar do Direito positivo e estabelecer o principio para a sua validade…. A
moral enquanto ordem normativa humana, reguladora da consciência, conduta e da
convivência social retira a validade no Direito natural… O Direito natural é uma doutrina cujo
objectivo é formular ou descobrir normas ou princípios eternos…. Este caracteriza-se por uma
validade permanente e alheia à circunstancialidade e contingência histórica, desde modo vale
por si e independente do ser conhecido…. A moral é da sua natureza variável e contingente e
condicionado espácio temporal ….. Reduzido a um simples facto social, uma mera convenção,
arranjo…. Não obstante, sendo o Direito Natural um conjunto de princípios de natureza ética,
destituídos de poder de coerção, estes princípios são comuns estre as duas normas….
b) Se para a doutrina positivista o Direito Natural não é Direito porquê é que este
é tido e usado como fonte e fundamento do Direito Positivo? (5 valores)
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✓ O retorno ao jus naturae é explicado com base nas seguintes ideias:
✓ O Direito Natural é um paradigma, modelo, arquétipo…
✓ Concebido ou pensado como algo permanente ou intemporal…. É esta ordem
normativa que rege ou estrutura a natureza ou a realidade cósmica, social e humana.
✓ A noção de natureza dentro do Direito leva a concepção de legalidade e
normatividade que explicaria a permanência e a imutabilidade…
✓ O homem pode aceder ao conhecimento dessa legalidade ou dessa ordem normativa
que se manifesta na natureza…
✓ O Direito positivo enquanto ordem normativa reguladora retira a validade da sua
conformidade com essa legalidade ou ordem normativa natural, que deve ser o seu
modelo ou paradigma….
