‫ملخص مادة المدخل لدراسة الشريعة اإلسالمية‬

‫المدخل‪:‬‬
‫ان الشريعة االسالمية تهدف الى تحقيق مصالح االنسان دون تمييز من حيث لونه‪،‬‬
‫او جنسه‪ ،‬او جاهه‪ ،‬او شرفه‪ ،‬فالكل سواسية امام القانون‪ ،‬ال فرق بين الغتي او‬
‫الفقير‪ ،‬بين الضعيف او القوي‪ ،‬او بين الوجيه و الوضعي‪ ،‬كما تتوخى اسعاد الفرد‬
‫و الجماعة‪.‬‬
‫و في حالة التعارض ترجح المصلحة العامة‪ ،‬على ان ال تقبر المصلحة الخاصة‪،‬‬
‫بل ال بد من تحقيقها من خالل التعويض‪ ،‬كحال مسطرة نزع الملكية‪.‬‬
‫و الشرعية االسالمية صالحة لكل زمان و مكان‪ ،‬فهي ال تتغير و ال تتبدل‪ ،‬انما‬
‫الذي يتغير مع الزمن و هو الفهم‪ ،‬و هي تسعى الى تنظيم سلوك االفراد في‬
‫المجتمع‪ ،‬و بما ان االسالم دين و دولة‪ ،‬فكان البد من الشريعة لتدبير شؤون‬
‫االنسان في الحياة‪.‬‬
‫ان المقصود بنظام الحكم في االسالم هو مجموعة القواعد االساسية التي تحدد‬
‫كيفية الحكم و مكانة كل من الهيئة الحاكمة و المحكومة بالنسبة لالخرى‪ ،‬وواجب‬
‫كل منهما قبل االخرى‪ ،‬و نظام الحكم في االسالم يقوم على قاعدتين ‪:‬‬
‫القاعدة االولى ‪ :‬السيادة للشرع باي ان الحاكم و المحكومين يتعين ان يتقيدوا‬
‫بمصادر الشريعة االسالمية ‪.‬‬
‫القاعدة الثانية ‪ :‬السيادة لالمة‪ ،‬و بهذه القاعدة يكون هناك ضامن للمؤسسات في‬
‫الحكم االسالمي من خالل والية المظالم‪ ،‬ووالية القضاء‪ ،‬ووالية الحسبة‪.‬‬
 ‫مقدمة‪:‬‬

‫ان الموضوع الذي نتناوله بالدراسة و التحليل‪ ،‬يتضمن الفاظا و مصطلحات‬

‫اساسية البد من بيان مدلولها‪ ،‬فما معنى القانون الوضعي ؟ و ما المراد من‬
‫التشريع السماوي ؟ و ماذا يقصد من كلمة حق ؟ ز ما هو مفهوم االنسان ؟‬

‫اوال ‪ :‬معنى القانون الوضعي‬

‫القانون الوضعي هو الذي يضعه البشر وهو " مجموعة من القواعد القانونية‬
‫المكتوبة و غير المكتوبة التي يخضع لها مجتمع معين في فترة معينة من تاريخه‪،‬‬
‫و هي تتغير من زمان الى زمان‪ ،‬و من مكان الى مكان‪،‬فالجماعة هي التي تخلق‬
‫التشريع الوضعي و تضعه على على الوجه الذي يسد حاجتها‪ ،‬وي نظم حياتها‪ ،‬و‬
‫قد بدأ يتكون مع نشأة االسرة والقبيلة‪ ،‬و من هنا ظهر قانون االسرة‪ ،‬و قانون‬
‫القبيلة و ضل يتطور حتى ظهرت الدولة و اصبحت لها في النظام القانوني ثالث‬
‫سلط متعارف عليها ‪:‬‬
‫السلطة التشريعية و مهمتها وضع القانون‪ ،‬و السلطة القضائية و مهمتها تطبيق‬
‫القانون‪ ،‬و السلطة التنفيذية و مهمتها تنفيذ القانون‪.‬‬

‫ثانيا ‪ :‬المراد من التشريع السماوي‬

‫كما يتضح من هذا العنوان فان مطلح التشريع السماوي يفيد بان المشرع هو هللا‬
‫عز وجل‪ ،‬و ان شريعته بلغت الى االنسان على لسان انبيائه‪ ،‬و تعتبر كاملة ال‬
‫نقص وال اعوجاج فيها‪ ،‬شاملة جامعة مانعة فهي جاءت للناس كافة‪ ،‬وهي تنظم‬
‫شؤون الحكم و االدارة و االحوال الشخصية و المعامالت الى غير ذلك‪ ،‬كما تنظم‬
‫عالقات الدول بعضها ببعض في الحرب و السلم‪ ،‬و هي صالحة لكل عصر و‬
‫زمان‪ ،‬حتى يرث هللا االرض و من عليها ‪.‬‬

‫ثالثا ‪ :‬المقصود من كلمة حق‬

 ‫يعرف االعالن العالمي االسالمي لحقوق االنسان الحق بانه " تعبير مضاد او ذو‬
‫عالقة متبادلة مع تعبير الواجب‪ ،‬أي ان ما يعتبر حقا لشخص لشخص يشكل واجبا‬
‫على شخص اخر‪ ،‬و يعرفها الفقيه السنهوري‪ " ،‬بان الحق هو تلك المصلحة الي‬
‫يحميها القانون "‪ ،‬و كمثال على ذلك نجد حقوق الناس عامة واجبا على الحكومة‪،‬‬
‫و حق الدائن واجب على المدين‪.‬‬
‫و يرى الفقهاء المسلمون ان للحق اركانا اربعة و هي ‪:‬‬
‫أ – محل الحق أي موضوعه و هو الشيء المستحق للشخص‬
‫ب‪ -‬صاحب الحق و هو الشخص المستحق له‬
‫ج‪ -‬المكلف و هو الشخص الذي يتوجب عليه اداء الحق و الواجب‬
‫د‪ -‬الشرعية او سند المحل أي ان موضوع الحق يجب ان يكون مباحا‪ ،‬الن المحرم‬
‫ال يمكن ان يؤسس حقا‪ ،‬فالحرام ال ينتج اال حراما ‪.‬‬
‫و يذهب الفقهاء ايضا ان الحقوق تقسم الى ثالث ‪:‬‬
‫‪-‬حقوق هللا ‪ :‬كالزكاة في االموال‬
‫–الحقوق المشتركة ‪ :‬و هي حقوق مشتركة بين حق هللا و حق االنسان‪ ،‬فمثال فشل‬
‫الوصي في الوفاء بالتزاماته و النهوض بمسؤولياته تجاه الطفل الخاضع لوصايته‪،‬‬
‫يعتبر بمثابة اخالل بالحقوق المشتركة‬
‫–الحقوق الخاصة ‪ :‬كالمنازل و السيارات و االمالك الخاصة‬
‫وقد اقر االسالم في الحقوق الضرورية و تشكل الهدف االول و االساسي الذي‬
‫تعمل عليه الشريعة من اجل حمايتها و ضمن هذه االصول االساسية ‪:‬‬
‫‪1-‬حفظ الدين ‪ -2‬حفظ النفس ‪ -3‬حفظ العقل ‪ -4‬حفظ النسل ‪ -5‬حفظ المال‬

‫رابعا ‪ :‬مفهوم االنسان‬

‫ان مفهوم االنسان لغة هو االنس و يعني النسيان‪ ،‬اما اصطالحا حسب تعريف‬
‫الدكتور عمر التومي‪ ،‬ان االنسان هو الحيوان المفكر الذي يستطيع ان يميز بين‬
‫الحالل و الحرام‪ .‬و يلخص الى تعريف اكثر دقة و تعبيرا و هو ان االنسان حيوان‬
‫ناطق مفكر‪.‬‬

‫الفصل االول ‪ :‬نشأة القانون و التشريع االسالمي و مصادره و خصائصه‬

‫ان التشريع االسالمي مر بعدة مراحل من حيث النشأة‪ ،‬وله مصادر اصلية و تبعية‬
‫و خصائص تجعله متميز عن القانون الوضعي‪.‬‬

‫الفرع االول ‪ :‬مراحل تطور الشريعة االسالمية‬

‫ان التأريخ لمراحل النشأة و التطور من اختصاص رجال التاريخ‪ ،‬اال ان هذا ال‬
‫يمنع من الوقوف و باختصار على اهم المراحل التي اثرت على الهياكل القانونية‬
‫للتشريع االسالمي‪ ،‬و يمكن ان نعرض لما ذكر في المباحث االتية ‪.‬‬

‫المبحث االول ‪ :‬مرحلة النشأة‬

‫لقد جاءت الشريعة االسالمية ووجدت عادات و اعراف ال تتعارض معها فكان من‬
‫الطبيعي االبقاء عليها‪ ،‬فمثال بالنسبة لمؤسسة الزواج‪ ،‬فقد كان العرب يتزوجون‬
‫عن تراض و امام شهود وبصداق‪ ،‬دون ان ننسى ان بعض القبائل كانت لديها‬
‫مناكحات مخالفة للنظام العام‪ ،‬فانكرتها الشريعة و من االمثلة ‪ :‬نكاح المبادلة –‬
‫نكاح المقت – نكاح المتعة‪.‬‬
‫ان مرحلة النشأة تبدأ من تاريخ نزول الوحي على النبي صلى هللا عليه و سلم‪ ،‬و‬
‫هي التي تتضمن المصدرين االصليين للشريعة و هما القران و السنة‪ ،‬و الشريعة‬
‫يمكن تقسيمها الى حقبتين اساسيتين و هما ‪:‬‬
‫الحقبة المكية ‪ :‬و التي وقع التركيز على اصالح العقيدة من حيث بدأت مع الرسالة‬
‫و استمرت ‪ 22‬سنة‬
‫الحقبة المدنية ‪ :‬و هي المرحلة التي بدأت من تاريخ الهجرة الى تاريخ وفاة‬
‫الرسول و دامت اكثر من ‪ 9‬سنوات‪ ،‬وتميزت بتنظيم احوال المسلمين في جميع‬
‫مناحي الحياة‪ ،‬من زواج و طالق و ارث و حضانة‪.‬‬

‫المبحث الثاني ‪ :‬مرحلة التأسيس‬

 ‫ان التشريع المكي و المدني في عهد الرسول اعتمد على القران و السنة‪ ،‬و بعد‬
‫وفاة الرسول تبين ان هناك قضايا تحتاج الى حلول تشريعية‪ ،‬فظهر االجتهاد الذي‬
‫يقوم على الرأي‪ ،‬و مع الرأي تختلف وجهات النظر و المفاهيم‪ ،‬و هكذا ظهرت لنا‬
‫اتجاهات فكرية يمكن تلخيصها في مدرستين هما ‪ :‬مدرسة الحديث بالمدينة و‬
‫مدرسة الرأي بالكوفة‪ ،‬و اسباب نشوء المدرستين يمكن تلخيصها فيما يلي ‪:‬‬
‫بالنسبة لمدرسة الحديث بالمدينة ‪:‬‬
‫‪1-‬ان شيوخ و اساتذة و فقهاء المدينة كانوا يقللون من الرأي و كارهين له‪.‬‬
‫‪2-‬المدينة هي مهبط الوحي بعد مكة‪ ،‬و من الطبيعي ان تكثر االحاديث و فتاوي‬
‫الصحابة‪ ،‬فال يجد الفقهاء حاجة للرأي‪.‬‬
‫‪3-‬بساطة الحياة االجتماعية للمدينة‪ ،‬فلم تكون تحتاج الى الرأي امام انعدام‬
‫المستجدات‪.‬‬
‫‪4-‬وجود االمام سعيد بن المسبب‪ ،‬و يعتبر فقيه الفقهاء و احد الفقهاء السبعة‪ ،‬الذين‬
‫اخذوا الفقه عن الصحابة ‪.‬‬
‫بالنسبة لمدرسة الرأي بالكوفة ‪:‬‬
‫‪1-‬وجود عبدهللا بن مسعود و الذي كان يميل للرأي و ال بخافه‪ ،‬و به تأثر فقهاء‬
‫الكوفة‪.‬‬
‫‪2-‬قلة السنة و االثار في الكوفة مقارنة مع المدينة‪ ،‬مما ادى الى الحاجة بالرأي‪.‬‬
‫‪3-‬الحياة في الكوفة كانت معقدة‪ ،‬كيف ال و العراق مهد الحضارات و له اعراف‬
‫و تقاليد مختلفة باختالف اجناسه‪.‬‬
‫‪4-‬وجود الشيخ ابراهيم النخعي رئيس مدرسة الكوفة‪ ،‬و هو مشهود له بالبراعة‬
‫في الفقه و الدقة في االستنباط ‪.‬‬
‫و البد ايضا من االشارة الى ظهور االئمة المجتهدين الكبار‪ ،‬فهذا االمام مالك ابن‬
‫انس رضي هللا عنه‪ ،‬كان يأخذ من الكتاب و السنة دون ان يتشدد‪ ،‬و كان يأخذ‬
‫بالقياس و باالجماع و ياخذ بعمل اهل المدينة في حدود ضيقة‪.‬‬

‫المبحث الثالث ‪ :‬مرحلة ازدهار الفقه و عوامله‬

‫بدأت مرحلة ازدهار الفقه مع نهاية الدولة االموية‪ ،‬و انتقال السلطة الى الدولة‬
‫العباسية في اوائل القرن الثاني الهجري‪ ،‬وهذه الحقبة عرفت ازدهار الفقه الذي‬
‫برع في تزويد الدولة االسالمية باالحكام التي تحتاجها في تنظيم شؤون الرعية‪،‬‬
‫كيف ال و في هذا العصر ظهر فطاحلة العلماء و نوابغ الفقهاء في علم الحديث‪،‬‬
 ‫حيث دونت السنة تدوينا صحيحا من خالل بيان الصحيح من الضعيف منها‪،‬‬
‫والشك ان لهذا االزدهار عوامل يمكن االشارة اليها بصورة مختصرة فيما يلي ‪:‬‬
‫اوال ‪ :‬نجاح الدولة العباسية في تثبيت قواعدها على اساس الدين‬
‫لقد استغل العباسيون نفور المسلمين من سياسة بني امية‪ ،‬فنشروا دعوتهم المتمثلة‬
‫في ال البيت هم االعلم بشؤون الدين‪ ،‬و هم االقدر لتطبيق احكامه‪ ،‬فقربوا اليهم‬
‫الفقهاء و العلماء‪ ،‬و كرموهم و اعتنوا بهم و بعلمهم‪ ،‬فهذا الخليفة الرشيد في حكمه‬
‫وضع مؤلف "الخراج" يتعلق بالقانون المالي لصاحبه ابي حنيفة‪ ،‬و الخليفة‬
‫المأمون فقد كان يعتني بالعلماء و الفقهاء و ينظم لهم مجالس العلم‪ ...‬الى غير ذلك‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬ظهور المجتهدين الكبار‬
‫مع الحرية و االعتناء بالعلماء و الفقهاء ظهر كبار المجتهدين الذين اغنوا الساحة‬
‫العلمية و الفقهية‪ ،‬و سد حاجة المكلفين من حيث القوانين و التشريعات ‪.‬‬
‫ثالثا ‪ :‬ازدهار الفقه ونموه باتساع البالد االسالمية‬
‫مع اتساع البالد االسالمية من اسبانيا الى الصين‪ ،‬كان البد من مراعات اختالف‬
‫العادات و التقاليد‪ ،‬مادامت ال تتعارض مع النظام العام و االخالق الحميدة‪ ،‬و‬
‫كانت الحاجة الخذ الفتوى في كل صغيرة و كبيرة‪ ،‬فنما الفقه و ازدهر عن طريق‬
‫االجتهاد ‪.‬‬
‫رابعا ‪ :‬حركة التدوين‬
‫ان مرحلة االزدهار عرفت تدوين السنة تدوينا صحيحا من حيث التحري و الدقة‪،‬‬
‫ففي عهد ابي بكر رضي هللا عنه‪ ،‬كانت السنة تنقل عن طريق المشافهة و الرواية‪،‬‬
‫اما في عهد الفاروق رضي هللا عنه‪ ،‬فقد حاول تدوين السنة لكنه عدل عن ذلك‪ ،‬و‬
‫بالرجوع لعهد العباسيين نجد العديد من الفقهاء الذين دونوا السنة من امثال سفيان‬
‫الثوري في الكوفة‪ ،‬و الليث بن سعد في مصر‪ ،‬و االمام مالك في المدينة‪.‬‬
‫و من اشهر مدونات الحديث الكتب الستة و هي ‪:‬‬
‫‪1-‬صحيح البخاري ‪ -2‬صحيح مسلم ‪ -3‬سنن ابي داود ‪ -4‬جامع الترميذي ‪-5‬‬
‫سنن النسائي ‪ -6‬سنن ابن ماجة‬
 ‫المبحث الرابع ‪ :‬مرحلة التقليد و الركود‬

‫بعد ان اتسمت المراحل السابقة باالنتعاش االقتصادي‪ ،‬و االستقرار السياسي و ما‬
‫تبع ذلك من تطور كبير للفقه‪ ،‬جاءت مرحلة التقليد و الركود و الجمود‪ ،‬التي بدأت‬
‫مع نهاية القرن الرابع الهجري الى سقوط بغداد‪ ،‬و هنا يطرح السؤال عن االسباب‬
‫و العوامل التي ادت الى هذا الركود و الجمود ؟‬
‫‪1-‬ضعف شوكة الدولة العباسية‬
‫بعد ضعف الدولة العباسية و تفككها و ضعف السلطان‪ ،‬فكان من الطبيعي ان يفقد‬
‫العلماء و الفقهاء االهتمام من لدن الخلفاء‪ ،‬اذ اصبحوا يركزون اهتمامهم على‬
‫التناحر فيما بينهم‪ ،‬الشيء الذي ادى الى ظهور عدة دويالت‪ ،‬كدولة االمويين‬
‫باالندلس‪ ،‬و دولة الفاطميين في شمال افريقيا‪ ،‬كل هذا اثر في المناخ المناسب‬
‫للفقهاء و العلماء‪ ،‬فلم يعد هناك من يشجعهم و يهتم المرهم‪ ،‬فتوقفف هممهم و‬
‫جنحوا الى التقليد‪ ،‬و الوقوف عند مخلفات السلف دون ان يفكروا في الخلف ‪.‬‬
‫‪2-‬اعتبار المذاهب الكبرى خاتمة لالجتهاد‬
‫لقد رأى الفقهاء المسلمون في هذه المرحلة‪ ،‬ان المذاهب االسالمية دونت تدوينا‬
‫سليما و احاطت بالمواضيع احاطة شاملة‪ ،‬فتقاعسوا عن االجتهاد و االستنباط و‬
‫البحث‪ ،‬فظهر اتباع المذاهب و المتعصبون لها ‪.‬‬
‫‪3-‬تأثير الجانب النفسي على االجتهاد‬
‫اصبح الفقهاء و العلماء يشعرون القصور و الضعف‪ ،‬رغم كفاءتهم العلمية‪ ،‬و‬
‫اعقدوا انه ليس في مقدورهم استنباط االحكام من ينابيعها االصلية فاكتفوا بالتقيد‬
‫بمذهب من المذاهب و الغوص في فلكه ‪.‬‬
‫‪4-‬اغالق باب االجتهاد‬
‫لما بدأ االجتهاد يصدر عمن ليست له االهلية العلمية‪ ،‬و بدأت الفتاوي الباطلة‬
‫تظهر دون سند‪ ،‬وقع االفتاء بسد باب االجتهاد خوفا من المساس بدين الناس‪ ،‬اال‬
‫ان باب االجتهاد ما كان ينبغي ان يقفل الن سده يعني ايقاف الحياة‪ ،‬و كان على‬
‫العلماء مقارعة الجهال بالحجج و البراهين بدل سد باب االجتهاد‪.‬‬

‫المبحث الخامس ‪ :‬مرحلة النهضة في العصر الحديث‬

‫ان الشريعة االسالمية شريعة سماوية‪ ،‬مشرعها هو هللا سبحانه و تعالى‪ ،‬و ال‬
‫يمكن الي قانون وضعي ان يجاريها مهما بلغ من تقدم ورقي‪ ،‬و ما ينقص االمة‬
‫االسالمية هو تضافر الجهود من المخلصين من ابناء هذه االمة‪ ،‬من اجل اعادة‬
‫صياغة التشريع االسالمي بما يالئم تطور العصر فيما ال يتعارض مع ثوابت‬
 ‫الدين‪ ،‬ولن يتأتى ذلك اال بتقنين القانون االسالمي‪ ،‬تقنينا ينسجم مع القاعدة‬
‫القانونية من خصائص التعميم و التجريد و السلوك االجتماعية و االلزامية‪.‬‬

‫الفرع الثاني ‪ :‬مصادر القانون االسالمي و خصائصه و معايير التفرقة بين‬

‫القانون العام و القانون الخاص‪.‬‬

‫اذا كان القانون هو مجموعة من القواعد القانونية التي تنظم سلوك االفراد في‬
‫المجتمع‪ ،‬سواء في الوضعي او السماوي‪ ،‬و اذا كانت خصائص القاعدة القانونية‬
‫هي كونها اجتماعية و ملزمة و مجردة و قاعدة سلوك‪ ،‬و يقسم القانون الى قواعد‬
‫مكتوبة و هي التشريع و غير مكتوبة و هي العرف‪.‬‬
‫ثم ان القانون يقسم بحسب موضوعه الى قواعد موضوعية و قواعد شكلية‪،‬‬
‫فالقواعد الموضوعية هي التي تحدد الحقوق و الوجبات مثل قانون الشغل‪ ،‬واما‬
‫القواعد الشكلية فهي التي تبين كيفية الوصول الى الحق عبر االجراءات المسطرية‬
‫كقانون المسطرة المدنية‪.‬‬

‫المبحث االول ‪ :‬مصادر القانون االسالمي و خصائصه‬

‫ان مصادر القانون االسالمي منها ما هو اصلي‪ ،‬و منها ما هو تبعي وهذا‬
‫ماسنتناوله في مطلبين ‪:‬‬
‫المطلب االول ‪ :‬المصادر االصلية للقانون او التشريع االسالمي‬
‫ان المصادر االصلية للتشريع او القانون االسالمي تتمثل في الكتاب و السنة‪ ،‬و‬
‫هما المصدران الرئيسيان‪ ،‬يضاف اليهما ما ارشد اليه الشارع من اجماع و قياس‪،‬‬
‫فنكون امام مصادر اربعة‪ ،‬و على الباحث عن حكم شرعي لمسألة من المسائل ان‬
‫يبحث بالترتيب‪ ،‬في القران و ان لم يجد فالبسنة و ان لم يوفق فعليه باجماع العلماء‬
‫في مسألته‪ ،‬و ان لم ينجح فعليه بالقياس‪.‬‬
‫و ندرس تباعا هذه المصادر االصلية في الفقرات االتية ‪:‬‬
‫الفقرة االولى ‪ :‬الكتاب‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬السنة النبوية‬
‫الفقرة الثالثة ‪ :‬االجماع‬
‫الفقرة الرابعة القياس‬
‫الفقرة االولى ‪ :‬الكتاب‬
 ‫الكتاب او القرأن هو كالم هللا الذي نزل على نبيه محمد صلى هللا عليه و سلم‪،‬‬
‫بالفاظه العربية و معانيه الحقة‪ ،‬ليكون دستورا للناس يهتدون بهداه‪ ،‬و هو المدون‬
‫بين دفتي المصحف‪ ،‬المبدوء بصورة الفاتحة و المختوم بسورة الناس‪ ،‬المنقول‬
‫الينا بالتواتر‪ ،‬و المحفوظ من اي تغيير او تبديل‪.‬‬
‫و من خصائص القران ان الفاضه و معانيه من المولى عز وجل‪ ،‬ووصل الينا عن‬
‫طريق التواتر‪ ،‬و حجيته انه كتاب معجز لمن حاول ان يأتي بمثله و دليل مقدس‬
‫محفوظ من التبديل و التغيير و التزوير‪ ،‬و انواع احكام القران هي ثالثة‪:‬‬
‫‪1-‬احكام اعتقادية و تتعلق بما يجب على المكلف اعتقاده في هللا و مالئكته و كتبه‬
‫و رسله‬
‫‪2-‬احكام خلقية و تتعلق بما يجب ان يتحلى به المكلف من الفضائل و ان يتخلى‬
‫عن الرذائل‬
‫‪3-‬احكام عملية‪ ،‬و تتعلق بما صدر عن المكلف من اقوال و افعال و عقود و‬
‫تصرفات و هذا النوع هو فقه القران‪ ،‬و تنظم االحكام العملية في القران في‬
‫نوعين‪ ،‬احكام العبادات و احكام المعامالت ‪.‬‬
‫اما بالنسبة لداللة ايات القران القطعية و الظنية‪ ،‬فالنصوص التي وردت و نقلت‬
‫عن الرسول فهي قطعية‪ ،‬اما النصوص من حيث الاللة فهي اما قطعية الداللة او‬
‫ظنية الداللة‪ ،‬فالنص القطعي هو الذي يدل على معنى معين و ال يحتمل التأويل‪،‬‬
‫اما النص الظني الداللة فهو الذي يدل على معنى و يحتمل التأويل‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬السنة‬
‫السنة في اللغة هي الطريقة‪ ،‬اما اصطالحا فالسنة هي ما صدر عن الرسول من‬
‫قول و فعل او تقرير ‪.‬‬
‫‪1-‬السنة القولية ‪ :‬هي االحاديث التي قالها الرسول صلى هللا عليه و سلم‬
‫‪2-‬السنة الفعلية ‪ :‬هي افعال رسول هللا صلى هللا عليه و سلم‬
‫‪3-‬السنة التقريرية ‪ :‬هي ان يصدر عن احد الصحابة رضوان هللا عليهم فيقره او‬
‫يسكت عنه رضاء به النبي صلى هللا عليه و سلم‪.‬‬
‫فما هي حجية السنة و ما هي انوعها و ما هو القطعي و الظني من السنة ؟‬
‫اوال ‪ :‬حجية السنة‬
‫السنة حجة في ثبوت االحكام الشرعية سواء اكانت احكامها بالحرمة او الكراهية‬
‫او االباحة او الندب او الوجوب‬
‫ثانيا ‪ :‬انواع السنة‬
‫‪1-‬السنة المتواترة ‪ :‬هي ما رواها عن الرسول صلى هللا عليه و سلم‪ ،‬جمع يتمنع‬
‫عادة اة يتواطأ افراده على كذب‪ ،‬لكثرتهم و امانتهم‪.‬‬
‫‪2-‬السنة المشهورة ‪ :‬هي ما رواها عن الرسول صحابي او اثنان او جمع لم يبلغ‬
 ‫حد التواتر‬
‫‪3-‬سنة االحاد ‪ :‬هي ما رواها عن الرسول احاد لم تبلغ جموع التواتر‬
‫ثالثا ‪ :‬القطعي و الظني في السنة‬
‫السنة المتواترة و المشهورة قطعية الورود الن سندها قوي‪ ،‬و سنة االحاد ظنية‬
‫الورود الن سندها ال يفيد القطع ‪.‬‬
‫الفقرة الثالثة ‪ :‬االجماع‬
‫يعتبر كمصدر من مصادر التشريع و سنعالجه من حيث تعريفه و اركانه و حجيته‬
‫و انواعه‬
‫أوال ‪ :‬تعريف االجماع لغة‪ ،‬و في اصطالح االصوليين‬
‫لفظ االجماع في اللغة معناه العزم‪ ،‬و عند االصوليين هو اتفاق المجتهدين من امة‬
‫محمد صلى هللا عليه و سلم في عصر من العصور على حكم شرعي بعد وفاة‬
‫الرسول ‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬اركان االجماع‬
‫‪1-‬اتفاق المجتهدين من العلماء‬
‫‪2-‬كون المجتهدين مسلمين‬
‫‪3-‬وقوع االجماع بعد وفاة الرسول صلى هللا عليه و سلم‬
‫‪4-‬وقوع االجماع على حكم شرعي كالصحة و الفساد ‪..‬‬
‫ثالثا ‪ :‬حجية االجماع‬
‫ان االجماع مصدر من مصادر التشريع االسالمي‪ ،‬و الحجة على ذلك واردة في‬
‫كتاب هللا و سنة رسوله‬
‫رابعا ‪ :‬انواع االجماع‬
‫االجماع نوعان‪ ،‬صريح و سكوتي‪ ،‬اما الصريح فهو اتفاق جميع المجتهدين على‬
‫حكم واحد قوال و فعال و كتابة‪ ،‬اما االجماع السكوتي‪ ،‬فهو ان يبدي بعض‬
‫المجتهدين رأيه في مسألة من المسائل و يسكت الباقون مدة تعتر كافية للتأمل و‬
‫التفكير و التدبر‪ ،‬فاذا مرت المدة دون معارضة اعتبر سكوتهم موافقة ضمنية و‬
‫هذا ما سمي باالجماع السكوتي‪.‬‬
‫الفقرة الرابعة ‪ :‬القياس‬
‫القياس مصدر من مصادر التشريع االسالمي و سنتطرق لتعريفه و حجيته و‬
‫اركانه ‪.‬‬
‫اوال ‪ :‬تعريف القياس‬
‫القياس لغة هو تقدير الشيء بما يماثله‪ ،‬اما في اصطالح االصوليين فهو الحاق‬
‫واقعة ال نص على حكمها بواقعة ورد نص بحكمها‪ ،‬في الحكم الذي ورد به‬
‫النص ‪.‬‬
 ‫ثانيا ‪ :‬حجية القياس‬
‫ذهب جمهور من علماء المسلمين الى ان القياس حجة شرعية على االحكام‬
‫العملية ‪.‬‬
‫ثالثا ‪ :‬اركان القياس‬
‫‪1-‬المقيس عليه ة هو االصل‬
‫‪2-‬المقيس و هو القرع‬
‫‪3-‬حكم االصل و هو الحكم الشرعي الذي ورد به النص في االصل‪ ،‬و يراد ان‬
‫يكون حكما للفرع‪.‬‬
‫‪4-‬العلة المشتركة بين الحكم االصلي و الفرعي‬
‫المطلب الثاني ‪ :‬المصادر التبعية للتشريع االسالمي‬
‫المصادر التبعية في التشريع االسالمي هي ‪:‬‬
‫االستحسان و المصلحة المرسلة – العرف – االستصحاب و شرع من قبلنا و‬
‫مذهب الصحابي و الذرائع ‪.‬‬
‫الفقرة االولى ‪ :‬االستحسان‬
‫اوال ‪ :‬تعريفه‬
‫االستحسان هو ترك القياس و االخذ بما هو انفع للناس‬
‫ثانيا ‪ :‬انواع االستحسان‬
‫‪1-‬االستحسان بالنص ‪ :‬يقوم على اساس استثناء نصي‪ ،‬كالعدول على نص عام‬
‫الى حكم خاص‬
‫‪2-‬االستحسان باالجماع ‪ :‬اذا افتى المجتهدون جميعا في نازلة على خالف االصل‬
‫في امثالها‬
‫‪3-‬االستحسان بالضرورة و الحاجة ‪ :‬هو ترك العمل بالقياس للضرورة و الحاجة‬
‫‪4-‬االستحسان بالقياس الخفي ‪ :‬و ذلك عندما يجتمع في نفس المسألة قياسان احدها‬
‫جلي‬
‫‪5-‬االستحسان بالعرف ‪ :‬و يكون في الحاالت التي جرى العرف بها على خالف‬
‫القواعد المقررة‬
‫‪6-‬االستحسان بالمصلحة ‪ :‬و معناه العدول عن القواعد المقررة رعاية للقواعد‬
‫المقررة‬
‫ثالثا ‪ :‬حجية االستحسان‬
‫يرى المالكية و الحنفية و الحانبلة االستحسان حجة في استنباط االحكام الشرعية‪،‬‬
‫اال انه عارض ذلك الشافعية‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬المصلحة المرسلة‬
‫اوال ‪ :‬تعريفها‬
 ‫المصلحة المرسلة هي المصلحة التي لم يضع الشارع حكما لتحقيقها‪ ،‬و لم يدل‬
‫دليل شرعي على اعتبارها‬
‫ثانيا ‪ :‬حجية المصلحة المرسلة‬
‫تأخذ المذاهب االربعة بالمصلحة المرسلة كمصدر لالحكام الشرعية‪ ،‬و قد عمل‬
‫بها الصحابة و التابعون‪ ،‬مع اشتراط ان تكون مصلحة حقيقية و ليست وهمية‪ ،‬و‬
‫ان تكون مصلحة عامة و ليست خاصة‪ ،‬و ان ال تتعارض هذه المصلحة مع حكم‬
‫ثبت بالنص او باالجماع ‪.‬‬
‫الفقرة الثالثة ‪ :‬العرف‬
‫اوال ‪ :‬تعريفه‬
‫العرف هو تواتر الناس على سلوك معين‬
‫ثانيا ‪ :‬اركانه‬
‫للعرف ركنان ‪ :‬مادي و معنوي‬
‫الركن المادي يتكون من العادة‪ ،‬و من شروط العادة ان تكون قديمة و ثابنة و غير‬
‫مخالفة للنظام العام و االخالق الحميدة‪ ،‬و الركن المعنوي ان يشعر الناس بالزامية‬
‫هذه العادة و انها اصبحت قاعدة عرفية في حياتهم‬
‫ثالثا ‪ :‬انواعه‬
‫العرف نوعان ‪ :‬عرف صحيح و عرف فاسد‬
‫العرف الصحيح هو ماتعارف الناس عليه‪ ،‬و ال يخالف دليال شرعيا‪ ،‬وال يحل‬
‫حرما‪ ،‬اما العرف الفاسد هو ما تعارف الناس عليه‪ ،‬و لكنه يخالف الشرع او يحرم‬
‫حالال او يحل حراما ‪.‬‬
‫رابعا ‪ :‬حجية العرف‬
‫العرف الصحيح حجة في ثبوت الحكم الشرعي و على المجتهد ان يحيط به و‬
‫يأخذه بعين االعتبار في فتياه‪ ،‬و على القاضي تطبيقه في قضائه ‪.‬‬
‫الفقرة الرابعة ‪ :‬االستصحاب‬
‫اوال ‪ :‬تعريفه‬
‫االستصحاب هو جعل الحكم الذي كان ثابتا في الماضي‪ ،‬باقيا في الحال حتى يقوم‬
‫دليل على تغييره‬
‫ثانيا ‪ :‬حجيته‬
‫تأخذ المذاهب االربعة باالستصحاب و تتوسع فيه و تأخذ بالقياس مثل الظاهرية و‬
‫االمامية‬
‫ثالثا ‪ :‬اقسام االستصحاب‬
‫ينقسم االستصحاب الى ثالثة اقسام ‪:‬‬
‫‪1-‬استصحاب الحكم ‪ -2‬استصحاب الوصف ‪ -3‬استصحاب البراءة االصلية‬
 ‫الفقرة الخامسة ‪ :‬شرع من قبلنا‬
‫اذا كانت شرائع االمم السابقة قد طالها التحريف و التغيير‪ ،‬فان ماقصه علينا‬
‫القران الكريم من شرائع هذه االمم نصدق به‪ ،‬اال اذا نسخه االسالم‬
‫الفقرة السادسة ‪ :‬مذهب الصحابي‬
‫اوال ‪ :‬تعريفه‬
‫الصحابي عند اهل الحديث هو من لقي النبي و لو كان صغيرا‪ ،‬وامن به و مات‬
‫على االسالم‪ ،‬اما عند االصوليين هو من لقي النبي مؤمنا و طالت صحبته له ‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬حجية قول الصحابي‬
‫قسم االصوليين قول الصحابي الى اربعة اقسام ‪:‬‬
‫‪1-‬قول الصحابي الذي يضاف الى زمن النبي مثل قوله كنا نفعل‬
‫‪2-‬قول الصحابي الذي المجال للعقل فيه‬
‫‪3-‬قول الصحابي الذي ال يعرف له مخالف من الصحابة‬
‫‪4-‬قول الصحابي باجتهاد منه‬
‫الفقرة السابعة ‪ :‬الذرائع‬
‫تعريف الذريعة مع بعض االمثلة ‪:‬‬
‫الذريعة هي الوسيلة‪ ،‬و عند االصوليين هي ما يكون طريقا الى الحالل او الحرام‪،‬‬
‫فمثال الزنا حرام‪ ،‬و النظر في عورة المرأة يفضي الى الزنا فيكون حراما‪ ،‬و‬
‫صالة الجمعة فريضة‪ ،‬و االنشغال بالبيع يضيعها‪ ،‬لذلك ترك البيع واجبا ‪.‬‬
‫المطلب الثالث ‪ :‬خصائص القانون او التشريع االسالمي‬
‫هناك خصائص تميز التشريع االسالمي عن القانون الوضعي‪ ،‬نشير اليها في‬
‫عجالة ‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬من حيث المصدر‬
‫تتجلى االختالفات االساسية بين التشريع االسالمي و القانون الوضعي في ان‬
‫االول من عند هللا‪ ،‬و الثاني من صنع البشر‪ ،‬وعليه تكون الشريعة االسالمية‬
‫متميزة و متصفة بصفات ال توجد في القانون البشري‪ ،‬فاالول ال يتغير مهما تغير‬
‫الزمان و االوطان‪ ،‬عكس الثاني يتغير بتغير الحاجة الى قاعدة قانونية معينة ‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬التدرج في التشريع‬
‫من خصائص الشريعة االسالمية انها تراعي استعداد البشرية لتلقيها خصوصا و‬
‫المجتمع الجاهلي الذي كان يعيش عادات و تقاليد يصعب االقالع عنها بين عشية و‬
‫ضحها‪ ،‬فكان البد من هذا التدرج في التشريع حتى ال يشعر المكلف بالحرج و‬
 ‫القنط كما هو الشأن بالنسبة لتحريم الخمر‪ ،‬بخالف القانون الوضعي الذي ينزل‬
‫كالصاعقة دون مراعاة االستعداد النفسي و المادي للمكلفين به ‪.‬‬
‫ثالثا ‪ :‬العدالة‬
‫ان الشريعة االسالمية تمتاز بالعدالة المطلقة‪ ،‬ففيها تكمن خاصية التعميم و التجريد‬
‫في اسمى معانيها و اقدس مراميها‪ ،‬في حين ان القوانين الوضعية عدالتها نسبية‬
‫ترتبط باالحزاب و بالنتائج االنتخابية التي تخرج لنا المؤسسات التشريعية ‪.‬‬
‫رابعا ‪ :‬عالمية الخطاب و التشريع‬
‫ان الشريعة االسالمية نزلت للعامة ال القليم معين دون اخر‪ ،‬وال لجماعة دون‬
‫اخرى‪ ،‬فهي مرتبطة بشخصية المكلف اينما حل و ارتحل‪ ،‬في حين نجد القانون‬
‫الوضعي محدود التطبيق و مقيدا بمبدأ اقليم القوانين الذي يرتبط بسيادة الدولة على‬
‫ترابها و على ابنائها ‪.‬‬
‫خامسا ‪ :‬الكمال‬
‫تمتاز الشريعة االسالمية على القوانين الوضعية بالكمال اي انه استكملت كل ما‬
‫تحتاجه الشريعة الكاملة من قواعد و مبادئ النظريات‪ ،‬و التي تكفل سد حاجيات‬
‫االفراد و الجماعات في الحاضر القريب و المستقبل البعيد‬
‫سادسا ‪ :‬السمو‬
‫ان الشريعة االسالمية تمتاز بالسمو على القوانين الوضعية اي ان مبادئها و‬
‫قواعدها اسمى من مستوى الجماعة‪ ،‬وفيها ايضا من المبادئ و النظريات ما يحفظ‬
‫لها هذا السمو و هذا المستوى الرفيع الذي يعلو على مستوى الجماعة مهما كان‬
‫ارتفاعه ‪.‬‬
‫المبحث الثاني ‪ :‬معايير التفرقة بين القانون العام و القانون الخاص و القواعد‬
‫االمرة و القواعد المكملة‬
‫القانون العام هو مجموعة القواعد القانونية التي تنظم العالقات التي تكون الدولة‬
‫طرف فيها بصفتها صاحبة السلطة و السيادة‪ ،‬و العالقات القانونية قد تكون بين‬
‫دولة و دولة اخرى‪ ،‬و في هذه الحالة يسمى القانون العام الخارجي‪ ،‬وهذا النوع ال‬
‫يشمل اال فرعا واحدا من فروع القانون العام‪ ،‬و هو القانون الدولي العام‪.‬‬
‫وقد تكون العالقات القانونية بين الدولة و رعاياها داخل اقليمها‪ ،‬الذي يشمل البر و‬
‫البحر و الجو‪ ،‬و هذا القانون العام يسمى بالقانون العام الداخلي‪ ،‬و يشتمل على‬
‫القانون الدستوري و االداري و الجنائي و المالي ‪.‬‬
‫اما القانون الخاص فهو مجموعة القواعد القانونية التي تنظم العالقات بين االفراد‪،‬‬
‫و بين االفراد و الدولة عندما ال تكون طرفا بما لها من سلطة و سيادة‪ ،‬و فروع‬
‫القانون الخاص هي‪ ،‬القانون المدني و التجاري و البحري و مونة الشغل ‪..‬‬
‫المطلب االول ‪ :‬معايير التفرقة بين القانون العام و القانون الخاص‬
 ‫للتفرقة بين القانون العام و القانون الخاص هناك عدة معايير يمكن ذكر اهمها و‬
‫باختصار فيما يلي ‪:‬‬
‫الفقرة االولى ‪ :‬معيار المصلحة‬
‫معيار المصلحة‪ ،‬حيث ان القانون العام يرمي الى المصلحة العامة‪ ،‬اما القانون‬
‫الخاص يهدف الى المصلحة الخاصة ‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬معيار القواعد القانونية االمرة‪ ،‬و القواعد القانونية المكملة‬
‫هناك اتجاه يرى ان قواعد القانون العام قواعد امرة ال يجوز االتفاق على مخالفتها‬
‫النها تتعلق بالنظام العام‪ ،‬اما القانون الخاص فقواعده مكملة و يجوز االتفاق على‬
‫مخالفتها‪ ،‬النها ال تتعلق بالنظام العام‪ .‬وهذا المعيار ال يصادق الصواب الن قواعد‬
‫القانون الخاص فيها العديد من القواعد االمرة ‪.‬‬
‫الفقرة الثالثة ‪ :‬معيار الدولة كطرف في العالقة‬
‫هناك من يفرق بين القانون العام و القانون الخاص من حيث وجود الدولة كطرف‬
‫في العالقة‪ ،‬فيرى ان قواعد القانون العام تنظم العالقة التي تكون الدولة احد‬
‫اطرفها‪ ،‬اما قواعد القانون الخاص فانها تنظم العالقات التي يكون فيها جميع‬
‫االطراف من االشخاص الطبيعيين ‪.‬‬

‫الفقرة الرابعة ‪ :‬معيار الدولة بما لها من سلطة و سيادة‬

‫هذا المعيار هو المعول عليه من طرف غالبية الفقه‪ ،‬النه يستند الى اسس مقبولة و‬
‫منطقية‪ ،‬ذلك انه يرى ان الدولة اذا تدخلت في العالقة القانونية بما لها من سلطة و‬
‫سيادة نكون امام قانون عام‪ .‬كمسطرة نزع الملكية مثال‬
‫المطلب الثاني ‪ :‬معايير التفرقة بين القواعد االمرة و القواعد المكملة‬
‫ان التمييز بين القواعد القانونية االمرة و القواعد المكملة مسألة في غاية االهمية‬
‫تحتاج الى معايير تجعل الباحث الباحث يقف على حقيقة ارادة المشرع من القاعدة‬
‫القانونية هل هي امرة ام مكملة ؟‬
‫و للتمييز بينهما استقر رأي الفقهاء على وجود معيارين للتمييز بينهما احدهما‬
‫لفظي و االخر معنوي يتعلق بالنظام العام و االخالق الحميدة ‪.‬‬
‫الفقرة االولى ‪ :‬المعيار اللفظي‬
‫يمكن معرفة القاعدة القانونية ما اذا كانت امرة‪ ،‬ام مكملة‪ ،‬من خالل االلفاظ التي‬
‫استعملها المشرع في صياغة هذه القاعدة‪ ،‬فقد تأتي النصوص في صيغة االوامر‬
‫او النواهي‪ ،‬ففي هذه الحاالت نكون امام قاعدة امرة‪ ،‬اما اذا ورد في النص ما يبيح‬
‫و يجيز لالفراد االتفاق على مخالفة القاعدة القانونية نكون امام قاعدة مكملة ‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬معيار النظام العام و حسن االداب او المعيار المعنوي‬
 ‫هنا استقر القضاء و الفقه على ان حل اخر يتمثل في اللجوء الى المعيار المعنوي‬
‫اي البحث فيما اذا كانت القاعدة القانونية تتعلق بالنظام العام و حسن االداب‪ ،‬كنا‬
‫امام قاعدة امرة‪ ،‬اما اذ لم يكن االمر كذلك كنا امام قاعدة مكملة ‪.‬‬

‫الفرع الثاني ‪ :‬الضمانات المؤسساتية لحماية حقوق االنسان‬

‫يقصد بالضمانات المؤسساتية لحماية حقوق االنسان‪ ،‬تلك االجهزة التي تتكلف‬
‫باعطاء المشورة و النصح عن طريق الشورى بواسطة اهل الحل و العقد‪ ،‬و التي‬
‫تتولى مهمة الفصل بين الخصومات لحماية الحقوق المعتدى عليها‪ ،‬عن طريق‬
‫القضاء‪ ،‬و مهمة وقف تعسفات رجال السلطة‪ ،‬و هي تتكلف بها والية المظالم‪ ،‬ثم‬
‫هناك اخيرا والية الحسبة التي تدخل ضمن اختصاصاتها كل االمور التي تدخل‬
‫في باب االمر بالمعروف و النهي عن المنكر‪.‬‬
‫ومن هنا يكون علينا ان نتناول في هذا الفرع اربعة مباحث ‪:‬‬
‫المبحث االول ‪ :‬مجلس الشورى‬
‫المبحث الثاني ‪ :‬والية المظالم‬
‫المبحث الثالث ‪ :‬والية القضاء‬
‫المبحث الرابع ‪ :‬والية الحسبة‬
‫المبحث االول ‪ :‬مجلس الشورى‬
‫المطلب االول ‪ :‬سند الشورى و بعض تطبيقاتها‬
‫اوال ‪ :‬ان الشورى او المشورة كوسيلة‪ ،‬او كأداة للتشريع او للفصل في امر يهم‬
‫المواطنين او تسيير دوالب الدولة كانت معروفة لدى العرب قبل البعثة المحمدية‪،‬‬
‫و كتب التاريخ تثبت لنا امورا كثيرة تم فصلها عن طريق التشاور‪ ،‬و منذ بزوغ‬
‫فجر االسالم كانت الشورى من المبادئ الرئيسية التي ركز عليها واقرها في مجال‬
‫التشريع‪ ،‬او ادارة الحكم‪ ،‬و الهمية الشورى في االسالم وضعها القران بين‬
‫فريضتي الصالة و الزكاة و االنفاق‪ ،‬و الرسول صلى هللا عليه و سلم كان يستشير‬
‫اصحابه في كل صغيرة و كبيرة‪ ،‬في مجالسه معهم و غزواته‪ ،‬و بعد وفاة النبي‬
‫كان اول امتحان يواجه الخليفة ابو بكر هو قرار اعالن الحرب على المرتدين‪ ،‬فلم‬
‫يتخذ هذا القرار اال بعد مناقشات ساخنة و محادثات حامية‪ ،‬و في عهد عمر‬
‫اتسعت دائرة الشورى‪ ،‬و من اهم تجليات الشورى في الدولة االسالمية الجديدة‬
‫تمخضت امور مهمة تتمثل في ‪:‬‬
‫‪1-‬تشريع نظام الضمان االجتماعي‬
‫‪2-‬تعيين بعض الوالة و المسؤولين‬
‫‪3-‬وضع التقويم الهجري‬
 ‫‪4-‬تأسيس نظام العسس‬
‫المطلب الثاني ‪ :‬اهل الحل و العقد ( ممثلو المجتمع االسالمي )‬
‫لالمة ان توكل عنها ما تشاء في التعبير عن رأيها في الحكم و التشريع‪ ،‬و اعمال‬
‫المعاونين و الوالة‪ ،‬ومناقشة الخليفة في اعماله‪ ،‬فكيف ينتخب مجلس الشورى و ما‬
‫هي شروط اختيار اهل الحل و العقد‪ ،‬و ما هي مدة عضويتهم و عددهم‪ ،‬وماهي‬
‫صالحيات مجلس الشورى و مزايا الشورى ‪.‬‬
‫اوال ‪ :‬انتخاب اعضاء مجلس الشورى و شروط اختيار اهل الحل و العقد‬
‫ينتخب اعضاء مجلس الشورى انتخابا‪ ،‬وال يمكن وال يصح تعيينهم و ذلك‬
‫لالسباب االتية ‪:‬‬
‫‪1-‬انهم وكالء في التعبيير عن رأي الناس‪ ،‬لذلك يختارون من طرفهم‬
‫‪2-‬عملية االنتخاب عملية حضارية من شأنها ان تفرز االصلح من افراد االمة‬
‫أما عن شروط اهل الحل و العقد فانها تتمثل فيما يلي ‪:‬‬
‫أ‪ -‬العدالة الجامعة لشروطها‬
‫ب‪ -‬توافر العلم‬
‫ج‪ -‬توافر الرأي و الحكمة‬

‫ثانيا ‪ :‬مدة عضوية اهل الحل و العقد و عددهم و صالحية مجلس الشورى و مزايا‬
‫الشورى‬
‫اما عن مدة عضوية اهل الحل و العقد‪ ،‬فانها تكون محددة طالما ان قاعدة اختيارهم‬
‫مؤسسة على استحقاقات انتخابية‪ ،‬أما عن عدد اعضاء الحل و العقد‪ ،‬فانه استنادا‬
‫للباحثين االسالميين كان مجلس شورى النبي يضم سبعين شخصا‪ ،‬اما عن‬
‫صالحيات مجلس الشورى فهي ‪:‬‬
‫‪1-‬اعطاء الرأي و اقتراح التشريع االنسب و االمثل لالمة‪ ،‬و ذلك استنادا الى‬
‫المصادر االصلية للتشريع االسالمي‬
‫‪2-‬مراقبة اعمال الوزراء و كبار الموظفين عن طريق المساءلة و المجادلة‬
‫اما عن بعض مزايا الشورى فانها تتمثل فيما يلي ‪:‬‬
‫أ‪ -‬الشورى اسلوب حضاري لخدمة كرامة االنسان و حماية حقوقه و التنصيص‬
‫على واجباته‬
‫ب‪ -‬عن طريق الشورى يستطيع الحاكم الوصول الى الرأي الصائب‬
‫المبحث الثاني ‪ :‬والية المظالم‬
‫من الضمانات االساسية لحماية حقوق االنسان في االسالم والية المظالم و هي‬
‫شبيهة بنظام القضاء االداري‪ ،‬و المحاكم االدارية في العصر الراهن‪ ،‬اال ان‬
‫االختالف بين هذا النظام و ذاك يتمثل في نقطتين اساسيتين ‪:‬‬
 ‫أوال ‪ :‬اختصاصات والية المظالم اوسع من اختصاصات المحاكم االدارية النها‬
‫تختص بالقضاء و تنفيذ االحكام‬
‫ثانيا ‪ :‬ان والية المظالم تختص تلقائيا بالنظر في قسم من المظالم دونما حاجة الى‬
‫تلقي المظلمة من صاحب المصلحة‪ ،‬و من شروط الناظر فيها‪ ،‬ان يكون جليل‬
‫القدر نافذ االمر عظيم الهيبة ظاهر العفة قليل الطمع كثير الورع ‪.‬‬
‫المطلب االول ‪ :‬تشكيلة مجلس ناظر المظالم‬
‫جرت العادة ان يخصص يوم معلوم للبت في مظالم المتظلمين من بطش الطغاة‪،‬‬
‫في مجلس يتكون من خمسة اصناف يحتاج اليهم الناظر فيما يعرض عليه من‬
‫قضايا ‪:‬‬
‫‪-‬الحماة و االعوان‪ ،‬لجلب القوي‪ ،‬وتقويم الجريء‬
‫‪-‬القضاة و الحكام الستعالم ما يثبت عندهم من حقوق‬
‫‪-‬الفقهاء ليرجع اليهم فيما اشكل و يسألهم عما اشتبه‬
‫‪-‬الشهود ليشهدهم على ما اوجبهم من حق‬
‫و يتضح من خالل هذه التشكيلة‪ ،‬انها نموذجية‪ ،‬تتضمن الفقهاء‪ ،‬و القضاة‪ ،‬و‬
‫الكتاب‪ ،‬و الشهود‪ ،‬ورجال القوة‪ ،‬لكبح جماح القوي و تقويم الجريء ‪.‬‬
‫المطلب الثاني ‪ :‬اختصاصات ناظر المظالم‬
‫‪1-‬النظر في تعدي الوالة على الرعية‬
‫‪2-‬جور العمال فيما يجتنبونه من االموال‬
‫‪3-‬كتاب الدواوين النهم امناء المسلمين على بيوت االموال‬
‫‪4-‬تظلم المسترزقة من نقص ارزاقهم‪ ،‬او تأخرها عنهم‬
‫المبحث الثالث ‪ :‬والية القضاء‬
‫لكي يعيش االنسان في اطار من الحقوق تتمثل في حقه في الحياة و الشرف و‬
‫التملك و حرية الفكر‪ ،‬و لكي ال يقع االعتداء على هذه الحقوق البد من ضمانات‬
‫تشريعية و مؤسساتية‪ ،‬و في هذا المطلب سنتناول والية القضاء كمؤسسة اساسية‬
‫لحماية حقوق االنسان ‪.‬‬
‫‪-‬المطلب االول ‪ :‬تعريف القضاء لغة و اصطالحا – المطلب الثاني ‪ :‬اهلية‬
‫القاضي للفصل بين الناس – المطلب الثالث ‪ :‬ضمانات المتقاضي امام القضاء‬
‫المطلب االول ‪ :‬تعريف القضاء لغة و اصطالحا‬
‫تعني كلمة القضاء لغة االنقطاع‪ ،‬و جاءت هذه الكلمة بمعنى مات ز انقطع‪ ،‬اما‬
‫اصطالحا فقد نقل عن ابن خلدون انه قال بخصوص القضاء " القضاء منصب‬
‫الفصل بين الناس في الخصومات حسنا للنداعي وقطعا للنزاع "‬
‫المطلب الثاني ‪ :‬اهلية القاضي للفصل بين الناس‬
‫ان مهمة الفصل بين الناس مسؤولية جسيمة‪ ،‬النها تتحكم في الرقاب و االعراض‬
 ‫و االموال‪ ،‬فعلى من يتحملها ان يستحضر دائما انه سيحاسب امام هللا ان خيرا‬
‫فخيرا‪ ،‬وان شرا فشرا‪ ،‬و عليه ان يحكم ضميره فيما يرضي هللا و رسوله‪ ،‬و عليه‬
‫ان ال يأبه للضغوط‪ ،‬وان ال يحابي صاحب جاه و ال شرف الى غير ذلك‪ ،‬و من‬
‫اهم شروط االهلية سبع شرائط ‪:‬‬
‫‪1-‬الذكورية ‪ -2‬البلوغ ‪ -3‬العقل ‪ -4‬الحرية ‪ -5‬االسالم ‪ -6‬العدالة ‪ -7‬السالمة في‬
‫السمع و البصر و العلم‬
‫فيما الذكورية فيها خالف بين جموع العلماء‪ ،‬و قد ولى عمر ابن الخطاب الشفاء‬
‫قاضية في السوق‬
‫المطلب الثالث ‪ :‬ضمانات المتقاضي امام القضاء‬
‫ال يمكن باي حال من االحوال الحديث عن العدل و االنصاف‪ ،‬عن انتشار الحق و‬
‫االمن و السلم و الرخاء‪ ،‬اال اذا كان القضاء بخير‪ ،‬ولن يتأتى ذلك اال اذا كانت‬
‫للمتقاضي ضمانات اما القاضي تجعله يتمتع بمحاكمة عادلة‪ ،‬و في ضل التشريع‬
‫االسالمي فان المتقاضي يتمتع بضمانات لم تصل اليها ارقى القوانين الوضعية و‬
‫االنظمة القضائية‪ ،‬و من رسالة الفاروق عمر رضي هللا عنه للقاضي ابي موسى‬
‫االشعري يمكن استخالص الضمانات االساسية للمتقاضي و هي ‪:‬‬
‫‪1-‬المساواة بين الخصوم‬
‫‪2-‬اعتماد قاعدة البينة على المدعي و اليمين على من انكر‬
‫‪3-‬حق الدفاع‬
‫‪4-‬قاعدة الرجوع الى الحق فضيلة‬
‫‪5-‬الشريعة االسالمية تخاطب الوجدان احقاقا للحق‬
‫‪6-‬القاضي ال يحكم و هو غضبان‬
‫‪7-‬اعتماد شهادة الشهود في مجال الدعاوي ( بشرط ان تتوافر فيهم الصفات‬
‫الدينية و االخالقية‪).‬‬
‫‪8-‬االصل في االنسان البراءة الى ان يثبت العكس‬
‫‪9-‬مبدأ عدم رجعية القوانين الجنائية و العقوبة الجنائية ( ال يجوز تطبيق القوانين‬
‫الجنائية بمفعول رجعي )‬
‫المبحث الرابع ‪ :‬والية الحسبة‬
‫من الضمانات االساسية لحماية حقوق االنسان في االسالم‪ ،‬نظام الحسبة الذي يقوم‬
‫على قاعدة " االمر بالمعروف و النهي عن المنكر "‪ ،‬و بالتالي فهو يعمد الى حفظ‬
‫النظام االجتماعي و الديني‪ ،‬و حفظ حقوق االفراد و الجماعات وصيانة االحكام‬
‫الدينية من التغيير و التبديل و االهمال‪ ،‬و لمعالجة موضوع الحسبة سنتطرق‬
‫لتعريفه و الفرق بين المحتسب و المتطوع‪ ،‬و شروط المحتسب و اعماله و الفرق‬
‫بين الحسبة و بين القضاء و المظالم ‪.‬‬
 ‫المطلب االول ‪ :‬تعريف الحسبة‬
‫الحسبة وظيفة دينية و دنيوية يقصد منها االمر بالمعروف و النهي عن المنكر‪ ،‬و‬
‫يعرفها ابن تيميه‪ ،‬بانها امر بالمعروف و نهي عن المنكر‪ ،‬مما ليس من اختصاص‬
‫الوالة و القضاء و الديوان و نحوهم‪ .‬و يتمثل عمل المحتسب في تفقد مصالح‬
‫الناس و حقوقهم‪ ،‬و ارشاد و توجيه التجار في االسواق و ارباب الحرف و تفقد‬
‫المكاييل و الموازين ‪.‬‬

‫المطلب الثاني ‪ :‬الفرق بين المحتسب و المتطوع‬

‫يشير الماوردي في مؤلفه ان افرق بين المحتسب و المتطوع يتمثل في تسعة‬
‫اوجه ‪:‬‬
‫‪1-‬ان فرضه متعين على المحتسب بحكم الوالية‪ ،‬وفرضه على غيره داخل في‬
‫فروض الكفاية‬
‫‪2-‬ان قيام المحتسب به من حقوق تصرفه الذي ال يجوز ان يتشاغل عنه‪ ،‬وقيام‬
‫المتطوع به من نوافل عمله الذي يجوز ان يتشاغل عنه بغيره‪.‬‬
‫‪3-‬المحتسب منصوب لالستعداء اليه فيما يحب انكاره‪ ،‬و ليس المتطوع منصوبا‬
‫لالستعداء‬
‫‪4-‬على المحتسب اجابة من استعداه‪ ،‬وليس على المتطوع اجابته‬
‫‪5-‬على المحتسب ان يبحث عن المنكرات الظاهرة‪ ،‬ليصل الى انكارها‪ ،‬وليس‬
‫على المتطوع البحث و الفحص‬
‫‪6-‬على المحتسب ان يعين اعوان له النه عمل و له منصوب‪ ،‬وليس على‬
‫المتطوع تعيين اعوان‬
‫‪7-‬على المحتسب ان يعزر في المنكرات الظاهرة و ال يصل للحدود‪ ،‬و ليس على‬
‫المتطوع التعزير على منكر‬
‫‪8-‬للمحتسب ان يرتزق على حسبته من بيت المال‪ ،‬و ال يجوز لمتطوع ان يرتزق‬
‫على انكار منكر‬
‫‪9-‬للمحتسب ان يجتهد في رأيه فيما تعلق بالعرف دون الشرع‪ ،‬وهذا ليس‬
‫للمتطوع ‪.‬‬
‫المطلب الثالث ‪ :‬شروط المحتسب‬
‫لينجح المحتسب في مهامه يجب ان يكون فقيها عارفا باحكام الشرع‪ ،‬ليعرف ما‬
‫يأمر به و ينهى عنه‪ ،‬و ان يعمل بما يعلم‪ ،‬وان ال يكون قوله مخالفا لفعله‪ ،‬و ان‬
‫يكون حسن النية‪ ،‬و ان يبتغي من وراء عمله مرضاة وجه هللا‪ ،‬و ان يواظب على‬
‫الفرائض‪ ،‬و ان يتمتع بالخصال الحميدة‪ ،‬و يتصف صفة العدل و الرأي و‬
 ‫الصرامة و الخشونة في الدين‪ ،‬و ان يكون عالما بالمنكرات ‪.‬‬
‫المطلب الرابع ‪ :‬اعمال المحتسب و اختصاصته و العقوبات التي يفرضها عند‬
‫المخالفة‬
‫وظيفة المحتسب تتضمن اختصاصات واسعة تهم مناحي عديدة من حياة االنسان و‬
‫على سبيل المثال ‪:‬‬
‫‪1-‬مراقبة االداب العامة و االخالق الحميدة‬
‫‪2-‬مراقبة المباني و الطرقات‬
‫‪3-‬مراقبة العبادات‬
‫‪4-‬مراقبة التجار و ارباب الحرف‬
‫‪5-‬مراقبة االسعار و الموازين و المكاييل‬
‫المطلب الخامس ‪ :‬الفرق بين الحسبة و بين القضاء و المظالم‬
‫ان الحسبة واسطة بين احكام القضاء و احكام المظالم‪ ،‬فالمحتسب عمله يتعلق‬
‫النهي عن المنكرات و القضاة عملهم موضوع للمناصفة بين الخصوم‪ ،‬اما نا بين‬
‫الحسبة و المظالم فبينهما فرق مختلف‪ ،‬فالمظالم نختص بما عجز عنه القضاة‪ ،‬و‬
‫الحسبة موضوع لما رفه عنه القضاة‪ ،‬و هنا يتبين لنا جليا‪ ،‬الفرق بين الحسبة و‬
‫بين القضاء و المظالم‪.‬‬